（法学专业论文）网络舆情对刑事司法的影响及其应对.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 近些年来，全国出现了不少网络舆情对刑事司法产生影响的案件，这种情况引起 了理论界与司法实践部门的高度关注。人们将借助网络对一些刑事案件发表自己的意 见，交流相互的观点，一方面对刑事司法进行的监督，对于司法进步具有积极的意义， 另一方面，网络舆情也在一定程度上干扰到了刑事司法的过程，产生了较大的消极影 响。随着中国法治进程的不断深入，如何把握好网络舆情和刑事司法之间的微妙关系， 是一个具有相当实践意义的课题，本文将尝试对二者的关系进行梳理。 随着新兴网络技术的发展，网络舆情对刑事司法的影响程度越来越大，如何应对 这种发展趋势，是摆在刑事司法机关面前的艰巨挑战。本文以增强其积极影响、降低 其消极影响为主要目标，结合目前应对网络舆情工作中的不足，来探讨刑事司法应对 网络舆情的主要措施，并希望能够噢付诸刑事司法的实践活动，使得网络舆情与刑事 司法形成和谐交流的局面，共同推进中国的法治进程。 关键词：网络舆情；刑事司法；影响；应对措施 弘l i o | ， 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t r e c e n t l yt h e r ea r em a n yc r i m i n a lc a s e sc o n c e r n i n gt h ei n f l u e n c eo fo n l i n ep u b l i c o p i n i o na n dc r i m i n a lj u s t i c e ，w h i c ha r eh i g h l yc o n s i d e r a t e db yt h e o r e t i c a ld e p a r t m e n t s a n d j u s t i c ep r a c t i c ed e p a r t m e n t s t h ep u b l i cd e l i v e ra n dc o m m u n i c a t et h e i ro p i n i o n sa b o u t c r i m i n a lc a s e st h r o u g hi n t e m e t o nt h eo n eh a n d ，i tm a k e sag r e a tp o s i t i v em e a n i n gt o j u s t i c ep r o g r e s st h r o u g ht h es u p e r v i s i o n o nt h eo t h e rh a n d ，i tp r o d u c e sn e g a t i v ei n f l u e n c e s t h r o u g ht h ei n t e r f e r e n c eo fc r i m i n a lj u s t i c ep r o c e s s a st h ed e v e l o p m e n to fc h i n a sl e g a l p r o c e s s ，h o wt oh a n d l et h ed e l i c a c yr e l a t i o n sb e t w e e nt h eo n l i n ep u b l i co p i n i o n sa n dt h e c r i m i n a lj u s t i c eb e c a m ear e s e a r c ht o p i c 、i 山p r a c t i c a lm e a n i n g s a st h ed e v e l o p m e n to ft h ee m e r g i n gn e t w o r kt e c h n i q u e ，t h ei n f l u e n c ed e g r e ef r o mt h e o n l i n ep u b l i co p i n i o n st ot h ec r i m i n a lj u s t i c eb e c a m ed e e p e ra n dd e e p e r i tf o r m sa n a r d u o u sc h a l l e n g et oc r i m i n a lj u s t i c ed e p a r t m e n t s t h i st h e s i sm a i n l yv i e w st h ep o s i t i v e e f f e c t sa n dr e d u c t i o no ft h en e g a t i v ei n f l u e n c e