（民商法学专业论文）论婚姻财产契约.pdf

摘要 摘要 婚姻法的内容主要包括夫妻身份关系和夫妻财产关系。夫妻财产关系是婚 姻关系的重要内容之一。家庭财产关系是家庭稳定的重要因素，所以各国法律 都予以充分重视。婚姻财产契约是婚姻财产制度的一个重要内容，它允许婚姻 当事人以契约的形式自由约定适用的财产制度，自由约定家庭财产的归属、管 理、适用和处分。我国从1 9 8 0 年婚姻法首次承认婚姻财产契约的地位到2 0 0 1 年婚姻法修正案对这一制度的再次补充和完善，使得婚姻财产契约制度在 我国取得了长足的进步。现代社会，个人观念和价值理念逐渐多样化，越来越 重视个人私有财产的保护。婚姻财产契约正是给了当事人自由支配财产的机会， 能有效地减少家庭矛盾和纠纷，稳定家庭关系，符合婚姻长久共同生活的目的。 婚姻财产契约是意思自治和契约自由原则的重要体现，符合现代社会多元化的 需求，符合高速发展的经济形势。婚姻财产契约的雏形起源于罗马时期，在西 方国家有着悠久的历史，但是在我国起步较晚，发展较慢，而且由于我国传统 婚姻观念和经济情况的制约，使得在实践中并没有被普遍适用，缺乏实践经验， 在制度设计上难免有些疏漏。本文重点梳理分析了我国婚姻财产契约的现状， 在借鉴外国先进经验的基础上结合我国的实际情况提出了一些建议。希望能完 善我国的婚姻财产契约制度，使这项制度发挥作用，调节家庭财产关系，对婚 姻当事人处理家庭财产关系时起到有效地指导作用。本文主要分为四个部分： 第一部分概述婚姻财产契约。主要介绍了婚姻财产契约的概念和性质。在 理论分析的基础上明确婚姻财产契约的性质，为下文各项具体制度的阐释打下 理论基础。还阐述了婚姻财产契约的立法发展和地位。 第二部分是对婚姻财产契约制度的比较法分析。从财产契约的要件，契约 的内容，契约的变更等几个方面分析比较了德国、法国、瑞士等国婚姻财产契 约的立法例，分析了各类制度的特点。 第三部分阐述我国现在的婚姻财产契约制度的不足之处。主要是没有明确 婚姻财产契约的要件；约定的时间；约定的财产制类型和具体内容；约定的变 更和撤销等问题。 摘要 第四部分提出如何完善我国婚姻财产契约制度的建议。在分析借鉴国外先 进经验的基础上，结合我国的实际情况，提出完善建议。 关键词：婚姻关系婚姻财产契约财产制度 l l a b s t r a c t a b s t r a c t t h ec o n t e n to fm a r r i a g el a wm a i n l yi n c l u d e st h em a r i t a li d e n t i f i c a t i o nr e l a t i o n s h i p a n dm a r i t a lp r o p e r t yr e l a t i o n s h i p m a r i t a lp r o p e r t yr e l a t i o n s h i pi sa ni m p o r t a n tp a r to f t h em a r r i a g e f a m i l yp r o p e r t yr e l a t i o n s h i pi sa ni m p o r t a n tf a c t o ro ff a m i l ys t a b i l i t y , s ot h el a w so fa l lt h ec o u n t r i e sp a yf u l la t t e n t i o nt oi t m a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c t s y s t e mi sa ni m p o r t a n tc o m p o n e n to f t h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m i ti st h ep r o p e r t y s y s t e mw h i c ha l l o w sb o t hp a r t i e so f t h em a r r i a g em a k ec o n t r a c tf r e e l yo nt h ef a m i l y p r o p e r t yo w n e r s h i p ，m a n a g e m e n t ，a p p l i c a t i o na n dd i s p o s a l c h i n e s eg o v e r n m e n t r e c o g n i z e dt h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c ts y s t e mi n ”m a r r i a g el a w ”f o rt h e f i r s tt i m e i n l9 8 0 t h e yi m p r o v e dt h i ss y s t e mi nm a r r i a g el a wa m e n d m e n ti n2 0 0 1t om a k e i t m o r ec o m p l e t e t h u s ，t