（经济法学专业论文）韩国资产管理公社的不良债权整理制度对中国的启示.pdf

韩国资产管理公社的不良债权整理制度对中国的启示 ( 硕士论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 经济法 金融法 金钟顺 吴弘 过去3 0 年韩国政府主导的经济发展时期，在经济结构问题与金融系统的不健全 情况下，由于政策性贷款的蔓延、政府过度的规制、贷款审查技术的不发达、企业 过度的负债经营及金融机构之间的过度竞争等的原因，发生了大量不良债权。 银行持有不良债权，银行的资金运用将受到制约，因此将面l 临流动性缺乏，如果 不良债权的规模扩大和拖欠日期长期化的话，则可能面l 临支付不能。这会导致一连 串的银行破产，甚至会导致金融系统的瓦解。总之金融机构的不良债权，在开放 化、全球化时代，不但为了银行经营的稳定性、收益性，而且为了国家金融经济全 方面的健全性，是一定要解决的问题。韩国政府未具备法律基础、不良债权处置的 先进方式、不良债权市场的情况下，为迅速、有效地处置不良债权，设立韩国资产 管理公社，赋予了特殊地位专门处置不良债权。不良债权处置特性，刚开始时采取 法院拍卖、债权追偿等传统方式也可以迅速出售大量的不良债权，可是，随着时间 的过去，剩下比较难处置的不良债权，所以，引进资产证券化、合作投资公司等先 进的不良债权处置方法，同时制定资产管理公社法、资产证券化法、产业发展法、 住宅抵押债权证券化公司法、企业结构调整投资公司法、公司重组促进法、合作资 产管理公司法等有关不良债权处置法律，实现了有效的不良债权处置。后来，给资 i 产管理公社赋予坏银行( b a db a n k ) 的功能，可以参与企业结构调整工作。通过这 些努力，取得了比较成功的不良债权处置。成功地处置不良债权的国家的共同点， 为了处置不良债权由国家主导下设立专门处置不良债权的机构，同时制定了有关处 置不良债权的特别法律。中国不良债权发生原因在多方面和韩国类似。在政府主导 的开发主导型政策下，韩国的商业银行当资金窗口角色；在中国政府拨改贷政策 下，中国四大国有商业银行负责政策性贷款。在银行自身问题，即贷款审查技术不 发达等方面两国也有类似点。 韩国作为中国东亚的近邻，在历史、传统等方面有很多相似的方面。所以学习 韩国的经验，可以很好地克服移植西方经验时的“水土不服”问题，对中国的不良 债权处置意义重大。 关键词】不良债权资产管理公社韩国不良债权处置经验 i i k o r e a na s s e tm a n a g e m e n tc o r p o r a tio ns y s t e mf o r liq uid a tin gn p lisar e v eia tio nf o r c hin a a b s t r a c t m a j o r = l l m r e s e a r c hf ie ld ：f in a n c el a w a u t h o r ：k i mj o n g s o o n t u t o r ：p r o f e s s o rw uh o n g o v e rt h ep a s t3 0y e a r st h ek o r e a ng o v e r n m e n tl e dap e r i o do fe c o n o m i c d e v e l o p m e n t ，t h ep r o b l e m s o ft h ed e f i c i e n te c o n o m i cs t r u c t u r ea n d f i n a n c i a ls y s t e m s ，p l a n n e dc r e d i te x p a n s i o n ，s t r i c tg o v e r n m e n tc o n t r o l ， u n d e r d e v e l o p e dt e c h n o l o g y f o r c r e d i t c h e c k s ， e x c e s s i v ei n d u s t r i a l b o r r o w i n ga n df i e r c ec o m p e t i t i o nb e t w e e nf i n a n c i a li n s t i t u t i o n sc r e a t e da l a r g ea m o u n t o fn o np e r f o r m i n gl o a n s 。b a n k sh o l d i n gn p l ( n o np e r f o r m i n g l o a n s ) ，r e s t r i c t i o n sp l a c e do nb a n k sc a p i t a lm a n a g e m e n tc a u s i n ga s h o r t a g e o f 1 i q u i d i t y ，i ft h es c a l eo fn o n p e r f o r m i n g l o a n se x p a n d sa n d f a l li n t oa r r e a r s ，c a ni e a dt oi n s o l v e n c y 。