sa si t sm a i na i m i td i s c u s s e sm a i nm e a s u r e s o fc r i m i n a lj u s t i c et oo n l i n ep u b l i co p i n i o n sb yc o m b i n a t i o no fc u r r e n tc o u n t e r m e a s u r e s d e f i c i e n c y t h i st h e s i sa t t e m p t st oh e l pt h ep r a c t i c a la c t i v i t i e so fc r i m i n a lj u s t i c e ，e s t a b l i s h ac o m m u n i c a t i v ec o n d i t i o nb e t w e e no n l i n ep u b l i co p i n i o na n dt h ec r i m i n a lj u s t i c e ，a n d f i n a l l ya d v a n c ec h i n a sl e g a lp r o c e s st o g e t h e r 2 k e y w o r d s ：o n l i n ep u b l i co p i n i o n ；c r i m i n a l j u s t i c e ；i n f l u e n c e ；c o u n t e r m e a s u r e t t l t 山东大学硕士学位论文 c o n t e n t s a b s t r a c t 2 ( o n e ) t h eb o u n d a r yo fo n l i n ep u b l i co p i n i o n 1 1 t h ed e f i n i t i o na n dr e a s o n so fo n l i n ep u b l i co p i n i o n 1 2 t h ep r i n c i p a lf e a t u r e so fo n l i n ep u b l i c o p i n i o n 3 3 t h eb a s i cm e a n i n g so fo n l i n ep u b l i co p i n i o nt or u l eo fl a w 5 ( 1 ) t h eo p e n n e s so fm o r a lc o n v i c t i o n 5 ( 2 ) t h ei n s u r a n c eo fs p e e c hf r e e d o m 6 ( 3 ) t h ec o n t a i n m e n to fj u d i c i a lc o r r u p t i o n 6 4 t h em a i ni n f l u e n c e so fc r i m i n a lj u s t i c ef r o mo n l i n ep u b l i co p i n i o n 7 ( 1 ) t h ei n f l u e n c et h r o u g hf o r m a ls y s t e m 7 ( 2 ) t h ei n f l u e n c et h r o u g hi n f o r m a ls y s t e m 9 ( t w o ) t h ep o s i t i v ei n f l u e n c e so fo n l i n ep u b l i co p i n i o nt oc r i m i n a lj u s t i c e 11 1 t h ee m b o d i m e n to f c r i m i n a l j u s t i c e sp u b l i c n e s s 1 l 2 t h es u p e r v i s i o no ft h ec r i m i n a lj u s t i c e sp r o c e s s 1 2 3 t h es p r e a d i n go fc r i m i n a lj u s t i c e sc o n c e p t s 1 3 4 t h eh e l pp r o v i d i n gf o rc r i m i n a lj u s t i c eu n d e rc e r t a i nc i r c u m s t a n c e s 1 4 ( t h r e e ) t h en e g a t i v ei n f l u e n c e so fo n l i n ep u b l i co p i n i o nt oc r i