（经济法学专业论文）独立学院法人治理结构研究.pdf

摘要摘要在科教兴国以及高等教育大众化背景下，独立学院作为一种新型办学模式，有力地扩大了优质高等教育资源，对提高我国高等教育大众化水平做出了较大贡献。由于它是一种新生事物，办学中仍然存在许多问题急待解决。其中如何落实独立学院的法人地位，建立并完善法人治理结构就是非常值得研究的问题。这是关系到独立学院能否健康持续发展的重要问题。本文在研究独立学院办学类型的基础上，阐述了独立学院法人治理结构的内涵和特点，针对目前独立学院办学中法人地位不落实、产权关系不明晰以及与之相关的内部管理体制不健全的问题，笔者运用经济法学、管理学等相关理论，分析了问题存在的原因，并在此基础上提出了完善独立学院法人治理结构的对策与措施。关键词：独立学院；学校法人；法人治理结构a b s t r a c tt e c h n 0 1 0 9 ya n de d u c a t i o na sw e l la st h ep o p u l a r i z a t i o no fh i g h e re d u c a t l o nmt h ec o n t e x to fi n d e p e n d e n tc o l l e g e si san e we d u c a t i o n a lm o d e l ，as t r o n ge x p a n s l o no fh i g h q u a l i t yh i g h e re d u c a t i o nr e s o u r c e s ，e n h a n c i n gt h el e v e lo f h i g h e re d u c a t l o ni nc h i n ah a sm a d eg r e a tc o n t r i b u t i o nt op o p u l a r i z a t i o n b e c a u s ei ti sak i n do tm wt os c h 0 0 1t h 哪a r es t i l lm a n yp r o b l e m sn e e dt ob es o l v e d 1 1 1 c l u d i n gh o wt oi m p l e m e n tt h el e g a ls t a t u so fi n d e p e n d e n tc o l l e g e st oe s t a b l i s ha n d1 m p r o v et h ec o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r ei sav e r yw o r t h w h i l es t u d y t h i si sr e l a t e dt ow h e t h e rt h es u s t a i n e d a n dh e a l t h yd e v e l o p m e n to fi n d e p e n d e n tc o l l e g e so fi m p o 删l s s u e s h “sp a p e r ，a ni n d e p e n d e n tr e s e a r c hi n s t i t u t eo nt h eb a s i so fs c h o o lt y p e s d e s c m e dc o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r eo fi n d e p e n d e n tc o l l e g e sc o 彻- o t a t l o na n dc h a r a c t e r i s t i c so fs c h o o l si nv i e wo ft h ec u r r e n tl e g a ls t a t u so fl n d e p e n d e n tc o l l e g e si sn o ti m p l e m e n t e d ，p r o p e r t yr e l a t i o n sa