h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t a c ts y s t e mh a sg o tc o n s i d e r a b l e d e v e l o p m e n ti nc h i n a i nm o d e r ns o c i e t y , p e r s o n a la t t i t u d e sa n dv a l u e sa r eb e c o m i n g g r a d u a l l yd i v e r s i f i e d ，w h i c hm a k ep e o p l ep a y m o r ea t t e n t i o nt ot h ep r i v a t ep r o p e r t y p r o t e c t i o n m a r i t a lp r o p e r t yc o n t a c ts y s t e mg i v e sm a r r i a g ec o u p l em o r eo p p o r t u n i t y t od i s p o s et h e i rp r o p e r t yf r e e l ya n dc a nr e d u c ef a m i l yc o n f l i c t sa n dd i s p u t e s e f f e c t i v e l y , s t a b l ef a m i l yr e l a t i o n s h i p s i ti sc o n s i s t e n tw i t ht h ep u r p o s e o fal i f e - l o n g m a r r i a g e m a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c ts y s t e mm a n i f e s t st h ep r i n c i p l eo f w i l la u t o n o m y a n dt h ep r i n c i p l eo ff r e ec o n t r a c t ，w h i c hi si nl i n ew i t ht h ed i v e r s en e e d so fm o d e m s o c i e t ya n dt h er a p i dd e v e l o p m e n to fe c o n o m i cs i t u a t i o n t h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c ts y s t e mo r i g i n a t e di nr o m a nt i m e sa n di th a sa l o n gh i s t o r yi nw e s t e r nc o u n t r i e s b u ti nc h i n a ， i ts t a r t e do n l yi nr e c e n ty e a r sa n d d e v e l o p e ds l o w l y m e a n w h i l e ，i n t h er e s t r i c t i o no ft h et r a d i t i o n a lm a r r i a g ec o n c e p t i o n a n de c o n o m i cs i t u a t i o n ，m a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c ts y s t e mi sn o tw i d e l ya p p l i e di n p r a c t i c ea n dw e l a c ke x p e r i e n c e i ti si n e v i t a b l yi n c o m p l e t ei ns y s t e md e s i g n t h i s a r t i c l ea n a l y s i st h ei n a d e q u a c i e so f t h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t a c ts y s t e mi no u rc o u n t r y a n dm a k es o m el e g i s l a t i v ep r o p o s a l sb a s e do nt h ea d v a n c e de x p e r i e n c eo ff o r e i g n c o u n t r i e sa n dt h ea c t u a ls i t u a t i o ni nc h i n a h o p et h i st h e s i sc a nm a k es o m e i m p r o v e m e n to n o u r m a r i t a lp r o p e r t yc o n t a c ts y s t e