m i n a lj u s t i c e 15 1 t h ee m b o d i m e n to fn e g a t i v ei n f l u e n c e s 11 ； ( 1 ) t h ei n t e r f e r e n c eo f t h ee x e r c i s eo f j u r i s d i c t i o n 1 5 ( 2 ) t h ei n t e r f e r e n c eo fi n v e s t i g a t i o na n dc o l l e c t i o ne v i d e n c e l6 ( 3 ) t h ei n t e r f e r e n c eo fc r i m i n a lt r i a l 1 7 2 t h er e a s o n so fn e g a t i v ei n f l u e n c e s 1 8 ( 1 ) t h eb a s i cc o n c e p t s 1 9 ( 2 ) t h em e a s u r e so fo p e r a t i o n s 2 0 ( 3 ) t h ed e g r e eo fp r o f e s s i o n ；2 l ( f o u r ) t h em a i nm e a s u r e so fc r i m i n a lj u s t i c et oo n l i n ep u b l i co p i n i o n 2 2 山东大学硕士学位论文 1 t h ed e p a r t m e n t so fc r i m i n a lj u s t i c es h o u l dh i g h l yc o n s i d e r a t et h ev a r i o u si n f l u e n c e s o f o n l i n ep u b l i co p i n i o n , a n dv i e wi ta st h ec o n s t i t u e n t so f d a i l yw o r k 2 2 2 e s t a b l i s ht h es y s t e mo fc o l l e c t i o n , e a r l yw a r n i n ga n dm a n a g e m e n tt oc o n t r o lt h e i n i t i a t i v e s ：1 3 3 b e c a u s eo ft h ev a r i o u ss t e p - b y - s t e ps y s t e m so fd e p a r t m e n t s ，i ti si m p o r t a n tt oe n s u r e t h ec o m m u n i c a t i o na m o n gd e p a r t m e n t s 2 4 4 e x p l o i tt h ea d v a n t a g e so fc r i m i n a lj u s t i c ed e p a r t m e n t s ，a n dc o n t r o lt h ei n i t i a t i v e s t h r o u g ht h es p r e a d i n go f a u t h o r i t a t i v ei n f o r m a t i o n 2 5 5 t h ec r i m i n a lj u s t i c ed e p a r t m e n t ss h o u l da c t i v e l ye s t a b l i s ha p l a t f o r mt oc o m m u n i c a t e 谢t l lm e d i a , n e t i z e n sa n dt h ep u b l i c ，a sw e l la sae f f e c t i v es y s t e mt oc o m m u n i c a t e 谢n l o n l i n ep u b l i c o p i n i o n 。：1 6 c o n c l u s i o n ：t r e a tt h eo n l i n ep u b l i co p i n i o ns e r i o u s l y 2 8 r e f e r e n c e s ：；l a c k n o w l e g m e n t s j ：；4 山东大学硕士学位论文 一、网络舆情的基本界定 1 、网络舆情的概念及其出现原因 互联网的出现是信息时代的主要标志和内容之一，其中重要的特点是充分的交流 与沟通，也即交互性。这种前所未有的交流方式对很多现有的制度及其运作产生了相 当大的影响，刑事司法也是其中之一。