r en o tc l e a r , a sw e l la si n t e m a lm 觚a g e m e n ts v s t e ma s s o c i a t e dw i t ht h ep r o b l e mo fi n a d e q u a t e ，t h ea u t h o rt h eu s eo fe c o n o m l c s ，l a wa i l do m e rr e l a t e dt h e o r i e s ，a n a l y s i so fp r o b l e mc a u s e s ，a n do nt h i sb a s l sp u tf 0 删das o u n dc o r p o r a t eg o v e m a n c es t r u c t u r eo fi n d e p e n d e n tc o l l e g e sc o u n t e r m e a s u r e s k e yw o r d s ：t h ei n d e p e n d e n tc 0 1 l e g e s ；s c h 0 0 1c 。r p o r a t i o n ；c 。印。r a t eg 。v e m 眦es t r u c t u r ei l学位论文独创性声明学位论文独创性声明本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得壶昌太堂或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。学位论文作者签名( 手写) ：王交氰签字日期：矽1年f 月1 1 日学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解直昌太堂有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权南昌大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编本学位论文。同时授权中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书)学位论文作者签名( 手写) ：圣炙奏、签字日期：2 一。o 年2 ，月fr 日导师签名( 手写) ：诱殇饽签字嗍力7 年y 月铝第1 章引言1 1 选题依据第1 章引言我国随着经济的发展，综合国力的提高，对于素质较高人才的大量需求，促使了高等教育大众化的快速发展。中国高等教育经过2 0 多年的改革与发展取得了举世瞩目的成就，特别是连续几年的高校扩招，使我国高等教育规模实现了历史性的跨越，从精英教育阶段跨入了大众化教育阶段，从单一公办高校到公办、民办高校并存协调发展的阶段。“独立学院”是我国高等教育大众化进程中出现的新生事物，一开始便备受瞩目，国家和社会对这种新机制新办学模式给予了足够的重视。随着独立学院的发展，所暴露出来的问题也是越来越多，引起了社会各界的关注。如何使独立学院健康发展是摆在我们面前的一个很严峻的问题。选题依据如下：( 1 ) 对我国独立学院的法人治理结构的研究是一个比较新的、前沿的理论。独立学院最早发源于1 9 9 3 1 9 9 5 年一些公立高等院校内部以民办机制运行的二级学院，试办于1 9 9 8 年，发展于1 9 9 9 年，正式冠名于2 0 0 3 年。短短几年时间里，独立学院迅猛发展，取得了骄人的成绩。但是，由于根系于普通本科院校，加之目前在国内外也没有比较成熟的模式可供借鉴，所以独立学院迅速发展的同时，也存在许许多多的困难和问题。这些问题制约着独立学院的生存和发展。( 2 ) 建立规范性独立学院代表着我国民办高等教育今后的发展方向。随着经济发展，国家需要大量的高素质人才，普及高等教育势在必行，大众化高等教育发展成为趋势。有资料显示，独立学院已承担了近三分之一的本科扩招任务。这就使得独立学院的健康规范发展显得尤为重要。( 3 ) 对独立学院法人治理结构的理论研究具有较强的实践性。国家教育部在2 0 0 8 年初刚颁布了独立学院设置与管理办法，明确了独立学院的性质和产权等问题，并要求独立学院在一定时间内完成相关政策的改革。