ma n dm a k et h es y s t e mp l a yar o l e i nr e g u l a t i n gf a m i l yp r o p e r t y h o p ei tc a ng i v es o m ed i r e c t i o n so nd i s p o s i n gf a m i l y p r o p e r t yr e l a t i o n sf o rb o t hp a r t i e so f t h em a r r i a g e t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u r p a r t s ： i i i a b s t r a c t t h ef i r s tp a r tg i v e ss u m m a r yo nm a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c t i tm a i n l yi n t r o d u c e s t h ec o n c e p ta n dt h en a t u r eo ft h ec o n t r a c t b a s e do nt h et h e o r e t i c a la n a l y s i s ，i tg i v e s t h en a t u r eo fm a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c tc l e a r l y , w h i c hl a y sat h e o r e t i c a lf o u n d a t i o nf o r t h ef o l l o w i n ge x p l a n a t i o no ft h es p e c i f i cs y s t e m i tm a i n l yd i s c u s s e st h el e g i s l a t i v e d e v e l o p m e n ta n dt h es t a t u so f t h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c ts y s t e m t h es e c o n dp a r ti st h ec o m p a r i s o na n a l y s i so ft h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c t s y s t e m i tg i v e sd e s c r i p t i o no nt h es y s t e mi ng e r m a n y , p a r i s ，s w i s s ，e r e ，a n da n a l y z e s t h ef e a t u r eo ft h e i rm a r l t a lc o n t a c ts y s t e m t h et h i r dp a r td i s c u s s e st h ei n a d e q u a c i e so ft h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t a c ts y s t e m i n0 1 1 1 c o u n t r y m a i n l yt h e r ei sn oc l e a re l e m e n t so ft h em a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c t s y s t e m ；t h ea p p o i n t e dt i m e ；a g r e e dp r o p e r t yt y p e a n dt h es p e c i f i cc o n t e n t ；a g r e e d c h a n g ea n dc a n c e l l a t i o np r o b l e m s t h ef o r t hp a r tg i v e ss u g g e s t i o n so nh o wt oc o m p l e t eo u r m a r i t a lp r o p e r t y c o n t r a c ts y s t e m i tg i v e si m p r o v e m e n ta d v i c e so nt h eb a s i cs i t u a t i o no fc h i n aa n d d r a w i n go nf o r e i g na d v a n c e de x p e r i e n c e k e yw o r d s ：m a r i t a lr e l a t i o n s h i p m a r i t a lp r o p e r t yc o n t r a c t p r o p e r t ys y s t e m i v 引言 1引言 夫妻财产关系派生于夫妻人身关系，男女双方依法形成婚姻关系后就有了 夫妻人身关系，便依法产生相应的财产关系。