近几年来，全国出现了不少网络舆情对刑事司 法产生影响( 主要是消极影响) 的案件，这种情况引起了理论界与司法实践部门的高 度关注。可以预见，随着信息化时代的不断发展，网络舆情也将不断发展，网络舆情 对刑事司法的影响将持续下去。其中的典型代表就是微博的出现。原来的b b s 、论坛 等交流手段在时间和空间上还有一定的局限性，但是，微博的出现充分利用了移动终 端的便捷性，使得信息的获取和交流呈现出一种前所未有的频繁状态，这种网络舆情 的新发展是值得我们关注的一种现象。随着中国法治进程的不断深入，如何把握好网 。络舆情和刑事司法之间的微妙关系，是一个具有相当实践意义的课题，本文将尝试对 二者的关系进行梳理，并提出自己的意见和建议。 就基本界定来说，网络舆情指的是网民通过互联网以实名或者匿名的方式在网络 上形成的舆论情势。在互联网之前的时代中，公民舆论的参与方式还是比较有限的， 主要是利用大众传媒表达自己的意见，或者进行集体性的活动。但是，这些舆论的形 成方式都是有比较大的局限的，例如，大众传媒虽然是一种比较便捷的方式，但是， 公民的意见却需要经过大众传媒的选择、过滤和加工，有时候未必能够反应公民的真 实意愿，也未必能够反应多数公民的意见。再如集体行动来说，其组织的成本、组织 的严密程度、组织的过程、组织的领导人等等，都在一定程度上限制着集体行动的效 果。但是，网络的出现却改变了以上所有的情况，具有自身的特定。我们需要首先分 析一下网络舆情出现的原因，才能够对其影响力进行准确的定位与判断。笔者认为， 网络舆情出现的原因包括直接原因和根本原因。 一方面，技术进步是网络舆情出现的直接原因。“社会变迁对网络舆情最大的推 山东大学硕士学位论文 动力就是网络技术飞速发展。网络舆情是在网络环境中形成、体现的民意情况，其形 成与网络密切相关。与传统媒体相比，网络的多媒体优势、功能的多样性对受众产生 强大吸引力，打破了权力结构和权力赖以存在的地域界限。集权的政治观念也被网络 信息传播迅速、全时、无界、不易控制等发展优势所解构。 咖、m s n 等即时通讯工 具已经成为互联网交流的重要手段，而b b s 、聊天室等工具也是如此，只是二者的交 流方式各有不同。特别是博客和微博所代表的“自媒体 时代，更直接地体现了技术 进步给个人带来的便利。就司法领域而言，以往公民个人的影响力是比较低下的，而 且需要付出巨大的代价。例如，在美国，公民个人可以提出宪法诉讼案件，从美国宪 政的历程也可以看到这种方式的巨大作用。德沃金就说：“它提供了一个公民可以通 过辩论进行参与的政治平台，从而比投票更为直接把他们的道德生活联系在一起。此 外，在这个平台上，在日常政治中分量最弱小的少数分量得到显著提高。 圆在传统的 司法制度下，公民个人要提出宪法诉讼是非常困难的。宪法诉讼的繁琐程度和不确定 因素使得这种方式并不具有普遍性，也影响了其常态化。但是，网络舆情却利用技术 的优势增强了自身的便利性和常态化。例如现在兴起的微博，只要具有相应的移动终 端( 例如智能手机) ，就可以直接在互联网上表达自己的意见，其代价和费用是相当 低廉的。这种低门槛的技术准入使得网民的意见很容易形成巨大的舆论洪流，进而对 刑事司法产生一定程度的影响。 另一方面，社会的整体进步及其分化是网络舆情出现的根本原因。当前，中国处 于社会转型的加速时期，各种矛盾互相交织，错综复杂。人们借助网络发表自己的观 点，相互交流意见，维护自身的利益，网络舆情不仅成为一种日益突出的社会现象， 而且也成为了关乎社会稳定安全的重要因素。中国目前面临着相当复杂的社会分化形 势。处于社会转型加速期的中国，经济蓬勃发展政治氛围也同益的民主，人们价值观 呈现出多元化、开放性的特点，当某一个事件发生时，往往公众都会根据自己的价值 观作为评判是非曲直的价值观。我们不能简单地用暴力强制的方式强迫一种利益服从 另一种利益，而只是通过商谈的方式来在不同利益之间进行平衡。要做到这一点，前 提条件就是要使得不同的利益通过某种方式得到表达，而新兴的网络正是这样一种方 。杨家宁：网络舆情的反思与应对 。载于中州学刊 2 0 11 年第l 期，第2 5 1 页。 。【美1 德沃金：至上的美德：平等的理论与实践 ，冯克利译，江苏人民出版社2 0 0 3 年版，第2 3 5 页 2 山东大学硕士学位论文 式。 2 、网络舆情的主要特点 从以上的论述中可以看到，网络舆情的出现并不是偶然的，而是有着深刻的社会 原因。鉴于其对刑事司法的重要现实影响，我们应当对其认真分析。工欲善其事必先 利其器 在充分分析网络舆情对刑事司法的影响之前，我们需要探究网络舆情的主要 特点，才能做到知己知彼百战百胜。笔者认为，网络舆情具有以下一些主要特点。 ( 1 ) 即时性。借助于技术上的发展和进步，网络舆情的出现以及不以时间和地 点为转移了，而是具有明显的即时性特征。无论是在任何地点发生的任何事件，都有 可能成为网络舆情关注的焦点。这一点对于刑事司法来说也是如此，任何刑事案件都 有可能成为网络舆情关注的焦点问题。