在具体实施过程中，对法人治理结构的研究至关重要，是落实独立学院设置与管理办法的重要理论依据。第l 章引言1 2 选题的意义随着我国高等教育的大众化之路的迅速发展，民办高等学院的规范化发展备受关注，独立学院集合了母校的优质教育资源和富有办学热情的社会力量。可以说独立学院的起点相对来说是比较高的，党和政府及全社会都十分关心和重视它的发展前途，教育部以积极支持、肯定的态度，对其加强规范性管理。2 0 0 8 年2 月4 日经教育部部务会议审议通过了独立学院设置与管理办法，在该管理办法中，明确了独立学院是民办高等教育的重要组成部分，属于公益性事业，国家的资助、向学生收取的学费和独立学院的借款、接受的捐赠财产，不属于独立学院举办者的出资，对产权和管理方式进行了规定。但在教育实践中仍然有许多困难、矛盾和问题需要深入探讨，如独立学院不独立的问题，内部产权关系不明晰而导致的管理混乱等问题都必然有碍于独立学院的可持续发展。作者作为独立学院的一名教师，深切感受到解决这些问题的重要性和紧迫性，通过站在他人已有研究成果的基础之上，再进行深入地调查研究，运用所学的经济法学、经济学、管理学等知识，试图对建立健全独立学院法人治理结构进行理性分析，为独立学院的健康发展提供一些有价值的建议和措施。2第2 章独立学院及法人治理结构概述第2 章独立学院及法人治理结构概述2 1 独立学院概述2 1 1 独立学院的概念在科教兴国的背景下，独立学院作为一种新生事物应运而生，是高等教育社会化和大众化的产物，人们又常把独立学院称为“国有民办二级学院、“新n - 级学院、“独立设置的本科二级学院 。一般而言，独立学院依托于知名院校或者实力雄厚、办学条件良好的本科高校。比如说南昌大学共青学院是一所独立学院，其正是依托于师资力量雄厚、办学条件优越的著名高校南昌大学所设立的。这是独立学院的一个显著的特点，这也是独立学院良好的办学条件的原因之一，但是独立学院跟一般的公立高校不同，它是一种合作办学形式，是将社会资金与高校自身的有形和无形资产相结合的办学模式，这使得独立学院跟公立高校相比，有很大的自主性和自强性。因此，独立学院的合作者可以是各种类型的企业、事业单位，甚至是个人，独立学院的合作者只需要提供资金保证办学的各项条件要求和设施，参与独立学院的管理和监督。独立学院的设立还与公立高校不同，独立学院是由高校与合作者双方通过签署合作办学的法律协议来设立。一般情况下，独立学院采取的是民办高校的模式即成立校董会，校董会的组成及人选由双方商定，院长是由高校推荐、校董会选任。独立学院有着自己的校区和基本办学设施，独立自主招生，独立自主发展教育，并颁发学历证书，独立进行财务核算，这在法律上是具有独立法人资格。综合上述，我们只有了解了独立学院的独特之处，才能准确理解独立学院的含义以及对其下一个完整的定义。简单说来，独立学院就是普通本科高校按新机制、新模式与社会力量合作举办的本科层次的二级学院。当然，这个说法过于精练简单，虽然没能完全具体阐述独立学院的内涵，但是从宏观角度定义了独立学院的含义即独立学院与传统公立高校相比，是一种新的办学模式，是一种新机制，是集合社会资源办。费坚，当前我国独立学院“独立”的困境研究 j ，高教探索，2 0 0 8 年2 期，第l 页第2 章独立学院及法人治理结构概述学的一种新型高等教育。然而，至于新模式、新机制是什么，定义并没有指明，新模式、新机制固然是独立学院的特点，不可能一两句话可以说清楚。扬州大学团委课题组认为独立学院是指以公立高校办学活动中积淀的无形和有形资产为依托，以非财政拨款的社会资源为主要经费来源，采取民办高校运行机制而建立的拥有较大自主权和独立性的新型高等教育机构。中国学者朱军文基于产权经济学角度的界定方法，认为独立学院是公立高等学校与其他生产要素所有者为生产相互统一的教育服务而把自有资源组合在一起，根据各自比较优势进行分工并约定按各自投入的生产资源比例分享实际收益的一种合约。 笔者认为，第一种定义过于简练，虽然宏观上把握了独立学院的基本含义，但是没有具体指出独立学院的独特之处，第二个定义比较准确地定义了独立学院的含义，并将独立学院的特点表述于定义里面，然而美中不足的是没有表明独立学院模式是公立高校与社会合作者的办学合作契约，没有突出独立学院的合作者参与独立学院的监督和管理领导地位这一特点。