t h i sw i l lc a u s eas e r i e so f b a n k st ob e c o m ei n s o l v e n t ，c a ne v e nw i l l r e s u l ti nt h ec o l l a p s eo ft h e w h o l ef i n a n c i a ls y s t e m 。t h i si s s u em u s tb er e s o l v e di no r d e rt op r e s e r v e t h es t a b i l i t ya n dp r o f i t a b i l i t yo ft h eb a n k i n gs y s t e m sa sw e l la st h e c o u n t r y sf i n a n c i a la n de c o n o m i ch e a l t h 。t h ek o r e a ng o v e r n m e n td i d n o t h a v et h eb a s i c1 e g a ls y s t e m so ro t h e ri n f r a s t r u c t u r et od e a lw i t hn p l i n o r d e rt oq u i c k l ya n de f f e c t i v e l yd e a lw i t ht h i si s s u et h eg o v e r n m e n t c r e a t e dk n c o ( k o r e aa s s e tm a n a g e m e n tc o r p o r a t i o n ) 。k a m c o sf i r s t a p p r o a c hw a st oc o l l e c to u t s t a n d i n gd e b tw a st o u s et r a d i t i o n a lm e t h o d s i i l t oa u c t i o n o f ft h ep r o p e r t yo ft h o s ew h oh a v ed e f a u l t e d o nl o a n s 。t b i s a p p r o a c hw a sn o ta p p l i c a b l ef o ra ll c a s e ss of u r t h e ra c t i o nw a sr e q u i r e d t oc o l l e c tt h er e m a i n i n gn p l 。k a m c oc r e a t e dt h ef o l l o w i n gl a w st of u r t h e r d e a lw i t ht h i sp r o b l e m a t h el a wo nt h es e c u r i t i z a t i o i lo fa s s e t s ，i n d u s t r yd e v e l o p m e n tl a w ， e n c u m b r a i l c es e c u r i t i z a t i o nc o m p a n yl a wo ft h e l o u s e ， c r v ( c o r p o r a t e r e s t r u c t u r i n gv e h i c l e ) l a w ，c o r p o r a t er e s t r u c t u r i n g l a w ，j v a m c ( j o i n t v e n t u r ea s s e tm a n a g e m e n t ) c o m p a n yl a w 。t h r o u g h t h e s ee f f o r t sk o r e a g o v e r n m e n th a sa c h i e v e ds a m e c a s e so fh a n d l i n gn p l 。t h en p ls i t u a t i o ni n c h i n ai sq u i t es i m i l a rt ot h es i t u a t i o ni nk o r e a 。k o r e aa n dc h i n aa r e c l o s en e i g h b o r sa n ds h a r em a n yh i s t o r i c a la n dt r a d i t i o n a ls i m i l a r i t i e s 。 