从许霆案中我们就可以看到，一审法院难以预 料其判决结论会引起如此剧烈的网络舆论，而和许霆有着惊人相似的“云南许霆 在 几年前的境遇却没有受到网络舆情的青睐。同样的案情却受到了网络舆情的不同待 遇，这也足见网络舆情并不具有完全的稳定性，这也说明了其即时性。“网络时代， 使处于地球任何角落的两个或多个计算机终端之间进行信息传递成为可能。在这个基 于数字化、互联网技术构成的网络社会空问中，任何一个人可以和身处其他国家、其 他地区网络之中的任何一个人联系交往。可以说，网络传播大大拉近了人们之间传递 信息的距离，增强了人际传播的便捷性与即时性。 c 2 ) 交互性。与即时性相关，交流上的即时性使得网民之间的交流有着相当强 的便利性，一条消息的转发可以在瞬间完成，通过q q 群、论坛、博客等方式的转载， 再加上其后的评论功能，都使得各种信息的交流变得非常流畅。甚至国家领导人也通 过网络与普通网民有着互动交流。“公众对国家管理者的社会政治态度是最受关注的 舆情内容。目前，很多电子政务网站为民众开通了与政府直接对话的渠道，民众能够 把舆情直接传递给政府，同时也能及时得到反馈，这是我国民主政治建设的一种积极 探索和尝试。”圆由此可见，网络舆情的交互性是非常强的，这种交互性强的特点很容 易针对某个刑事案件形成某种强烈的舆论意见，进而对刑事司法产生影响，这一点是 。国际关系学院国际战略i 安伞中心主编t ( 2 0 0 9 年中国国家安伞概览。时事出版社2 0 1 0 年版第3 8 0 页 o 刘毅：网络舆情研究概论 ，天津人民出版杜2 0 0 7 年版，第7 5 7 6 页 山东大学硕士学位论文 需要我们特别注意的。 ( 3 ) 选择性。网络舆情关注的焦点虽然有些随机性，但是，其内容并非完全没 有任何规律可循。就刑事司法所面对的网络舆情来看，其中的负面内容占据了主要地 位。可以说，对刑事司法的负面评价及其内容传播成为网络舆情对刑事司法的主要影 响内容。“态度上对信息的正面性或负面性的理解在于受众的理解。传播负面口碑既 是一种传播过程，也是一种社会心理过程。人们接触负面信息时，会在心理机制上产 生预警作用，并且在传播该类信息之前要考虑的时间总比传播正面信息前考虑的时间 要少，从而促进负面信息的传播。尤其在网络平台技术的支持下，论坛、聊天室、博 客、新闻评论以及即时通讯工具等都成为个人参与网络传播的主要渠道，并以此进行 图文、链接的剪切、复制一粘贴，论坛发贴、转贴等手段进行一对一和一对多的网上 传播行为。相对正面信息，负面信息不仅传播地更快，也更容易产生更大的影响。一哪 从近几年出现的网络舆情对刑事司法影响的诸多案件可以看到，对刑事司法的过程和 内容的负面评价占据了多数网络舆情的篇幅。如果长此以往，将严重危及刑事司法的 权威，甚至影响到法治的权威，其消极影响是不容忽视的。在这种背景下，如何应对 网络舆情的负面评价和影响，将是对我们的挑战。 ( 4 ) 盲目性。虽然在整体内容上网络舆情倾向于负面，但是，就单一个体来说， 尤其是跟贴人，其在参与某个事件的态度经常具有盲目或者非理性的特征。“非理性 舆情在网络上的产生和弥散主要是社会现实和公众的个人和群体心理相互作用的结 果。目前我国正处在转型期，社会运行机制的转变、社会组织结构的变化、利益群体 的调整，都直接影响到每一个社会成员切身的经济利益和社会地位：生活节奏加快、 贫富差距拉大、社会竞争加剧等社会问题使得这些人的心理结构失衡，紧张、焦虑、 困惑、不满等社会情绪浮动，浮躁心理流行。但是，公众对现实的种种不满往往缺乏 适当的排解渠道，而网络为民众宣泄情绪提供了最佳的渠道。 圆特别是在网络匿名的 状态下，以上各种非理性都有可能被放大，甚至到夸张的地步。就网络舆情影响刑事 司法而言，有很多针对个案的偏激言论，甚至有些要上纲上线，这些都是网络舆情盲 目性和非理性的表现。针对这些内容和倾向，完全的强制和压制是行不通的，必须要 采取多种措施进行疏导和引导。 很明显，以上几点仅仅是网络舆情的基本特点，学者们对此的概括还有很多。我 。潘旭，汪青云：基于新媒介事件的网络舆情特征分析，东南传播2 0 1 0 年第2 期，p 3 3 ， o 张晤红：试论网络舆情传播对文化的影响) 载于前沿) 2 0 0 8 年第4 期，第1 6 8 页 4 山东人学硕b 学位论文 们只有充分了解以上特点，才能够有针对性地与刑事司法联系起来，从而对网络舆情 对刑事司法的各种影响进行全面地分析。 网络舆情对法治的积极意义 虽然在上文中已经说到，网络舆情对刑事司法的评价内容多是以负面为主，但是， 这并不能完全否认网络舆情的积极作用。从广义上来说，网络舆情属于公民表达自由 的范畴，是公民行使政治权利的方式之一，同时在一定程度上也反映了公民知情权的 需要。因此，网络舆情的公开程度在实质上反应了一个国家的法治进程程度。越是开 明的法治国家，其网络舆情越是积极。在推进中国法治进程中，我们必须重视网络舆 情的重要积极作用，并进行正确地引导，使之发挥最大限度的积极作用，减少其消极 作用。