第三个定义是基于产权经济学角度来对独立学院的定义，也存在表述没有完全概括独立学院的特点。因此，笔者认为，独立学院是指由普通本科高校与社会合作者签署合作办学契约而创办的、依托高校的有形和无形资产，并以社会资金作为其主要经济来源建立校董事会，并以校董事会领导下的院长负责制为主要领导模式、以民办高校运行s j t $ , j 而建立的一种本科层次的高等教育机构。2 1 2 独立学院的性质从独立学院的产生与发展来看，独立学院是国家教育部门将现有的高校资源与社会资金合作办学的一种实践，其发展还处于试验与探索阶段，故其性质并不十分明确，人们争论的是，独立学院在性质上是公办的还是民办的，又或者是一种走教育经济化、产业化道路所产生的混合所有制，在这里，必须指出的是，本文之所以讨论独立学院的性质，一是有利于本文对独立学院问题的研究，二是明确独立学院的性质，有助于找出独立学院适用的法律规制，保障独立学院的正常发展。很多人认为独立学院应当是公办性质的，理由是独立学院尽管是一种将公立高校与社会资源集合的合作办学模式，但是其主要是依托于。费孥，当前我国独立学院“独立”的困境研究 j ，高教探索，2 0 0 8 年2 期，第2 页。朱军文，新制独立学院概念及本质特征：基于产权分析 j ，复旦教育论坛，2 0 0 4 年第5 期4第2 章独立学院及法人治理结构概述公立高校的名望，地位以及其强大雄厚的师资力量、办学条件设立的，并且在现实情况中有的独立学院其实就是“校中校”，有的更直接就是校本部成立一家公司与校本部自己签合同，利用国有资金和公立高校的资源，并借国家给民办高校的招生政策和收费政策搞“双轨制”。这些独立学院其实质还是公办的，只不过是换个口号而已，而且大多数独立学院都打着公立高校的名称去招生，并在招生时宣称自己是公办性质的本科层次院校。也有不少学者认为，独立学院的性质应当是民办的，其理由是尽管独立学院是依托在公立高校下办学，但是独立学院有着自己独立的校区和独立的办学设施，并且独立自主招生，独立的财务结算，并以民办高校运行机制来设立的，独立学院的管理体制是校董事会领导下的院长负责制，明显是民办高校的性质。当然，也有一些学者提出了第三种性质，认为独立学院既非公办，也非民办，而是混合所有制或股份制的类型。这种提法的理由是因为申办高校出的是无形资产，合作方出的是实物、土地使用权和现金。笔者认为这种说法不确切，犯了类比推理的错误，首先，把申办高校的无形资产和社会资金的结合等同于混合所有制和股份制模式是错误的，高校无形资产与社会资金的结合不一定采取股份制和所有制，而完全可以采用其他模式。其次，尽管独立学院尽管设立了董事会等类似于公司的机构，但这并不是说独立学院的性质与公司的性质一样，要么股份制，要么混合制。因此，将独立学院的性质明确为混合所有制和股份制是不确切的，更有学者认为独立学院的性质为第三部门，所谓第三部门，是指除政府和企业以外不以营利为目的自律性组织。那么，我们再来看，独立学院性质上是否属于公办的呢?按照教育部8 号文件要求，独立学院成立后，学院建设、发展所需的一切经费只能由合作者自己承担；招生只能由独立学院自己负责；对学生颁发文凭证书不能再用校本部名义而只能用独立学院自己的名义；学院的全部民事法律责任也由独立学院自己全部承担。可以说，独立学院是相对独立于申办高校的，而非依托挂靠在申办高校，并且独立学院的经费开支不再像公立高校那样由国家财政拨款解决，而是由合作者自己承担，因此，从这点上我们就可以明显看出，独立学院应当是民办的，而非公办的。并且根据我国民办教育促进法第2条、民办教育促进法实施条例第2 条、教育部8 号文件第4 条以及教育部独立学院设置与管理办法、教育部周济部长、张保庆副部长的讲话，独立。邬人光、王建华，第三部门视野中的高等教育 j ，高等教育研究，2 0 0 2 2 3 ( 2 ) ，第7 页。5第2 章独立学院及法人治理结构概述学院的性质应当也是民办的，并且从民政部门以及教育部门颁发的办学许可证也对独立学院的性质作出了民办的肯定。2 1 3 独立学院的办学类型在对独立学院办学类型做分类之前，我们首先需要探讨的是独立学院的办学特性，以便更好分类。资本的寻利性导致独立学院办学主体有营利性的价值诉求，教育的公益性使独立学院遵循非营利性的价值行为规范。