男女双方的婚姻关系的形成必然 导致家庭财产关系的形成。家庭财产是家庭生活的经济基础、物质保障，夫妻 财产的所有权是夫妻关系存续期间财产关系的核心，因其还涉及夫妻双方各自 的财产和共同的财产以及第三人的权益，而受到各国法律的普遍重视。规范财 产关系的制度主要分为法定财产制和财产契约制两种。由于无论哪一种单一的 财产制再完善都不能满足所有人的需要，大多数国家都兼采这两种制度。婚姻 财产契约允许人们自由约定婚姻财产的归属，充分尊重了当事人自己分配财产 的权利，在多数国家中得到充分肯定。 我国从1 9 8 0 年开始确认了婚姻财产契约的存在，规定婚姻当事人适用法定 财产制，但对婚姻财产“另有约定的除外”，也是一大进步。2 0 0 1 年的婚姻法 修正案对婚姻财产契约作了较大的修改和完善，增强了法条的操作性。婚姻财 产契约制的备用功能和修正功能正好弥补了单一的法定财产制的不足，1 明确了 夫妻财产权利，减少了夫妻财产矛盾，稳定和谐了家庭关系。随着现代经济的 发展社会财富不断积累，物质生活水平大幅度提高，人们的经济收入和私有财 产越来越多，形式也越来越复杂，夫妻双方的财产状况和管理方式也越来越复 杂，婚姻财产契约正适应了复杂的实际生活。我国的婚姻财产契约制度没有形 成完整的逻辑结构，现有的法律只有零散的几个条文。而且在立法时法律用语 模糊，内容规定的不全面，不明确，也在适用时造成了障碍。 我国婚姻财产契约从八十年代正是出现在立法中，到2 0 0 1 年中华人民共 和国婚姻法修正案，已经进步很多。学者在不断研究中力求制定符合我国国情 的，完善的婚姻财产契约制度。在杨大文的亲属法和杨遂全主编的亲属 与继承法论中，都从概念、内容、效力等几个方面阐述了我国现有的立法内 容，认为我国法律已经明确规定婚姻财产契约的内容为共同所有、各自所有、 部分各自所有部分共同所有。在庞红的论文论我国夫妻约定财产制的完善 中，阐述了我国婚姻财产契约的性质，以及缔结婚姻财产契约行为的性质。陈 苇的外国婚姻家庭法比较研究一书，详细介绍了德国、日本、法国、瑞士 1 马忆南，婚姻法修改中几个争议问题的探讨，中国法学，2 0 0 1 ，1 1 引言 等国家的婚姻财产制度，可以给我们很多借鉴。外国婚姻财产契约的发展较早， 制度相对成熟。法国、德国、日本等国家的婚姻财产制度都有自己完善的体系。 在契约的订立形式、对抗要件以及变更和撤销，还有财产契约的所约定的内容 等方面都有详细的规定。 本文用对比分析的方法从婚姻财产契约的概念和性质入手，对婚姻财产契 约的产生进行历史分析和对现代各国对婚姻财产契约立法的制度比较，提出适 合我国国情的婚姻财产契约制度。由于婚姻财产契约在形式上是合同的形式， 那婚姻财产契约是否能适用合同法的相关制度呢? 本文在文章的最后部分对合 同法的相关制度和婚姻财产契约的内容进行了比较分析，认为婚姻财产契约是 婚姻财产制度的组成内容，具有以身份性为基础的特殊性，很多合同法制度都 不能适用于婚姻财产契约。 2 婚姻财产契约的界定 2 婚姻财产契约的界定 2 1 婚姻财产契约的概念 婚姻以共同生活为目的，婚姻一经成立就产生了夫妻问的身份关系，而夫 妻间必然有一定的财产联系和共同利益，同时，夫妻作为独立的社会个体，在 婚前婚后都有自己独立的财产权益需要保护，这就派生了夫妻财产关系。夫妻 财产关系包括三个内容：夫妻财产制、夫妻扶养义务、夫妻财产继承权。2 由于 财产是婚姻的经济基础，是夫妻共同生活的物质保障，所以，在婚姻关系存续 期间夫妻的财产所有权就是夫妻财产关系的核心。并且，因其不仅涉及公民个 人利益、夫妻共同利益还涉及到第三人利益而受到各国法律的普遍关注。 婚姻财产制度又称夫妻财产制度，是关于夫妻婚前财产和婚后所得财产的 归属、管理、使用、收益、处分，以及债务的清偿、婚姻解除时财产清算的根 据等方面的法律制度。婚姻法是固有法、本土法，是一个国家经过长期历史发 展演变而来的，与一国的基本社会制度、经济发展相适应，还受其立法理念和 传统思想影响。 首先，婚姻财产制度按适用情形的不同分为通常财产制与非常财产制，普 通财产制是在夫妻关系正常的情况下适用的。普通财产制从发生的角度又可以 分为法定财产制和约定财产制。约定财产制也称为财产契约制，指夫妻以合法 约定的形式决定婚姻财产关系的制度。婚姻财产契约是约定财产制度的核心内 容。法定财产制指的是在夫妻婚前或者婚后均未就夫妻财产关系做出约定，或 所作约定无效时，依法律规定而直接适用的夫妻财产制度。3 约定财产制与法定 财产制相比具有优先适用的效力，财产契约的适用排斥法定财产制的适用。婚 姻财产契约仅能对婚姻中的财产关系进行约定，如果约定的是身份权或者人格 权这些财产权以外的权利，就不能包括在婚姻财产契约的内容当中。 非常财产制指的是在出现非常情况时，由法院根据出现的法定事由，或者 2 杨遂全主编，亲属与继承法论，四川人学出版社，2 0 0 5 年，8 0 。 3 马忆南，婚姻家庭继承法学，北京大学出版社，2 0 0 7 年版，9 8 。 3 婚姻财产契约的界定 根据夫妻一方的申请，撤销原来适用的法定财产制或者约定财产制，规定他们 适用分别财产制的制度。主要是在出现非正常夫妻关系时适用。 其次，从婚姻财产制度的内容来说，婚姻财产制度又包括了统一财产制、 联合财产制、分别财产制、共同财产制和剩余共同财产制五种形式。