具体而言，网络舆情对法治的积极意义包括以下几个方面。 ( 1 ) 心证的开放 “正义不仅要实现，而且要以人们看得见的方式得以实现。 这句法律谚语告诉 我们，公开性是法治的内在要求之一。就司法过程而言，公开性是其基本要求。在刑 事司法活动中，除了必要的不公开内容之外，所有的内容都应当向公众公开。贝卡利 亚曾说：“审判应当公开，犯罪的证据应当公开，以便是或许是社会唯一制约手段的 舆论能够约束强力和欲望。 刑事司法中的公开应当是多个方面的公开，从网络舆情 的内容来看，集中于判决理由的公开。很多网民对审判结果产生质疑，如果没有恰当 地对判决理由进行说明，网络舆情就会倒向对判决理由的质疑，甚至认为这种暗箱操 作无法产生公正的结果。如果能够对判决理由进行准确说明，那么，将大大有利于缓 解网络舆情的以上情况。从另一方面来说，这也体现了公民对刑事司法的监督。因此， 从网络舆情的角度来看，公开判决理由成为刑事司法公开性的关键问题之一。在刑事 司法的发展历程中，判决理由公开实质上就是法官自由心证的公开。如果能做到自由 心证的公开，刑事司法的过程和内容都会比较公开和透明，有利于减少网络舆情的负 面评价。当然，网络舆情的这种情况实质上也可以推动刑事司法过程提高自己的质量， 这就体现了网络舆情对法治公开性的促进。 o 【意l 贝卡里哑t 论犯罪与刑罚 ，黄风译，中国大百科全书出版社1 9 9 3 年版，第2 0 页 山东大学硕士学位论文 ( 2 ) 言论自由的保障 言论自由是公民的基本政治权利之一，任何推行法治的国家都应当尊重公民的言 论自由权利。特别是在网络时代中，言论自由可以得到前所未有的扩展和延伸，如何 保障网络中的言论自由已经成为信息时代给各国的法律提出的挑战之一。就与刑事司 法的关系而言，网络舆情中反映的意见，实质上就是公民行使言论自由的表现。无论 是宪法还是其他法律，都对公民的言论自由给予了充分的规定，我们现在需要做的就 是在司法过程中将这些权利给予保障，实现从纸面上的法律到行动中的法律这一转变 过程。而且，网络舆情与一般的言论自由相比，有着自身特定的优势。“网络舆情表 达主体更具有平等性。在传统社会舆论中，舆论主体按照其在舆论产生过程中发挥作 用不同，大可分为三类：意见领袖、舆论人和普通公众。在网络舆情中，意见领袖、 舆论人和普通公众的地位己经没有那么明显的界限区别。网络舆情表达更有即时性。 网络信息的传播几乎以光速进行，发送信息即时性，接受信息也具有即时性。网络舆 情表达的对象具有广泛性。在互联网中，一个人可以自由地和千百万人交流，交换各 自掌握的信息、知识、经验，阐述自己的观点和见解，表明自己的态度。网络舆情表 达具有自由性。在网络时代，受众拥有更大的权力，在网上自由地发布信息与否不再 完全由传播者决定，而是可以受众自己决定。 可以说，网络舆情的开放程度直接反 应了公民言论自由的程度。当然，公民的言论自由也是有一定限度的，不能任意扩张。 特别是在刑事司法领域中，有很多信息在特定时间内不宜公开，此时公民就不应当以 言论自由为名随意臆测甚至捏造，否则是要承担相应的法律后后果的。 ( 3 ) 遏制司法腐败 司法腐败已经成为目前司法领域中的重要问题之一，这一点已经收到了各个阶层 的高度重视。作为社会正义的最后一道防线，司法领域承担着社会的诸多期望。如果 不遏制司法腐败，司法领域就无法正常工作，更没有办法去维护公民权利，实现社会 的公平正义。因此，我们正在采取多种措施遏制司法腐败，而网络舆情则在一定程度 上能够发挥这样的功能。 阳光是最好的腐败消除剂。只有将司法过程及其结果至于公众的监督之下，司法 中的各种腐败才能无所遁形，而网络监督就是其中非常重要的方式。而且，由于网络 的匿名特征，有助于监督者保护自己的身份，这样能够提高监督者进行监督的积极性。 “随着网民人数的迅速增加，网络舆论的监督功能也开始真正发挥出来：从南丹矿难 。陈娶虹：论网络舆情对司法的影响) ，载于中共浙江省委党校学报 2 0 0 9 年第2 期，第8 0 4 1 页 6 山东大学硕士学位论文 的揭露到孙志刚事件，从刘勇案到宝马撞人案等，都在网络媒体引起强烈的反响和激 烈的辩论，网络舆论的巨大影响力越来越清晰地展现在世人面前，网民们每天都会就 当下的热点或重大问题展开激烈的讨沦，进而形成强大的舆论影响。网络舆论监督逐 渐成为各种监督力量中不可忽视的一支重要力量，这些来自各网站的媒体言论与论坛 及新闻跟帖中的具有建设性的看法和观点，甚至对有关部门的决策和施政产生了影。” 这里足以看到网络舆情对刑事司法监督的巨大影响。 当然，网络舆情对法治的一般意义还包括很多方面的内容，这里仅仅是举出其中 比较重要的、与刑事司法联系比较密切的几个部分。在明确了网络舆情对法治的一般 意义之后，我们需要具体的分析网络舆情对刑事司法发生影响的方式。 4 、网络舆情对刑事司法的主要影响途径 正式的司法制度是法律影响社会的主要方式，以此为标准我们可以将网络舆情影 响刑事司法的方式分为制度内和制度外两种。