因而，独立学院的办学中兼有营利性与非营利性两方面的特性，而这两方面是对立的、矛盾的。营利性与非营利性的矛盾并不仅仅涉及吸引民间资本进入独立学院的问题，同时还涉及教育资源利用效率的问题。中国学者张铁民认为，独立学院营利性与非营利性矛盾的存在有其深刻的根源，独立学院中社会投资方与公立高校的法律地位是相同的，社会投资方以追求经济效率为目标，公立高校以教育的公益性为目标，故营利性与非营利性是独立学院的办学特性。了解了独立学院的办学特性，我们就可以从不同的角度对独立学院的办学类型进行梳理：首先，我们按照合作办学的资金以及主体的不同，可以将独立学院分为以下办学类型：( 1 ) 校企合作型：即公立普通本科高校与一家或多家企业合作创办的独立学院。这种合作办学模式的特点在于由社会投资方即一家或者多家企业提供办学资金，提供办学的校区以及基本教学设施，后勤服务等，而公立高校则是主要负责师资力量以及教学方面的工作。( 2 ) 校、政、企合作型：即地方政府、公立高校与企业共同参与的混合制办学模式。这种模式与前一种相比较，多了地方政府这一合作者，地方政府一般只是提供办学政策上支持。而师资和教学以及基本教学设施仍然是由公立高校与投资方企业负责。( 3 ) 公办高校独资型：这一般是由公立高校自己出资设立的独立学院，其办学资金主要是以学费为主。其次，从独立学院的产权关系来看，上述几种类型的独立学院可以归结为三类： ( 1 ) 完全国有型独立学院，如公立高校单独举办的二级学院、公立高校与地方政府或国有企业事业单位创办的二级学院。( 2 ) 混合所有型独立学院，。么新鹤，独立学院产权明晰与流通制度研究 d ，扬州大学，2 0 0 8 ，第l l 页。同卜，第1 2 页 张铁明，教育产业论 m ，广东，广东高等教育 ：版社，1 9 9 8 ，第3 5 6 页么新鹤，独沈学院产权明晰与流通制度研究 d ，扬卅i 大学，2 0 0 8 ，第1 4 页 董盂怀，防止独立学院国有资产流失对策研究 j ，国家教育行政学院学报，2 0 0 5 年第5 期6第2 章独立学院及法人治理结构概述如公立高校与民办高校合办的独立学院、公立高校与私营企业创办的独立学院、公立高校与外资联合创办的独立学院。( 3 ) 完全民办型独立学院，目前来讲还没有这种类型的独立学院，但将是独立学院今后发展方向之一。再次，从独立学院办学主体有无外国合作者，我们可将独立学院分为：( 1 )中外合作办学独立学院：这种办学模式是由我国的公立高校与外国大学合作设立的独立学院中外合作双方共同承担独立学院的教学管理工作，其中有的外方还提供资金和学历证书。( 2 ) 国内独立学院。即合作双方均为中国的企业和公立高校，不含涉外因素。除了上述几种分类以外，还有根据独立程度来分，将其分为独立型、基本独立型、准独立型、职能型和融合型。根据独立学院承担的责任来分，将其分为自办专业模式、职能模式、分段模式及“分段管理+ 自办专业模式”等等。2 2 独立学院的发展历程2 2 1 独立学院的产生与发展独立学院是在特定的历史背景下产生与发展起来的。其办学的前身是公立大学的二级学院，1 9 9 6 年成立的四川师范大学电影电视学院是全国第一所公立大学二级学院，然而，真正意义上的独立学院是1 9 9 9 年7 月创办的浙江大学城市学院，该学院是由国家教育部和浙江省人民政府首家批准设立，由杭州市人民政府、浙江大学和浙江省电信实业集团共同发起创办的全日制本科普通高校，是我国首家独立二级学院。独立学院的产生有着其深刻的历史社会背景：在科教兴国的口号下，我国高等教育政策由传统的精英化教育已经转变为大众化教育，我国普通高等教育发展速度以及发展规模正迅速扩大，尤其是近年来的连续扩招，招生人数比前几年扩张了好几倍，人民群众对高等教育的需求也极大的增加了，然而，与急速扩大的人数相比，现有的公立高校的容量己经接近饱和。同时，由于国家财政性经费投入的规模相对较小，导致很多地方院校办学相当紧张，已经无力承担日益增长的“大学生 的培养。显然，为了满足我国高等教育发展规模以及人民群众对高等教育的需求，就必须要在高等教育方面吴若冰，独立学院的产权问题与投资模式探究 d ，广西大学，2 0 0 8 ，第2 3 页7第2 章独立学院及法人治理结构概述有新的发展，应该建立多渠道筹措经费的高等教育投入机制，积极鼓励社会、企业和个人投入，形成公办与民办共同发展的高等教育办学新局面。