i ti so fg r e a ts i g n i f i c a n c ef o rc h i n at oh a n d l en p lb yl e a r n i n gf r o m k o r e a ne x p e r i e n c ew h il et r a n s p l a n t i n gw e s t e r ne x p e r i e n c e ，a si sh e l p f u l f o rc h i n at oo v e r c o m et h eq u e s t i o no f “u n a c c u s t o m e dt ot h ec l i m a t e ”。 ( k e yw o r d s ) n p l a m ck o r e a nn p le x p e r i e n c e i v 韩国资产管理公社的不良债权整理制度对中国的启示 导言 不良债权问题是一个世界性问题。银行持有不良债权，银行的资金运用将受到 制约，因此将面临流动性缺乏，如果不良债权的规模扩大和拖欠日期长期化的话， 则可能面临支付不能。这会导致一连串的银行破产，甚至会导致金融系统的瓦解。 总之金融机构的不良债权，在开放化、全球化时代，不但为了银行经营的稳定性、 收益性，而且为了国家金融经济全方面的健全性，是一定要解决的问题。 不良债权问题也是一直困扰韩国的一个问题。但直到1 9 9 7 年的金融危机之后， 才深刻认识到解决这一问题的重要性。金融危机之后，韩国进行了一系列立法，采 取一系列措施，在不良债权处置方面取得了很大的成功。可以说在亚洲，韩国在不 良债权处置方面处于领先地位。而我们看到，在中国对韩国的不良债权处置经验的 研究并不多。相反研究的比较多的是日本，可恰恰日本在不良债权处置方面是并不 成功的。 从1 9 9 9 年n 2 0 0 1 年，中国四家资产管理公司与韩国签订了合作谅解备忘录，说 明中国正试图学习韩国经验。本论文的目的就在于研究韩国经济危机以后，为了调 整金融结构，韩国资产管理公社采取的不良债权处置方法和有关不良债权处置的法 律，以求对中国四家资产管理公司有效处置不良债权有所帮助。 第一章韩国不良债权概况 第一节不良债权的概念 一、不良债权的一般性定义 金融机构提供贷款以后，因债务人的破产及经济力丧失等种种原因，发生不能 还本的情况时，金融机构对此拥有的金钱债权一般叫做不良债权。1 企业的不良 化，将会使得不良债权增加，导致金融机构的不良化。即连接企业和金融机构的贷 款，偿还发生问题时，就产生不良债权。不良债权也叫不良资产、无收益贷款、不 良贷款，可是最普遍使用的用语是不良债权。不良债权这词不容易一句话来下定 义，根据经济学、会计学及监督金融机构的法律等，不同的角度都有不同的观点 所以存在多种定义。可是，我们谈不良债权时，以债务的企业因处于财政方面的困 难，相当期间不能付息或者信用危险程度高，以后有继续集中管理的必要为前提。 基于这种前提，不良债权就意味着对处财政困难，相当期间不能付息，或者因信用 危险程度高而需要集中管理的经济行为主体的债权。2 二、法律上的定义 韩国在银行法的下属法规银行业监督规定与有效处置金融机构不良 资产及设立韩国资产管理公社法的下属法规有效处置金融机构不良资产及设立 韩国资产管理公社法旋行领对不良债权下了定义。现行银行业监督规定第2 7 条规定的不良债权是指根据资产健全性分类标准，划分为“回收疑问”或者 “推定损失”的资产。根据银行业监督基准第2 7 条资产健全性分类规定金融机 构考虑借款人的债务偿还能力和金融交易内容，将资产的健全性划分为正常、要注 1 l e ed a e y e o n ：有关金融产业的不良债权研究，庆熙大学博士学位论文，1 9 9 6 年，第1 9 页。 2 k i mb y e u n g - g o o k ：金融机构不良债权的有效的处置制度研究，首尔大学硕士学位论文 2 0 0 1 年，第1 6 页。 2 意、固定、回收疑问、推定损失等五个阶段，被分为回收疑问或者推定损失的资产 叫不良资产，金融机构应尽早折旧而确保资产的健全性。因不良资产大部分以贷款 债权构成，也叫不良债权。银行业监管规定，如此分五个阶段是根据坏帐准备 ( a l l o w a n c ef o rb a dd e b t s ) 所做的分类。根据银行业会计处理准则，坏帐准备转 入额相当于坏账损失，最终通过资本减少导致国际清算银行( b i s ：b a n kf o r i n t e r n a t i o n a ls e t t l e m e n t ) 自己资本比率的恶化。广义上不良债权是指金融机购 贷款给企业的资产中，因借款人的经营不良或者破产等原因，不能确定还本付息的 资产。可是狭义上不良债权是在这些资产当中，金融机购通过对担保物、保证人的 权利履行也不能保全的资产，即指不可避免损失的资产。银行业监督规定所说 的不良债权就是狭义的不良债权。 根据有效处置金融机构不良资产及设立韩国资产管理公社法第2 条第2 款， 不良债权是指因金融机购的贷款交易而发生的贷款本息、支付保证及相当于这些的 债权，具体指根据金融监督委员会的指定，设定坏帐准备的债权或者为了提高金融 机购流动性及健全性而需要的债权，包括根据有效处置金融机构不良资产及设立 韩国资产管理公社法第1 4 条的规定由经营管理委员会认可的债权当中，( 1 ) 因破 产等原因不能正常清偿，需采取回收或者管理方法的债权。