在各国有 关夫妻财产制的立法中，这些制度有的被作为法定财产制，有的被作为约定财 产制由当事人选择适用。统一财产制主要是指在婚后除特有财产外，将妻的财 产转归丈夫所有，妻子仅仅享有在婚姻关系终止时请求返还这些财产的权利。 联合财产制则是夫妻的婚前财产和婚后所得财产仍归各自所有，但除特有财产 外，将夫妻财产联合在一起，由丈夫管理。这两种制度都是早期适用的制度， 在处理夫妻财产关系上都使妻子处于了不平等的地位，所以现在大多数国家都 废弃了这两种制度。共同财产制指的是婚后除特有财产外，夫妻的全部财产或 部分财产归双方共同所有。分别财产制主要指夫妻各自所有婚前、婚后所得的 财产，各自独立行使管理、使用、收益和处分权。相比之下，共同财产制和分 别财产制更先进，更符合婚姻法男女平等的原则，更能促进夫妻平等，维护婚 姻共同生活之圆满。这些具体的婚姻财产制度也成为婚姻财产契约约定的主要 内容。 2 2 婚姻财产契约的性质 婚姻财产契约的性质问题关乎法律对它的调整方向，关乎法律如何规范和 制定，缔结婚姻财产契约是一个民事法律行为，关于这一行为的性质目前学术 界尚无定论，大体分为两种观点： 一种是身份行为说。该学说主要被日本法学家所推崇，日本法学家将身份 行为分成形成的身份行为、支配的身份行为和附随的身份行为。4 由于结婚是一 个身份行为，日本学者将婚姻财产契约看作是附随于结婚这一身份行为的行为， 婚姻财产契约附随于婚姻关系上，有能力缔结婚姻关系的人也就有订立婚姻财 产契约的能力，所以认为婚姻财产契约是附随的身份行为的学说成为日本学者 的主要学说。 4 庞红，论我国夫妻约定财产制的完善，硕士学位论文，2 0 0 5 年，6 形成的身份行为指直接造成身份的创 设、废止、变更的法律行为。支配的身份行为指基于自己的身份而对他人之身上未身份法的支配的行为。 附随的身份行为指附随于身份关系的行为，又可分为附随于身份行为的行为和附随于身份法的事实的行 为。 4 婚姻财产契约的界定 一种是财产行为说。该学说认为，婚姻财产契约属于财产法上的法律行为， 应该受财产法原理的指导，除非亲属法有特别规定。其应该与身份行为区别开 来。只要具备财产法上的缔约能力的人就有能力订立婚姻财产契约。 笔者认为，要说明婚姻财产契约的性质还需要从以下几个方面阐述： 首先，婚姻财产契约的缔结是一种财产行为。从定义来看，财产行为是以 在当事人之间发生财产权利义务的变动为法律效果的行为。身份行为指为发生 身份上法律效果为目的的行为，身份行为的后果是在当事人之间发生身份法关 系的变动。财产行为的目的是取得财产权，身份行为的目的在于取得或者丧失 身份权。由于身份权往往涉及伦理秩序，所以通常不能由代理人代理。再看婚 姻财产契约的缔结，婚姻财产契约是对夫妻财产关系进行的约定，该契约是对 婚姻财产的归属、支配以及财产的清算和分割等达成的协议，主要是约定的财 产事项，发生财产权利义务变动的效果，并且在多数国家都规定了可以由他人 代理。例如，德国民法典第4 1 1 1 条规定，“无行为能力人可以由其法定代理 人代为订立婚姻合同，限制行为能力人或被照管人在经法定代理人同意后可以 订立婚姻合同 。5 所以笔者认为婚姻财产契约的缔结是财产行为，财产性是婚姻 财产契约的实质。 其次，婚姻财产契约是一种财产合同。婚姻财产契约主要是夫妻双方对婚 前财产以及在婚姻关系存续期间所取得的财产如何分配，如何处分，如何管理 达成一致意见，并将权利、义务以法律的形式固定下来的协议。根据我国合 同法第2 条的规定，合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关 系的协议。婚姻财产契约是夫妻双方订立的，夫妻双方是地位平等的民事主体。 合同要求双方意思表示一致、内容合法即可成立，财产契约也是夫妻双方对财 产归属、管理达成的合意，内容只能约定双方的财产关系，必须合法有效不能 规避法律，由此可以看出婚姻财产契约完全符合我国合同法对合同的定义， 婚姻财产契约本质上就是一种财产契约即财产合同。国外立法对婚姻财产契约 的定位也是一样，法国民法典第1 3 8 7 条规定，夫妻可以通过财产契约自由 约定适用的夫妻财产制。6 再如，德国民法典第1 4 0 8 条，也规定了夫妻可以 通过财产契约自由约定适用的夫妻财产制，还可以在婚后对约定的财产制变更 5 陈- 卫佐译，德国民法典( 第2 版) ，法律 版社，2 0 0 6 年版，4 4 6 。 6 陈苇，外国婚姻家庭法比较研究，群众i l ：版社，2 0 0 6 年版，1 7 9 。 5 婚姻财产契约的界定 或撤销。7 所以，婚姻财产契约从本质上来说仍然是财产合同，其形式是契约。 最后，婚姻财产契约受婚姻人身关系影响。夫妻关系是一种特殊的人际关 系，是人类社会发展到一定历史阶段的产物。夫妻人身关系和夫妻财产关系是 夫妻关系的两个重要内容。夫妻财产关系是以夫妻人身关系为前提的，夫妻财 产关系附随于夫妻人身关系，伴随着夫妻人身关系的产生、变更、消灭而变动。 婚姻财产契约就有着不同于一般财产契约的特点，它是以婚姻身份关系的建立 为基础的，如果一个婚姻财产契约是在当事人还未取得婚姻关系的情况下订立 的，则不具有效力，只有在婚姻关系成立后该契约才生效，没有婚姻身份关系 的存在，婚姻财产契约也就无从生效。