在这种情形下，独立学院的发展异军突起。由此，我们可以看出独立学院是一种全新的办学模式，它将公立高校的有形和无形资产与社会资源相结合，拓展了高等教育发展所需的经费来源，能够有效解决我国高等教育大众化所带来的高等院校资源不足等问题，促进了我国高等教育的发展。自独立学院这一新的高等教育办学模式诞生以来，这种办学模式便在我国如雨后春笋般的迅速发展起来了，目前，全国共有2 5 个省市创办了3 0 0 多所独立学院，2 0 0 3 年4 月2 3 号，教育部下达了关于规范并加强普通高校以新的机制和模式试办独立学院管理的若干意见( 以下简称意见) 正式将独立学院列为高等教育发展的一个新方向，并且规范了独立学院以后发展的方向，意见里首次提出了独立学院的概念：“独立学院是指由普通本科高校按新机制、新模式举办的本科层次的二级学院。一些普通本科高校按公办机制和模式建立的二级学院、分校或其它类似的二级办学机构不属此范畴”，“公办普通本科高校利用自身人才资源与无形资产，采取民营机制，吸收学校之外的企业、事业单位、社会团体或个人的有形投资所举办的独立于母体高校之外的新型高等教育机构”。意见要求独立学院要做到七个独立：独立学院应具有独立的校园和基本办学设施，实施相对独立的教学组织和管理，独立进行招生，独立颁发学历证书，独立进行财务核算，应具有独立法人资格，能独立承担民事责任。2 2 2 独立学院发展的意义独立学院的发展极大地满足了高等教育大众化的要求，独立学院将公立高校的办学优势、教学传统、师资队伍与社会资源相结合，以民办高校的机制运行，能够实现高起点快速发展，并能够为国家缓解近年来连续扩招带来的高等教育供需矛盾。故笔者综合分析，认为独立学院的产生和发展的意义在于：( 1 ) 独立学院的产生与发展是与我国教育、经济情况相适应的。我国正处于社会主义市场经济体制改革阶段，我国的经济实际情况决定了我国投入在教育尤其是在高等教育领域的资金的有限性，而我国是人口大国，江山多人才，我国公立高校的师资力量雄厚，内部潜力还有还可以挖掘。然而，由于投入的彭淋涛，独立学院产权问题研究 d ，武汉理工大学，2 0 0 7 ，第1 1 页8第2 章独立学院及泫人治理结构概述资金有限，我国公立高校的内部潜力没有充分展现出来，发展独立学院，有助于将社会资金与公立高校的内在潜力结合起来，一方面可以扩大高等教育的发展，另一方面可以带动经济的增长，更可以解决已经出现的办学困境。独立学院的发展也是符合我国提出的教育多元化的发展目标的。( 2 ) 独立学院能够缓解高等教育供需矛盾，满足人民群众对知识的需求。在当前的中国社会，经济的日益发展，人民群众的收入也在持续增长，在物质条件具备的情况下，人民群众对知识的渴望，对高等教育的向往与追求也日益强烈，然而我国目前由于办学形式单一和经费投入不足，不论在规模、形式还是专业设置上都无法满足人民群众的这一迫切需要。人民群众日益增长的接受高等教育的要求和高等教育的发展相对滞后成了当前社会的基本矛盾之一。而独立学院正好是国家为解决上述问题所进行的高等教育的一种大胆尝试，实践证明，独立学院能够很好地将社会资金与公立高校的资源结合起来，有利于教育资源的整合，能够有效缓和高等教育的供需矛盾。( 3 ) 独立学院顺应了我国科教兴国以及高等教育大众化的要求。当前，我国正处于高等教育发展的大众化阶段。有数据表明，我国高等教育毛入学率2 0 0 5年已达到2 l ，“十一五”时期将达2 5 左右。这样的国情决定了独立学院符合了我国的高等教育多元化发展方向，独立学院将为高等教育发展和高校办学注入新的竞争与活力。独立学院凭借灵活自主的民营化办学机制和丰富的本科生源基础，既能够克服公办普通高校存在的一些弊端，又可以避免一般民办高校客观存在的资源配置层次低、缺乏学科发展基础的不足，在办学机制、管理和资源等方面具有一定的办学优势。我国在未来的高等教育发展中，借鉴国际经验，通过独立学院的形式来发展高等教育，这应该说也是一条值得尝试的途径。( 4 ) 独立学院有利于发挥公办普通本科高校长期积淀的智力资源优势。可以预见的是，未来独立学院将在高等教育规模迅速扩展中发挥重要的质量监控作用。