( 2 ) 考虑债务人的经 营状况、财务状况及可预计的现金流量时，债权回收已经发生相当程度的危险或者 可能发生危险时，根据第1 4 条规定经营管理委员会认可的债权。这里所说的不良债 权的概念是为了资产管理公社的业务处理基准设定的。所以有效处置金融机构不 良资产及设立韩国资产管理公社法上的不良债权的定义除了银行业监督规定上的 不良债权以外，还包括根据资产管理公社的判断，需要收购处置的资产。因此，虽 然根据国际清算银行标准不属于不良债权范围的，可是国家经济需要时也可以介入 处理。 3 第二节韩国不良债权发生原因 韩国国内银行不良债权的发生及增加，有多种多样原因，宏观上可以在经济结 构问题与金融系统的不健全上找其原因。微观上原因在于政策性贷款的蔓延、政府 过度的规制、贷款审查技术的不发达、企业过度的负债经营及金融机构之间的过度 竞争等。下面具体分析不良债权发生原因。 一、政府政策金融及过度规制 1 9 9 7 年经济危机的根本原因在于过去经济高速成长过程中开始的政府的过度政 策金融。对韩国经济来说，过去的3 0 年是从贫困脱离，向着经济自立发展，同时为 高速成长打好基础的时期。在这期间银行为了符合政府的政策目标，将资金有效地 分配给基础产业、政策性产业，取得了良好的成效。政府对金融资源分配的指示和 管制，是在开发资本绝对不足的经济开发初期阶段不可避免的政策。政府对金融市 场的介入，在分5 次进行的“产业合理化措施”中表现得更明显。可是，这种政策 性金融给银行经营体制的确立产生了不良影响。按照政府己决定的资金分配政策进 行贷款时，银行固有的自律性审查功能不能发挥作用，只能按政府的意志贷款，结 果银行不能根据自身的审查功能将资金分配给有收益的健全的企业，这就成为不良 债权发生的原因之一。以1 9 9 2 年末为准，政策金融在总贷款占的比率，一般银行是 3 8 7 ，特殊银行是6 6 。在政策性金融中，一般银行、特殊性银行、开发银行个别 占的比率为6 3 3 、4 1 6 、2 2 0 ，一般银行的政策性金融比率过重，导致了金融 的财政化现象。3 这表明一般银行的政策性贷款也过多，金融的财政化现象很严 重。这导致金融机构的商业主义功能的瘫痪，沦为政府资金政策的一个手段，因此 歪曲了整体经济的资金流，导致整体经济的不良化。总之在政府的严重管制下，金 融机购表现出非商业性功能，而是更符合政府政策的实行金融资源募集及分配功 3k i mb y e o n g - g o o k ：金融机构不良债权的有效的处置制度研究，首尔大学硕士学位论文 2 0 0 1 年版，第1 7 页。 4 能。在这过程中金融机构相比经济效率或者健全性更注重的是扩大规模，金融监督 机构也相对忽略维持金融制度的安全性。 二、贷款审查技术的不发达 1 9 6 0 年以后，约2 0 年期间政府主导下的资金分配政策毕竟妨害银行自律性审查 贷款技术的发展，影响了银行责任经营体制的确立。银行办理贷款时，对投资项目 的稳定性、赢利性、成长性等，在没有正确、周密的分析和信用评价下进行贷款， 这种贷款成为银行不良债权的发生因素。此外，随着银行产业长期扮演政策性金融 窗口的角色，在贷款事后管理方面也采取依赖政府的消极的态度，所以出现不良征 兆时，没有做好有效适当的债务企业管理。尤其是金融机构无视审查贷款技术的脆 弱，反而追求扩大规模，贷款资产的危险也随着增加，并且要依赖房地产担保的贷 款与集中投资在房地产的贷款招致一样的结果，成为金融系统潜在的不稳定因素。 三、企业过多的贷款经营 企业过度的贷款经营也是导致金融机构不良化原因之一，而金融机构的不良化 正是9 7 年经济危机的重要原因。根据韩国银行发布的资金循环表，9 7 年6 月末当时 韩国企业贷款规模总计为6 9 9 兆韩元。4 这项统计包括公共企业和个人企业的负债。 因此，企业销售额中支付利息的费用也逐渐在增加。和销售额对比，金融费用比率 出现了从9 5 年的5 5 4 增加到9 6 年5 7 4 ，在9 7 年增2 n n 6 1 7 ( 上半年为准) 的趋 势。这就意味着卖1 0 0 0 元的东西时6 1 元是用于付金融费用的。9 7 年发生经济危机之 前，韩国企业已经处于高利息与高负债率的双重困难状态。 表明，以制造 业为准韩国企业的负债比率相当高。 4 当时的基准率1 美金比韩3 9 0 0 元。 5 主要国制造业负债比率 单位：) 国名 美国$ 日本 台湾韩国料 比率 1 4 0 61 3 0 7 1 2 9 43 3 3 8 1 9 9 5 年末为准 1 9 9 7 年6 月末为准 资料来源：韩日经济研究所著：韩日经济，韩日经济研究所1 9 9 8 年版。 这是因为韩国的直接金融市场比美国、日本等国家落后的原因，但重复过 剩投资的原因也存在。引起企业连续破产的现象是因为经济成长速度经不起企 业过多的负债，再加上用从国外低息借来的负债投资长期投资，因此导致巨额 的汇率损失。从金融机构立场来看，不良贷款是比对企业的贷款金额更严重的 问题。 四、金融机构之间过度竞争 随着金融机构之间的过度竞争的加剧，出现了财务结构急速弱化的金融机构。 