当婚姻关系终止时，婚姻财产契约也随 之终止。由此，婚姻财产契约是受人身关系影响的财产契约，身份性是婚姻财 产契约的基础。 由此可见，婚姻财产契约的基础是身份关系的存在，该契约的生效、终止 还有赖于婚姻关系的存在、夫妻身份关系的存在。财产性是婚姻财产契约的实 质，婚姻财产契约从本质上来说仍然是财产契约，但是具有一定的特殊性。契 约性是婚姻财产契约的形式，通过契约的形式来确立财产关系。所以，婚姻财 产契约是以身份性为基础，以财产性为实质，以契约性为形式的契约。 2 3 婚姻财产契约的发展 2 3 1 外国婚姻财产契约的发展 婚姻财产制度规范的是婚姻财产关系，与婚姻中的人身关系密不可分，婚 姻财产制度的发展与夫妻的社会地位密切相关，主要是与妇女的独立财产密不 可分。8 在奴隶社会和封建社会时期“夫妻一体 主义为主要制度o ，是夫权制度 的反映。这一时期，妻子没有独立的人格更谈不上独立的财产权利，妇女不参 加社会劳动，没有劳动收入，没有独立的财产，也就不存在以契约的形式确立 夫妻财产关系的基础，没有财产契约存在的土壤。 婚姻财产契约最早源自欧洲中世纪的夫妻间的婚姻契约。在罗马法和日耳 7 同 ：。 8 杨遂全，亲属与继承法论，四川大学出版社。2 0 0 5 年版，6 5 。 9 夫妻一体主义，指男女结婚以后合为一体，夫妻的人格相互吸收，即妻的人格为夫所吸收或夫的人格为 妻所吸收。 6 婚姻财产契约的界定 曼法中对婚姻财产契约的立法截然不同。罗马法以强行法的形式规定了妆奁制。 妆奁也称为嫁资，主要是指妻子陪嫁的财产，妆奁制则是指奁产的提供、所有、 管理、收益、处分及返还等制度。该制度产生于古代社会是古罗马法的一项重 要财产制度。在这种制度下，夫妻之间不允许以契约的形式来分配夫妻财产， 不过在该制度的规范之下，也可以允许订立嫁资契约和婚姻赠与契约。1 0 而日耳 曼法相较之下就宽松的多，在契约自由的理念下，将约定财产制作为任意法来 规定，对婚姻财产契约几乎未做出任何的限制，给予了充分的自由。根据规定， 婚姻财产契约的约定对象不仅包括财产关系，亦可包括身份关系，且主体不仅 限于夫妻双方，双方的亲属也可参与其中。1 1 随着社会的发展，社会契约论在资本主义国家逐渐盛行，人们亦认为婚姻 也是一种契约，在此理念之下，资产阶级法律才逐渐摒弃了夫妻一体主义，而 采用了“夫妻别体”主义的理论1 2 ，配偶双方的法律地位在形式上趋于平等。此 时，平等、自由等观念渗透人们的思想，个人主义思想观念不断深入，随着妇 女解放运动广泛深入的开展，妇女已然摆脱对丈夫的人身依附，寻求独立的人 格权和财产权。社会化大生产的进行，使妇女逐步走入社会进行工作，创造劳 动价值。妇女的财产不再仅仅限于婚前带入夫家的嫁妆，婚后也有劳动收入， 产生了新的财产，就要求有自己独立的对财产掌控的财产权。此时，与夫妻一 体主义相伴的婚姻财产制度已经不能满足需要了，这就给婚姻财产契约提供了 生长的土壤。 现在婚姻财产契约已经得到了多数国家法律的充分肯定，但是不同国家的 具体规定多不相同，有详略之分和宽严之别，大体可以分为两类。一类是对婚 姻财产契约采取比较自由的态度，法律并不圈定夫妻财产契约所约定的内容， 程序上也比较简单，没有强制规定，比如英国和日本等。一类是采取的比较严 格的态度，在婚姻财产契约的内容上就规定了必须在法律提供的财产制的范围 内选择约定的财产制。例如瑞士民法规定，“未婚双方或配偶双方仅可在法律的 范围内选择、终止或变更其财产制”。1 3 在程序方面也有严格规定，要求夫妻签 订要式契约。如德国民法第1 4 1 0 条规定“夫妻财产合同必须在双方当事人同时 1 0 杨大文主编，亲属法，法律出版社，2 0 0 7 年，1 3 3 。 1 1 庞红，论我国夫妻约定财产制度的完善，硕士学位论文，2 0 0 5 年。 1 2 犬妻别体主义主张夫妻人格独立，在婚姻生活中享有各自的权利，承担各自的义务，尤其是财产方面的 权利和义务。 1 3 殷生根、王燕译，瑞士民法典，中国政法大学出版社，1 9 9 9 年，5 。 7 婚姻财产契约的界定 在场并由公证人记录的情况下订立之 。1 4 2 3 2 我国婚姻财产契约的发展 我国封建社会时期，夫妻关系奉行的也是夫妻一体主义，古代礼法规定三 纲五常包括“夫为妻纲 ，结婚以后妻子的人格被丈夫吸收，婚后不参加社会劳 动，不能独立创造劳动价值，没有劳动收入，没有独立的人格权和财产权，完 全受支配和限制于丈夫。家中的一切财产掌握在家长一人的手中。由此看出， 在这种宗法家族制度下实行的是家族或者家庭的财产共有制度，妻子没有独立 的财产权利，更没有独立的夫妻财产制度。 我国的婚姻财产契约的立法产生于1 9 3 0 年的中华民国民法亲属编。依 照其规定，夫妻可以在结婚之前或者结婚以后用契约的形式来约定夫妻的财产； 这种婚姻财产契约的订立、变更或解除都要进行登记，否则不能产生对抗第三 人之效力；并且，夫妻只能在共同财产制、统一财产制和分别财产制中选择一 个为约定的财产制。1 5 由于当时的中国还处于半封建半殖民地的社会中，这部法 律并没有对改变妇女在婚姻关系中的地位起到作用，妇女仍是受夫权的统治， 该法所规定的婚姻财产契约制并没有得到实现。 中华人民成立之后，1 9 5 0 年颁布了婚姻法，但该部法律并未对婚姻财 产契约做出明确的规定。