我国一大批公办普通高校有良好的教学传统和教学资源，也有良好的管理模式。独立学院在孵化阶段能够分享公办普通本科高校的教育教学、管理资源和校园文化，这对于独立学院建立规范的教育教学体系、保障人才培养质量，能够产生重要的监督、保证作用。回国吴若冰，独立学院的产权问题与投资模式探究 d ，广西大学，2 0 0 8 ，第2 1 页。王建平，独立学院治理结构研究 d ，南昌大学，2 0 0 7 ，第7 页9第2 章独立学院及法人治理结构概述2 3 法人治理结构概述2 3 1 法人治理结构的含义我国民法学泰斗江平先生认为，法人是相对于自然人而言的另一类民事主体。法人的本质特征在于其团体性和独立人格性。这两个特征汇合在一起，就可以用最精炼、最概括的语言给法人下一个定义：法人者，团体人格也。法人治理结构是现代企业制度的重要内容，法人治理结构也称为公司治理，而公司治理有狭义和广义之说，狭义的公司治理主要是指公司内部股东、董事、监事以及经理层之间的关系，广义的公司治理还包括与利益相关者( 如员工、客户、社会公众等) 之间的关系。而法人治理结构到目前尚未形成统一的概念和界定。经济学认为，法人治理结构是指公司一整套组织管理体系，是保证公司作为一个法人实体正常运行的机构。通常，法人治理结构是由股东会、董事会和经理层组成的。而法学则认为，法人治理所面对的主要问题是利益制衡机制的架构，法人治理结构不仅包括公司内部股东、董事、监事以及经理层之间的关系，还包括与利益相关者( 如员工、客户、社会公众等) 之间的关系。而管理学则认为法人治理结构主要是指为了有效达成法人治理目的而实施的一整套管理措施和机制。由此，我们可以发现从不同的学科角度，法人治理有着不同的含义。而本文着重于从法学角度探讨法人治理结构。2 3 2 法人治理结构的原则构建完善的法人治理结构，应当遵循一定的原则，笔者认为法人治理结构的原则如下：( 1 ) 法定原则。如前文所述，从法学角度来说，公司法人治理所面对的主要问题是各方面利益的协调与制衡机制的架构。而公司治理结构不仅包含公司内部股东、董事、监事以及经理层之间的关系，还包括与利益相关者( 如员工、客户、社会公众等) 之间的关系，因此，为了维护法人的利益以及社会公共利益，如此复杂庞大的关系，应当受到法律的调整，并且只能由法律来调整，所以公司治理结构应当遵循法定原则，法律有明文规定的，应当按照法律的规定。江平，法人制度论 m ，北京：中国政法大学出版社，1 9 9 4 年版，第l 页l o第2 章独立学院及法人治理结构概述( 2 ) 职责明确原则。法人治理不是一整套规则，也不是一种活动，而是个过程；治理过程的基础不是控制，而是协调；治理既涉及公共部门，也包括私人部门；治理不是一种正式的制度，而是持续的、互动的，因此公司治理结构的各个组成部分应当有明确的分工，在这个基础上各行其职，各负其责，避免职责不清、分工不明而导致的混乱，影响各部分正常职责的行使，以致整个功能的发挥。( 3 ) 协调运转原则。公司治理结构是一种通过对剩余索取权和控制权的配置来解决经理激励和选择问题的机制，因此，这要求法人治理结构的各组成部分是密切地结合在一起运行的，只有相互协调、相互配合，才能有效地运转，有成效地治理公司。( 4 ) 有效制衡原则。由于公司法人治理结构各组成部分有着自己不同的利益，而利益之间难免冲突和矛盾。因此，公司法人治理结构的各部分之间不仅要协调配合，而且还要有效地实现制衡，包括不同层级机构之间的制衡，不同利益主体之间的制衡。2 3 3 法人治理结构的基本模式法人对融资模式的选择决定了模式的特征。若以直接融资特别是股权融资为主导，则法人治理结构表现为所有者控制的英美模式；间接融资为主导，公司控制权集中在债权人手中，则表现为德日式的债权者控制模式。因此，根据这种分类方式，可以把法人治理结构的基本模式分为下两种：( 1 ) 以英美为代表的外部控制治理模式。这种模式下公司股权一般较为分散，个人股东虽然拥有比重较高的股权，但相对于单个法人所持有的股权比重却较小。于是单个股东对公司的控制自然从直接过渡到间接方式，通过资本市场对董事和经理进行激励和约束。 独立董事制度是该模式的一个显著特点，独立董事一般是由不参与公司日常经营管理并且与公司没有任何业务往来的人担任，他们独立于公司的股东以及董事会，不会受到公司董事长的制约，能够独立的作出对公司有利的决定。