特别是经济危机当时租赁( l e a s e ) 公司和投资信托公司( i n v e s t m e n tt r u s t ) 发生了 数千亿的累计赤字。当时，市场规模并不大，可是银行、证券、保险、综合金融公 司等金融机构分别拥有了3 0 一4 0 个，金融机构雨后春笋似的乱设。因发生如此过度 竞争，所以经营状态急剧地恶化，不良债权的规模也随着增加。1 9 9 6 年当时3 5 家一 般银行的总资产收益率( r o a ) ，净资产收益率( r o e ) ，每个职员的业务收益，总 资金运用收益率等所有的收益性指标都比1 9 9 5 年大幅度下降。1 9 9 6 年一般银行的 r o a 与r o e 分别降n o 2 6 ，3 8 0 ，比1 9 9 5 年分别降低了0 0 6 ，0 3 9 。每一个职员 业务收益为4 0 2 0 万元，5 比1 9 9 5 年只增加了1 1 0 万元韩币。跟当时在国内的外国银行 5 1 9 9 6 年1 2 月底当时的基准率1 美金比韩$ 8 4 0 元左右。 6 的r o a1 5 3 相比明显低。6 特别是银行之间展开吸引存款的竞争，存款利率比较 高，所以银行在投资时，不得不将资金投资于高利息高风险的金钱信托，这也是增 加不良债权原因之一。 第三节不良债权处置的必要性 银行持有不良债权，银行的资金运用将受到制约，因此将面临流动性缺乏，如 果不良债权的规模扩大和拖欠日期长期化的话，则可能面临支付不能 ( i n s o l v e n c y ) 。出现这种情况时，储户们对银行的信赖瓦解，发生同时提款的现 象，因此会导致一连串的银行破产，甚至会导致经济危机。这种结果当然会给银行 带来经营困难，也会打击国家经济。总之金融机构的不良债权，在开放化、全球化 时代，不但为了银行经营的稳定性、收益性，而且为了国家金融经济全方面的健全 性，是一定要解决的问题。7 下面具体说明不良债权整理的必要性。 一、国民经济方面 银行的不良债权是一种沉没成本( s u n kc o s t ) ，限制资金运用的幅度和规模。 如果发生不良债权的话，银行不能得到适当的收益，因此为了弥补未实现的利益， 会投资高风险的项目。其结果不良债权发生的可能性会越大，反而真正需要投资的 得不到适时的投资，自然导致国家竞争力的弱化。而且，不良债权的累计诱使银行 的消极经营，不但对中小企业的资金支援减少，而且引起整体经济资金流通不畅， 引起经济不景气和银行的经营恶化，货币流通的不正常等，最终导致一国整体金融 系统的不稳定。因为金融与实物经济有密切的关系，所以互相影响力也很大。特别 是经济对金融机构贷款等间接金融的依赖比对内部金融或者直接金融的依赖越高， 6 韩日经济研究所著：韩日经济，韩日经济研究所1 9 9 8 年版，第4 4 4 5 页。 7k i my o u n g s h i n ：有关对不良债权处置制度的成业公司作用研究，延世大学硕士学位 论文，2 0 0 0 年，第1 4 1 9 页。 7 不良债权给经济带来的波及效果越大。下面的( 图卜1 ) 表明，因不良债权的增 加，国家经济的通货紧缩与因此可能发生的经济危机等金融系统的崩溃可能性。8 ( 图1 - t ) 不良债权波及途径 资料来源：l e ed a e y e o n ：有关金融产业的不良债权研究，庆熙大学博士学位论文 1 9 9 6 年，第2 2 页 二、金融机构的经营正常化 银行不良债权的过多持有，在国际金融市场上降低了银行的信用度，因此导致 筹措利息上升的反结果，而且贷款的利息收入也不能正常回收，相当于不良债权的 资金与利息收入最终成为银行的损失。因为一般银行的收益率和不良债权的持有比 率有负关系，所以不良债权在威胁银行的收益基础与健全性。9 8l e ed a e y e o n 第2 2 页。 9 l e ed a e y e o n 第1 6 页。 有关金融产业的不良债权研究，庆喜大学博士学位论文，1 9 9 6 年 有关金融产业的不良债权研究，庆喜大学博士学位论文，1 9 9 6 年 8 三、社会费用增加及经济成长的阻碍 随着不良债权的增加，出现金融机构资本被蚕食，不能运用资金，因此发生的 费用会转嫁给政府或者企业，这样就会增加社会费用。尤其是像韩国这样长期实有 资金少于需求的国家，不良债权限制银行资金运行而导致机会损失。像这样增加社 会费用，从政府立场来看，通过特别资金支援，导致政府负担一即是国民全体的税 收负担，不但减少社会全体的效用，而且在企业方面，增加资金筹措费用，特别是 像在韩国这样，企业生产费用部分中金融费用占的比率高的情况下，负的波及 效果更大。 第二章不良债权处置的法律 有关这方面的法律有狭义的不良债权整理制度法律有效处置金融机构不良资 产及设立韩国资产管理公社法，有关不良债权出售的资产证券化法、住 宅抵押债权证券化公司法等。除了这些法律以外，还有传统的破产三法和有关 公司结构调整的公司结构调整促进法、产业发展法及公司结构调整投资 公司法。其他还有虽然没有法律依据，可是根据金融机构之间自愿的协约而形成 的不良债权整理、合作资产管理公司制度，也属于不良债权整理制度。 第一节传统法治与破产法的合并 在韩国，整理不良债权的传统法制有有关公司结构调整的“破产三法”，即 破产法、和议法及公司整理法。可是对“破产三法”一直有批评的意 见。