这两种方式各自有着不同的特点，但是 需要说明的是，制度内和制度外这两种方式在同一个具体的刑事司法案件中经常是相 互影响、相互联系的，并不是孤立的运行的。我们可以具体分析制度内和制度外这两 种方式各自的特征。 ( 1 ) 通过正式制度的影响 法律制度的重要性已经无需多言。司法制度的严格性以及网络舆情的松散性之间 必然有着一定的紧张关系。从前述网络舆情的特定来看，其对刑事司法的影响多是一 种个案式的、随机性的，而不是如司法制度那样是固定的、确定的。因此，要彻底把 网络舆情纳入正式刑事司法制度的范围还是有着一定困难的。有学者提出了一下一些 主要方式，在司法体制内构件正式制度与网络舆情之间的沟通机制，包括：其一，网 络舆论介入刑事司法应根据现行的法律原则和规则保持合理界限。应当尊重司法的独 立性、公开性、程序性、权威性等特性；应当遵守法律法规，网民和媒体在舆论监督 中享有的自由是相对的：应当保持言论和报道的客观真实，不能主观臆断妄下结论。 其二，刑事司法机关要依法保障网络舆论的监督功能，正确看待舆论监督，不应当将 司法审判视为舆论禁区；对尚未审结的案件，应允许对该类案件进行报道；应强化司 。童世骏主编s 意识形态新论 ，上海人民出版社2 0 0 6 年版，第2 0 卜2 0 4 页 7 山东大学硕士学位论文 法过程的公开，让媒体对刑事审判活动进行及时全面客观的报道，让刑事司法的过程 和结果置于公众视线下，接受网民和媒体的评说与检验。其三，保障网民和媒体对刑 事司法的知情权。司法机关应当充分保证公众了解刑事案件进程所应当知悉的有关信 息，建立新闻发言人制度，应公众要求向社会发表相关案件的信息，以满足公众知情 权，减少司法机关与网民之间因信息不对称而导致不必要的对立和冲突。其四，完善 人民陪审员制度和人民监督员制度。陪审员本身就代表着一种民意，通过完善人民陪 审员遴选、陪审审理及合议制度等，尤其注重将能够代表网络民意的公众遴选为人民 陪审员，让网民能真正参与法庭审理，使网络舆论参与刑事司法能够通过司法民主化 的形式体现出来。人民监督员与人民陪审员一样，都是引进社会民众参与司法的一种 制度。而公众和媒体可以通过网络平台充分发挥人民监督员的职能作用，对检察机关 加强查办职务犯罪工作的外部监督。其五，建立和健全新闻法、舆论监督法、网络管 理法律法规，实现舆论监督的制度化、规范化和程序化。法律应当为新闻媒体设定合 理的禁止性规范和明确的法律责任，把高度的自律和有效的他律结合起来，将网民从 无序化、非理性化参与转变为规范化、理性化参与，真正发挥舆论监督促进刑事司法 公正、维护司法权威的积极作用。 在以上几个方面中，笔者认为，其中人民陪审员制度可以成为网络舆情影响刑事 司法的常态机制。如果要获得民众的理解和支持，就必须对民众开放刑事司法过程。 在刑事司法过程中，人民陪审制度在一定程度上可以发挥这样的重要作用。例如，在 “躲猫猫 事件中，当地的政府就允许由网友组成的特别观察团到现场考察，这在一 定程度上就是吸收了人民陪审制度中对一般公民参与特定事件的优点。有学者对普通 公民担任陪审员的兴趣作了调查，结果显示4 9 8 的被调查人表示“很高兴参加 ， 这一数字超过“不愿意参加”和“坚决不参加的人数总和。这显示了民众参加司法 审判的热情和意愿并不低。相信专业化、制度化的人民陪审员中，愿意参加司法审判 的比率将更高。圆 同时，以网络舆情所体现的民众意见而言，特定民众甚至可以直接作为特定案件 的当事人启动诉讼程序。例如全国第一起“地域歧视案 ，深圳一派出所在没有确切 证据的背景下就张挂出打击河南犯罪团伙的条幅，两名河南籍普通公民就提起了相关 的诉讼。这一案件在网络上引起了轩然大波，全国网友广泛参与其中，形成了一种争 。张勇：刑事司法中网络舆论的价值及其实现。醉驾”、。飙车”案的延展性思考 ，载于刘宪权主编：刑 法学研究：交通肇事罪研究专号) 上海人民f l j 版社2 0 0 9 年版，第5 _ 5 3 页。 国参见胡铭：刑事司法的国民基础之实证研究 ，载于现代法学 2 0 0 8 年第3 期 8 山东大学硕士学位论文 议的热潮。尽管这并不是一起刑事案件，但是，笔者认为，受到网络舆情影响的刑事 司法也可以借鉴这一情况。普通公民可以直接以当事人的身份理由正是的刑事诉讼制 度来启动诉讼程序，由此确定的刑事司法案件可能与网络舆情相互影响。 ( 2 ) 通过非正式制度的影响 鉴于网络舆情的各种特点，利用司法制度以外的因素来影响刑事司法，是网络舆 情的主要影响方式。在近几年的热点刑事案件中，网络舆情呈现出非常态化、随机性 比较强的特征。某个案件能够成为网络舆情热议的焦点案件，虽然其中可以总结出某 些共性，但是，谁也无法保证某个案件就一定能够成为网络舆情关注的焦点案件。由 此可见，网络舆情对刑事司法的影响，以正式的制度为辅，而以正式制度之外的其他 因素为主。 