后来，中央人民政府法制委员会在关于中华人民共 和国婚姻法起草经过和起草理由的报告中对1 9 5 0 年的婚姻法做出了立法 解释，认为婚姻法关于婚姻财产关系的概括性的规定，并不妨碍夫妻自由约定 婚姻家庭财产的归属、管理、处分等权利。说明，当时的立法包含了允许夫妻 就财产问题进行约定的意思。但是，由于是建国初期，社会经济条件有限，法 制不完备，人们对法律没有充分的理解也不熟悉法律，所以婚姻财产契约制并 未在这一时期得到广范围的适用。 到了七十年代，随着经济的发展，人们的思想观念逐步变化，对家庭观念 也发生了变化，逐渐对婚姻财产多样化提出了需求。针对这一发展，1 9 8 0 年婚 姻法做出了相应规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得财产归夫妻双方共同所 有，双方另有约定的除外。这一部法律明确规定了约定财产制，形成了我国以 杨人文主编，亲属法，法律出版社，2 0 0 7 年，1 2 4 。 坫杨犬文主编，亲属法，法律出版社，2 0 0 7 年，1 3 5 。 8 婚姻财产契约的界定 法定财产制为主，约定财产制为辅的婚姻财产制度。但由于没有专门设置相应 的条文，只是用“除外”的规定带过，对约定财产的范围、约定条件、约定时 间没有规定，使其可操作性大打折扣。 改革开放之后，我国经济有了长足进展，人民生活水平日渐提高，人们的 财产数量明显增加，财产观念和婚姻家庭观念也发生了重大变化，对私有财产 的保护也越来越重视，人们日渐感到原来的婚姻法已经不能满足全面调整 婚姻财产关系的需要。法律也要与时俱进，于是，在2 0 0 1 年对婚姻法进行 了修正，对夫妻财产约定问题做了补充，使我国的婚姻财产契约制开始走向完 善，体现了婚姻家庭立法的进步。 2 4 婚姻财产契约的立法价值 随着夫妻财产状况日益复杂化和家庭生活日益多样化，无论哪种单一的婚 姻财产制都不足以满足人们多样化的需求，不可能适合所有的夫妻。为了解决 这一问题，现在大多数国家都规定了婚姻财产契约制，其以优先适用法定财产 制的效力发挥着重要的作用。 2 4 1 人权保障 人权指的是一个人作为人就应当享有的权利，是人之生存所必须的基本的 不可剥夺的权利。人权的客体是人为了在自然界和社会中生存、活动和发展， 所必需的诸种物质和精神的条件。人权是法律的源泉，人权是法律的目的。1 6 法 律要保障人权的实现，财产权是人权的基本内容，法律要保护公民的财产权。 婚姻法律制度在财产关系方面的规定仍然要保护公民私有财产。公民个人财产 在结婚之前归公民个人所有，结婚之后通过财产契约约定仍为公民个人所有是 对公民私有财产权利的保护，也是对人权的保护。不能一概而论适用法定财产 制，应该允许当事人通过契约的形式自由约定当事人个人财产的归属和分配。 婚姻财产契约保护了公民财产权利。 1 6 付子堂，法理学进阶，法律 ：版社，2 0 0 5 年版，1 4 8 。 9 婚姻财产契约的界定 2 4 2 适应经济发展 随着改革开放，社会经济快速发展，公民个人的私有财产越来越多，法律 也越来越注重保护公民的私有财产，例如，2 0 0 4 年宪法修正案规定，公民 合法的私有财产不受侵犯，国家保护公民的私有财产权和继承权。一个家庭所 拥有的财产越来越多，夫妻之间的财产形式和管理要求也不断变化，夫妻财产 关系日益复杂。家庭财产除了各种各样的动产和存款，多数还有像房子和汽车 这样价值较大的财产，有些家庭还不止拥有一套房子和一辆汽车。这些财产动 辄几十万，甚至上百万，这些大额财产的变动对一个家庭来说往往会对生活产 生巨大影响。家庭财产的管理、使用、处分，以及离婚时这些财产的清算和分 割就显得十分重要了。在现代社会，无论哪种单一的财产制都不能够穷尽生活 的全部可能性，法律是用语言表达的形式，就不可避免的存在语言上的局限性， 一种制度再如何完善也不可能十全十美，没有漏洞。在婚姻财产关系的规制上 单一的财产制已经不能满足现在这个物质极大丰富的社会需求了。婚姻财产契 约制以其灵活性顺应了时代发展的要求。我们应该允许更应当鼓励夫妻个人对 家庭财产的管理、使用、收益和处分进行约定，不仅充分尊重了当事人的个人 意愿，更保护了这些财产在家庭内部的稳定，并且在产生纠纷时能够更快速、 公正的解决问题。 2 4 3 保护交易安全 家庭是社会的细胞，家庭中的个人，夫或妻或整个家庭整体，都是民事活 动的重要主体。一方面，我国现在实行社会主义市场经济体制，经济发展有了 长足进展，各种民事交易活动频繁，以家庭为单位的民事活动也日渐增加，家 庭生产、经营，家庭收入的消费，以及现在具有潮流趋势的投资理财( 主要对 城市居民来说) 都成了居民重要的民事交易形式。这些财产无论是静态的财产 归属，还是动态的财产流转都关系着民事交易的安全。所以，婚姻财产制与民 事交易安全是密切相关的。一旦婚姻关系成立，公民个体无论是以个人身份， 家庭身份还是夫妻身份从事民事交易活动都会涉及到婚姻财产利益，一方将家 庭财产与第三个交易时，作为交易一方的配偶应该有权利知道交易一方将财产 作何用途，是否会损害整个家庭的利益。婚姻财产制度的适用不仅明确了夫妻 婚姻财产契约的界定 双方的财产权利，也保护了交易方配偶的财产利益，更能够让第三人明白与之 交易的对方有无权利处置交易的财产，会不会带来有损自己利益的后果。所以 婚姻财产制度是夫妻进行民事交易，以及民事交易有效与否的重要基础。