特别发生1 9 9 7 年经济危机以后，因公司破产的激增，所以不良企业的有效处置 问题成为社会关注的焦点。经济危机之后，多次修改公司整理法，甚至在首尔地方 法院设置专门裁判部，也设置管理委员会，虽然在破产制度方面有了变化，可是依 然解决不了结构性问题。有关债务人的复生及有关破产的事项，分散在公司整理 法，和议法及破产法，而各个法律适用对象也不同，特别是复生程序分 9 为公司整理与和议两个制度，其有效性大大下降了。以前的商法和破产法 都忽略了国内企业以集团方式连在一起的现实，以独立的个别企业为中心制订，所 以对因集团属下企业之间的支付保证、相互出资而复杂化的大规模企业集团属下企 业的不良化，很难有效地对应。”因此，法务部为了解决这些问题，有效地处置不 良企业，推进破产法的统一化、引进了设立破产法院等合并破产法的措施，终于 2 0 0 5 年初有关债务人复生及破产的法律通过了国会决议。合并破产法既有的 公司整理法、和议法、破产法，把法律体系一元化，废止一直没起 作用的和议法，改善了公司整理程序。在内容方面特别是复生程序方面相当部 分引进了美国的d i p ( d e b t o ri np o s s e s s i o n ) 制度，新设立个人复生程序，给负债 过多的个人提供重新开始的机会，在破产程序中也大幅度改善了免责申请时期及免 责财产制度。 第二节资产管理公社法 一、资产管理公社法的制定与修改 经过1 9 9 7 年经济危机，因企业的连续破产，金融机构的不良债权也随着增加， 因此，发生了对金融圈的处置能力的不信任和对外信任度的下降及信用梗塞现象， 企业的资金状态也继续恶化了。在不良债权的规模涉及到整个金融业的情况下，韩 国政府觉得民间部门处置不良债权能力有限，所以有了由政府主导下设立结构调整 机构的意见。因此，把1 9 6 2 年以来处置金融机构委托的不良债权及不良资产的韩国 资产管理公社，扩大为专门处置不良债权的机构，于1 9 9 7 年8 月2 2 日制定了有效 处置金融机构不良资产及设立韩国资产管理公社法。资产管理公社原则上把不良 债权以市场价格收购，收购的不良债权根据资产的性质用多种方式变现，比如发行 资产证券化，国际招标，债权个别出售，法院拍卖，资产管理公社公卖等的方式。 ”j e o n gj a e r y o u n g ：有关不良债权整理的法律基础研究一以国际标准化为准，首尔大学 博士学位论文，2 0 0 4 年，第5 4 页。 1 0 没有担保的不良债权可以查债务人的隐匿财产回收，需要时可以利用公共机关的电 子化系统。另外，为了提高资产管理公社的效率性与增加对中小企业结构调整的作 用，于1 9 9 9 年4 月改订了有效处置金融机构不良资产及设立韩国资产管理公社 法，资产管理公社业务增加了坏银行( b a db a n k ) 的功能。因此资产管理公社可以 从事企业结构调整过程中发生的不动产的收购、管理，同时有关收购的不良债权的 处置，可以向债务企业实行贷款资金、债转股及支付保证等企业改善业务。 二、不良债权及不良资产的收购 因为既有的民法及民事诉讼法的规定，对于迅速处置不良债权有所障 碍。所以有效处置金融机构不良资产及设立韩国资产管理公社法，为了解决这 些问题，在有效处置金融机构不良资产及设立韩国资产管理公社法对民 法、民事诉讼法、民事执行法有特别规定。 ( 一) 有关指名债权转让对抗要件的特别规定 资产管理公社根据不良债权的保全、催纳( 包括假扣押、临时处理，根据民事 诉讼法及民事执行法的拍卖，有关诉讼的一切行为的受任及收购处置) 的受任及收 购处置，有关收购的有担保的不良债权的抵押登记，以资产管理公社名义完成登记 时，视为具备了民法4 5 0 条的通知或者承诺的对抗要件。( 资产管理公社 法第4 4 条) ( 二) 有关通过拍卖收购时对担保提供的特别规定 资产管理公社根据民事执行法的拍卖程序成为竞拍人或者为了实现不良债 权的保全、催纳( 包括假扣留、临时处理，根据民事诉讼法及民事执行法的拍卖 及有关诉讼的一切行为的受任及收购处置) 的受任、收购整理业务，代委托债权回 收的金融机构想成为竞拍人时，虽然民事执行法第1 1 3 条规定要提供担保，可 是资产管理公社不用另外提供担保，可以以支付证明书代替( 有效处置金融机构 不良资产及设立韩国资产管理公社法第4 5 条) 。 ( 三) 有关不动产收购的特别规定 资产管理公社为了完成业务而接管的不动产，不适用不动产登记特别措施 法第3 条及第4 条的规定。就是根据有效处置金融机构不良资产及设立韩国资产 管理公社法第4 5 条第3 款，不适用有关合同书检查的特别规定和有关检查申请的 特别规定。因此，可以省略检查程序。 三、收购姿产的出售等 ( 一) 不动产拍卖 金融机构处置不良债权时，首先要通过法院拍卖处置。资产管理公社公卖是在 法院拍卖流标后，把所有权转移到资产管理公社，向一般投资者通过竞争招标出售 的方式。公卖和法院拍卖有所不同，就是法律上没有瑕疵，权利关系明确，缴完款 前可以事前占有或者转让所有权。由于现行资产管理公社出售制度主要是以最后用 户为主出售，所以不可能大量出售。此外，比国际招标或者资产证券化收益率更 少。 1 有关通知、送达的特别规定 在通知、送达程序上，不适用民事诉讼法的到达主义原则。