但是，需要强调的是，虽然网络舆情以非正式制度的影响方式为主，从司法机关 的角度出发，我们应当研究应对网络舆情的常态机制和正式制度，而不能头痛医头脚 痛医脚，每次要等待网络舆情已经针对某个案件形成热议的趋势才采取措施，而应当 是防忠于未然，未雨绸缪，提前做好制度性的应对措施。只有这样才能做到手中有粮 心中不慌，沉着应对网络舆情。“制度理性需要通过制度知识的积累从而具有对众多 外部冲击的应变能力。譬如集团诉讼、群体事件的增多，网络舆情的了解和反应等， 都需要司法的制度理性在公共秩序的安排上充分接受来自社会现实的制度知识，使司 法的制度安排成为诉讼各方、社会公众及司法机关合作博弈的共同信念。同时，还要 在习俗、惯例与司法程序规则之间建立一架快速运转的桥梁，使司法制度设计的因果 反馈机制在逻辑上更加完整，不断增加民众对司法的信任程度。这需要我们在实践中， 不断增加相关的司法制度的知识，克服认知理性的不足，扩大制度选择集合的边界， 增加司法制度设计的可行性。z 特别是针对网络舆情中负面评价比较多的情况，提前 做好制度上的准备就显得尤为重要。 从目前的网络舆情特定来看，其影响刑事司法的主要方式是通过在传媒或者专业 网络论坛上发表相关的信息和评论的方式。针对这种非正式制度，司法机关应当着力 于建立在网络舆论和司法制度及其运作之间的沟通机制。只要这种沟通机制运行良 好，那么，网络舆情就很难产生对刑事司法的消极影响。例如，在网络热议的许霆案 中，多数网民对定罪并没有产生异议，而对于其量刑结果产生了强烈的不满。针对量 刑问题，去年最高人民法院也出台了相关规定。针对网络舆情在量刑问题上的意见， o 高志h i j , 司法的制度理性与实践运作 ，载于法律科学 2 0 0 9 年第6 期，第1 7 页 9 山东大学硕士学位论文 有学者认为，建立一个作为连接公众和量刑政策制定机关的专门和独立的量刑咨询机 构是一个正确的发展方向。该咨询机构是独立于国家的立法、司法行政机关的一个专 门为国家量刑政策制定机构提供咨询的中立机构。它的组成人员不仅仅包括代表广大 普通公众的代表，而且还要有大量的专家和拥有各种专门知识的专业人士。该咨询机 构运用一系列的调查方法在准确获得公众舆论对量刑政策基本态度的基础上，及时地 将公众对量刑政策的态度传递给政策制定机构，并在必要时为其提供咨询和建议。只 有在这种情况下，公众舆论对量刑政策的态度才能准确地反馈给量刑政策制定机关； 量刑政策制定机关也只有通过这种途径才能确保制定出来的量刑政策既能够反映公 众的基本态度，从而使量刑政策的实施得到更多的公众支持，同时又能够避免量刑政 策在制定过过多地受公众舆论的消极影响，从而确保量刑政策在指导刑罚裁量中的科 学性。这种协商和反馈机制实质上就是在网络舆情与刑事司法之间建构的良好媒介。 如果我们能够建立并运用这种机制，那么，即使网络舆情带有随机性、负面性等特征， 刑事司法也完全能够游刃有余地给予应对，不至于出现比较被动的情况。 当然，在针对网络舆情的反应中，我们需要确定的是保守合法性的底限，不能为 网络舆情左右而突破这一底限。美国著名法官卡多佐主张“历史或习惯、社会效用或 某些逼人的正义情感，有时甚至或是对渗透在我们法律中的精神的半直觉性的领悟， 必定要来救援焦虑不安的法官，并告诉他向何方前进。 但是，“法官不是一位随意 漫游、追逐自己美善理想的游侠。他应从一些经过考验并受到尊重的原则中汲取他的 启示。他不得屈从于容易激动的情感，屈从于含混不清且未加规制的仁爱之心。”由 此可见，面对网络舆情，虽然其合理的部分应当听取，但是，法官必须保持基本的态 度。特别是对于刑事司法的法官来说，尤其如此。不能过度的重视网络舆情而忽视了 法律的真谛。 o 赵秉志、赵书鸿：公众舆论与量刑政策：影响模式和参与机制 ，载于法制与社会发展 2 0 0 8 年第6 期，第 3 7 页。 。【美1 本杰明卡多佐，司法过程的性质) ，苏力译，商务印书馆2 0 0 3 年版，第2 4 一_ 2 5 页 【美l 奉杰明卡多佐，司法过程的性质) ，苏力译，商务印书馆2 0 0 3 年版，第髓页 1 0 山东大学硕士学位论文 二、网络舆情对刑事司法的积极影响 从以上的论述可以看到，网络舆情本身具有独特的运行状态和方式，在一般意义 上对法治有着各种影响，在上文的论述中对其中涉及到刑事司法的因素略作探究。从 本文的研究主题出发，这里将更加详细地分析网络舆情对刑事司法的各种影响，包括 积极影响和消极影响两个主要方面。就积极影响方面来说，笔者认为主要包括以下几 个方面的内容。 1 、体现刑事司法的公开性 司法公开是民主政治建设和法治国家建设的重要组成部分，也是司法现代化和司 法民主化的重要标志。没有司法公开，就没有社会监督，也就没有司法公正。司法要 公开，就要有民众参与，司法公开只有与民众参与同行，才能彰显司法的人民性，增 强人民司法的公信力。与传统刑事司法的高压与强制不同，当代刑事司法中渗透了很 多民主的因素，甚至刑事诉讼过程自身的重大变革都在一定程度上可以说是民主化的 产物。任何种公权力都应该在阳光下运行，崇尚公正