夫妻 双方适用何种婚姻财产制度，对婚姻财产如何管理、适用、处分、收益，不仅 关系到个人的财产利益，而且关系到交易对方的利益。婚姻财产契约采取的公 示形式，使交易第三人更明白夫妻之间的财产关系，在交易前更容易判断：在 交易后，也不会出现因为夫妻互相推诿或者假借离婚逃避债务等情况，大大降 低了交易风险，保护了交易安全。 2 4 4 尊重当事人意思自治 婚姻财产契约是民法意思自治原则的重要体现。民法的一项重要的基本原 则就是意思自治原则，民事主体根据自己的意愿自主地行使民事权利，参与民 事法律关系，国家对民事法律关系不过多干预。公民私有财产所有权是宪法保 护的内容，是基本人权的重要内容。婚姻法作为我国法律的重要组成部分， 当然也要体现尊重人权。虽然婚姻法中规制身份方面的民事法律行为的规定是 属于强行法范畴的，比如关于结婚年龄和结婚条件的规定等。在这强制性规范 范畴之外就是任意性规范了，还是要尊重公民的基本权利。夫妻双方的婚前财 产是夫妻双方各自所有的，在结婚之后仍然由夫妻各自所有或者共同协商决定 所有，是充分尊重了人权的。夫妻双方对婚前所以或者婚姻关系存续期间所取 得的财产通过协商一致订立财产契约，尊重了当事人意愿，体现了民法的自治 性。在现实生活中，引起夫妻吵架甚至离婚的原因很大一部分是财产方面的问 题，而且在离婚过程中引起矛盾和纠纷的往往也是对夫妻财产的分割问题，夫 妻通过契约对双方财产做出妥当安排，将权利义务固定下来，就减少了夫妻因 财产问题产生纠纷从而影响夫妻感情的情况，稳定了家庭的感情基础，利于家 庭和睦，利于社会的稳定。 2 4 5 顺应国际发展趋势 现代社会，基于婚姻法男女平等的理念，夫妻的法律地位已趋向平等，夫 妻在婚姻期间所得利益也实行公平分配。资本主义国家已逐步摒弃了原来立法 中男女不平等的封建残余，去除了法律中不利于公民基本权利保护的内容，更 1 1 婚姻财产契约的界定 加人性化，更加尊重人权。在法国、德国、瑞士、日本等国家都设立了婚姻财 产契约的立法，这是婚姻法中夫妻财产制度的立法趋势，而且这一制度都在不 断完善之中。我国也要顺应历史的发展，逐步完善、改进婚姻财产契约制度。 婚姻财产契约制度的建立，一方面尊重夫妻双方的个人意愿，显示了法律 的公正，另一方面保护了交易安全和第三人利益。夫妻协商签订财产契约分配 财产权利，在产生纠纷时按照契约解决使得结果更容易被夫妻双方接受。夫妻 按照契约公平地行使财产权利，承担财产义务是维护交易安全的保障。婚姻财 产契约在这些方面都发挥了重要的作用，是我国婚姻财产制度不可或缺的一部 分。 2 5 婚姻财产契约的法律地位 婚姻财产契约是婚姻财产制度的一个重要组成部分，大多数国家的婚姻财 产制度一般都分为法定财产制与约定财产制两个部分，很少有国家采用单一的 法定财产制。婚姻财产契约必然有其存在的必要和空间。 2 5 1婚姻财产契约是婚姻财产制度的重要内容 要想明确婚姻财产契约的地位，我们先从我国的立法发展来看。1 9 5 0 年的 婚姻法只规定了我国的法定财产制，没有涉及约定财产制的内容。显然当 时的立法者没有意识到财产契约的作用。到了1 9 8 0 年，正式承认了我国婚姻法 中的婚姻财产制度包括婚姻财产契约，但仅用了很少的篇幅。直到2 0 0 1 年婚 姻法修正案才进一步详细规定了财产契约制的要件、约定的内容、约定的效 力等方面的内容。我们从立法中可以看出，相对于法定财产制来说财产契约无 论从内容还是结构或篇章上都不够完善和详细。我国婚姻法的立法侧重一直是 法定财产制。而且即使我国法律已经将婚姻财产契约纳入到婚姻财产制度的立 法体系当中之后，大多数学者都认为我国的婚姻财产制度是以法定财产制为主、 约定财产制为辅，或者认为婚姻财产契约制就是为了弥补法定财产制的不足， 作为法定财产制的补充要件而存在的。1 7 笔者认为，学者对婚姻财产契约制的补充、辅助地位的定位主要是基于婚姻 1 7 马忆南，婚姻法修改中几个争议问题的探讨，中国法学，2 0 0 1 年第l 期，1 4 4 。 1 2 婚姻财产契约的界定 财产契约功能上的备用性和补充性而产生的。法定财产制是各个国家都要规定 的婚姻财产制度，主要分为两大类，一类是以分别财产制为法定财产制，在此 制度下，婚姻的成立并没有改变夫妻双方的财产关系，双方没有婚前财产、婚 后财产之分，也没有特定财产，双方也可以以契约的形式拥有部分共同财产。 实行该制度的主要有日本，德国，瑞士等。另一类是以共同财产制为法定财产 的形态，主要有意大利、法国等国家适用。1 8 我国是以共同财产制中的婚后所得 共同制为法定财产制。一个国家应当适用什么样的婚姻财产制度就取决于一个 国家的居民需要什么样的婚姻财产制度。一个国家所适用的法定财产制总是符 合这个国家大多数人的需要，那么必然会有一部分人的需要得不到满足，就暴 露了该制度的缺点。中世纪的法定财产制就是共同财产制，丈夫对妻子的财产 有管理、使用、收益的权利。婚姻财产契约制产生之初，就是用财产契约的形 式约定妻子拥有的财产，防止夫权的滥用而损害了妻子应有的利益。正是通过 财产契约对法定财产制的不足之处进行修正。现代社会，人们思想开放、思维 方式多样化，不同的婚姻当事人就有不同的价值观念，价值观念不同就对婚姻 财产的处理方式不同，无论哪种法定财产制规定得如何完善、如何合理，都已 经不能满足婚姻当事人多样化的需求。为了弥补这一缺点，就应该允许婚姻当 事人选择财产契约来调整他们的财产关系，这样婚姻财产契约