资产管理公社 和金融机构在任意拍卖程序上适用发信主义的特别规定。 ( 有效处置金融机构不 良资产及设立韩国资产管理公社法第4 5 条第2 款) 2 有关不动产处置促进的特别规定 资产管理公社取得的不动产有行政上的限制或者用途上有制约等的，出售的时 候有障碍的话，能采取保全并增大利用价值的措施，为了保全、增加对象不动产的 利用价值，必要时可以跟邻接不动产一起买入。( 有效处置金融机构不良资产及 设立韩国资产管理公社法第2 7 条) 资产管理公社取得的动产、不动产，出售不良征兆对象企业的附属企业之前 可以租赁。( 有效处置金融机构不良资产及设立韩国资产管理公社法第2 8 条) 1 2 ( 二) 债权出售 对资产管理公社收购的债权的出售，不需要对一般法律进行特别规定。因为收 购时已经适用有关指名债权转让的对抗要件特别规定而出售合法收购的债权。这 种债权出售方法有个别变卖、特别债权国际招标、一般担保债权的国际招标等。 债权的个别出售是为了反映企业资产价值，以反映营业权或者经营权价值的适 当的市场价格出售，把持有的债权以个别方式出售的方法。个别出售以公开竞争招 标为原则，选定会计公司等咨询公司介入，其目的在于保持透明度与公正性。特别 债权国际招标是作为不良债权持有者的个别金融机构或者公共机构，处置不良债权 的方法之一。特别债权国际招标的对象企业是得到法定管理及和议决定，偿还条 件调整为长期低息的企业。出售结构是针对国内外投资者用公开竞争招标方式出 售，出售单位分为担保与否、公司整理、和议认可，或者根据产业分类组成出售单 位，对个别出售单位最高额投标者为中标人。这过程当中资产管理公社可以保留中 标不许可决定权。 ( 三) 经营管理参与及职员派遣 资产管理公司在执行业务当中，需要时可以参与债转股企业经营管理或者可以 派遣职员。有关法人是债转股企业、资产管理公社贷款或者保证支付的法人及资产 管理公社收购的不良征兆企业所属企业。( 有效处置金融机构不良资产及设立韩 国资产管理公社法第2 8 条第2 款) 第三节资产证券化法 资产证券化是把不良债权证券化( s e c u r i t i z a t i o n ) 的方法之一。即以对出售金 融机构有赎回请求权的特别债权为对象资产，把不良债权转让给证券化公司 ( s p c ：s p e c i a lp u r p o s ec o m p a n y ) 以后，证券化公司根据该资产的现金流量或者 市场价值，发行新的证券向国内外投资者出售而收回资金的资产处置方法。韩国的 情况是用持有不良债权的金融机构或者资产管理公社设立名义上的公司( p a p e r 1 3 c o m p a n y ) 形式成立证券化专门公司，该证券化专门公司以在金融机构持有的不良债 权中，有赎回特约或者虽然是一般担保但支付可能性大一点的债权，发行高级证 券，对剩余的金额发行次级证券。此时，该资产证券化证券的投资收益及风险依靠 担保资产的收益率及本金回收率。 一、资产证券化法的制定及改定 于1 9 9 8 年9 月1 6 日通过资产证券化法的制定引进了资产证券化制度。于 2 0 0 0 年1 月2 1 日通过该法的修改把附最高额抵押债权包括在证券化对象资产里面。 把债权转让特别规定扩大，根据信托方式证券化的资产也包括在内，除了买卖以 外，交换也认定为转让，虽然把证券化专门公司规定为有限公司，可是考虑到其为 名义上的公司( p a p e rc o m p a n y ) 只要一个社员也可以设立公司。“把韩国资产管理公 社或者韩国土地公社为了支援企业结构调整目的而取得的不动产，转让( 信托) 给 证券化专门公司( 信托公司) 时，根据不动产登记特别措施法可以免除登记义 务。与此同时，资产证券化法，不但运用于资产证券化证券的发行，而且运用 于各种国际招标、资产管理公司或者c r c 的设立等，运用资产证券化公司制度而完 成出售业务的所有的资产证券化业务都可以适用。 二、有关债权转让对抗要件的特别规定 有关需要通知或者承诺的民法上的债权转让的对抗要件，对债务人的对抗 要件的特别规定与对第三者的对抗要件，资产证券化法有特别规定。( 资产 证券化法第7 条) ( 一) 对债务人对抗要件的特别规定 根据资产证券化计划的债权转让、信托或者返还，转让人( 包括委托人) 或者 受让人( 包括受托人) ，不通知债务人或者债务人不承诺，不得对抗债务人。 2 0 0 1 年7 月2 4 日修改商法以后，法律允许一人公司。( 商法第5 4 3 条1 款) 1 4 ( 1 ) 转让人或者受让人给该债务人该抵押权登记簿或者在登记簿记载的债务人的 地址( 如果登记簿或者在登记簿记载的地址不是债务人的最后地址的话，转让人或 者受让人知道债务人的最后地址的时候是最后地址) ： ( 2 ) 或者如果该抵押权登 记簿或者在登记簿不记载债务人的地址或者没有登记簿时，受让人知道债务人的最 后地址的话，向该最后地址用内容证明邮件寄了两回以上债权转让通知，可是因所 在不明等的原因退回时，可以在以债务人的地址为主发行地区的两个以上的日报 ( 包括以全国为发行地区的一个以上的日报) 公告债权转让事实，公告日即视为其已 对债务人通知债权转让。因为推进资产证券化时，资产证券化公司是由很多债权银 行同时转移多个抵押权，所以向多个债务人一个一个通知或者被承诺事实上是不可 能的。另外，被转移的债权是长期拖欠或者破产企业的债权时，很难找到债务人， 考虑到这些问题，所以以报纸公告代替对债务人的通知。 ( 二) 对第三者的对抗要件特别规定 有关根据资产证券化计划而进行的债权转让、信托或者返还，登记资产转让 时，除了对该证券化资产的债权的债务人以外( 对证券化资产的返还请求权的转 让时，包括占有该证券化资产的第三人) ，对第三者关于该债权的转让，根据资 产证券化法第6 条第1 款的规定有登记时才视为具有民法第4 5 0 条第2 款的规定 对抗要件。 三、证券化专门公司对不动产物权取得登记的特别规定 因为现行民法对不动产物权变动采取“成立要件主义”，登记是其成立要 件，所以没有登记，不会产生物权变动。( 民法第1 8 6 条) 可是资产证券化过 程中，多数物权要同时变动，如果适用民法上的规定，将不可能资产证券化或者需 要很多费用和时间。为了克服这些问题，资产证券化法规定有关登记的特别规 定。( 资产证券化法第7 条) 根据资产证券化计划而转让或者信托的被担保债 权，证券化专门公司有资产转让登记时，可取得质权或者抵押权。( 资产证券化 1 5 法第8 条第1 款) 有关所有权取得的特别规定，是韩国资产管理公社或者韩国土地 公社，把为了金融机构的不良资产整理、不良征兆企业的自救计划支援及企业结构 调整而取得的不动产，根据资产证券化计划，转让或者信托给证券化专门公司的时 候，证券化专门公司有资产转让登记时，可取得对该不动产的所有权。( 资产证 券化法第8 条第2 款) 四、税务上的特别规定 在韩国，证券化专门公司在税务方面有很多优惠。证券化专门公司根据资产证 券化计划取得资产时，免除取得税及登记税( 租税特例限制法第“9 条第1 3 款 第1 3 项，第1 2 0 条第1 款第1 3 项) ，”并且免除农渔村特别税法规定的减免税额 2 0 的农渔村特别税。( 农渔村特别税法第4 条第8 款第2 项) 证券化专门公司分配可能利益的9 0 以上时，该金额在事业年度所得金额计算 中可以扣除。( 法人税法第5 l 条第2 款规定。此外，证券化专门公司的资产管 理劳务提供可以免除附加税( 附加税法施行领第3 3 条第l 款第1 5 项) 。因此 对证券化专门公司收取的金额不征附加税。 五、其他对企业结构调整方面的特别规定 证券化专门公司为了金融机构的不良资产整理、不良征兆企业的自救计划支援 及企业结构调整，把从资产管理公社或者韩国土地公社取得的不动产，按照资产证 券化计划受让或者被委托时，不适用不动产登记特别措施法上的所有权转移登 记等申请义务、关于合同书的检查等特别规定、对申请检查的特别规定( 资产证 券化法第3 6 条第1 款) 。此外，根据都市交通整顿促进法第1 8 条规定，可以 免除付给在都市交通整顿区内拥有交通诱发原因的设备所有者的交通诱发负担金。 ”可是，取得税和登记税的免税，只限于一定资产持有者或者从别的证券化专门公司到2 0 0 6 年 1 2 月3 1 日之前受让或者转让证券化资产，管理、运用、处置的情况。 1 6 根据住宅法第6 8 条的规定，也可以免除向国家及地方政府申请登记或者注册 时，国民住宅债券的买入义务。 第四节住宅抵押债权证券化公司法 一、住宅抵押债权证券化公司法的制定及修改 1 9 9 8 年制定了资产证券化法，成为企业结构调整的一环。可是，考虑根据 资产证券化法设立的证券化专门公司不适合作为长期债权的房屋抵押债权， 因此于1 9 9 9 年1 月2 9 日制定了住宅抵押债权证券化公司法。因为房屋贷款一般 都是长期贷款，所以为了缓解借款金融机构的流动性制约，同时利用资本市场的投 资资金，强化住宅资金的供应能力，采取了活跃住宅金融的措施。”为了确立根据 最高额抵押被担保的住宅抵押债权的程序，也为了确定金融机构将住宅抵押债权转 让给债券证券化公司时注册程序及转让方式，解决金融机构持有的住宅抵押债权 证券化时发生的一些制约，活跃住宅抵押债权的证券化，于2 0 0 0 年1 月2 1 日修改了 住宅抵押债权证券化公司法。住宅抵押债权证券化时，为了促进证券化，住 宅抵押债权证券化公司法有一些民法等现行法律没有的特别规定。 二、有关债权转让对抗要件的特别规定 对多数指名债权转让要具备民法上的对抗要件的话，不但程序上很复杂，而且 很难确认通知到了债务人没有。因此为了促进住宅抵押债权的证券化，住宅抵押 债权证券化公司法有关于债权转让对抗要件的特别规定。资产证券化法第7 条也是同样的意思。 ( 一) 对债务人的对抗要件特别规定 ”资产证券化实务研究会：金融革命a b s 一资产证券化结构和实务，韩国经济报纸1 9 9 9 年 版，第2 9 页。 1 7 根据债权证券化计划的住宅抵押债权的转让、信托或者返还是转让人( 包括委 托者) 或者受让人( 包括受托人) ，不通知债务人或者债务人不承诺，不得对债务 人对抗。( 住宅抵押债权证券化公司法第6 条第1 款) 转让人或者受让人给( 1 ) 该债务人该抵押权登记簿或者在登记簿记载的债务人的地址( 如果登记簿或者在登 记簿记载的地址不是债务人的最后地址的话，转让人或者受让人知道债务人的最后 地址的时候是最后地址) ；( 2