在公司内部权力划分上，这种模式通常将董事长与总裁分离，即两者不可以兼任，加强了股东大会对董事会以及经营管理者的制约。简言之，外部控制模式的特点是：通过外部的销售市场和成熟的法律环赵芳，法人治理结构的模式比较与现实选择 j ，财经科学，1 9 9 9 年第3 期圆同上l l第2 章独立学院及法人治理结构概述境，以求股东大会、董事会和经营管理层之间权力结构制衡，从而促使公司治理结构的运行更加合理。( 2 ) 以德同为代表的内部控制模式。与英美模式相比，该种模式下公司股权较为集中，特别是股东之间的相互持股和银行对公司的持股。这样为股东和债权人对公司进行直接控s t j 仓, j 造了可能性。大机构持股人在董事会中占有主要地位，参与重大决策，任免高级经理人员。在德国，银行还可代替股东行使股票权，分散的小股东在购买了股票之后，通常交由银行托管，除非股东事先申明不同意见，银行可联合自由股权及托管股权进行投票。以间接融资为主体的融资制度强化了公司债权人对公司的控制与监督能力。内部模式的特点是强调股东和债权人对公司的直接监督控制，而且当公司发生财务危机时，债权人有较高积极性参与公司重组，从而保证公司的稳健经营和长期发展，避免敌意收购造成的资源浪费，并在降低代理成本方面确有独到有效之处。赵芳，法人治理结构的模式比较与现实选择 j ，财经科学，1 9 9 9 年第3 期1 2第3 章我固独立学院法人治理结构现状与分析第3 章我国独立学院法人治理结构现状与分析3 1 独立学院法人治理结构概述3 1 1 独立学院法人治理结构的内涵法人治理结构这一术语最初是在公司制度中应用研究公司理论的。研究独立学院的法人治理结构，可以明确独立学院母体高校、合作者及管理者在办学过程中的责、权、利关系，这样可以确保合作者形成合理的收益预测，保障社会投资者的热情，减少短期行为的产生，从而实现独立学院的持续健康发展。那么独立学院治理结构的具体含义是什么呢? 有学者认为，它是指独立学院作为独立的法人实体，在举办者( 普通高校) 、出资人、经营管理者、政府、社会中介机构、教职工和学生等利益相关者之间建立的有关学院运营与权利配置的一种机制或组织机构，以及通过这种组织机构形成的权责利划分、制衡关系和配置机制等一整套制度安排。中国学者高金岭认为，学校治理结构“其实质就是围绕着学校教育服务活动而形成的教育主权和教育产权的结构性制度安排”。 广义地讲，独立学院法人治理结构包括两个层次：第二层是外部治理结构，主要包括独立学院与市场、社会、政府等之间的关系；第二层是内部治理结构，主要包括独立学院与举办者、投资者、教师、学生等之间的关系。 笔者赞成这个提法，这个定义表明了独立学院法人治理结构的丰富内涵。3 1 2 独立学院法人治理结构的特点从上文我们把握了独立学院法人治理结构的具体含义，本小节重点分析独立学院法人治理结构的特点。由于独立学院法人治理结构指的是独立学院作为独立的法人实体，在举办者( 普通高校) 、出资人、经营管理者、政府、社会中介机构、教职工和学生等利益相关者之间建立的有关学院运营与权利配置的一种机制或组织机构，以及通过这种组织机构形成的权责利划分、制衡关系和回许毅，切实改善和规范我国独市学院的法人治理结构 j ，电子科技大学学报( 社科版) ，2 0 0 8 年第6 期。高金岭，教育产权制度研究 m ，广两，广西帅范大学出版社，2 0 0 4 ，第1 6 3 页 许毅，切实改善和规范我国独立学院的法人治理结构 j ，电了科技大学学报( 社科版) ，2 0 0 8 年第6 期1 3第3 章我困独立学院法人治理结构现状与分析配置机制等一整套制度安排。故笔者从独立学院的决策制度以及管理制度两方面来分析独立学院法人治理结构的特点：( 1 ) 独立学院的决策制度。笔者将决策制度分为决策权与决策机制两部分论述，首先，公立高校的重大决策权一般是由学校党委来行使的。尽管校长及其主持的校务会议也有部分决策权，但是这种决策权主要是给学校党委的决策提供一定的参考，并不是真正意义上的决策权，而独立学院的决策权主要是由校董事会来行使，校董事会是最高权力机构，决定独立学院的重大办学事宜。其次，独立学院的决策机制与公立高校不同，对于学校内部的决策权和决策机构，目前独立学院的最高领导和决策机构通常是董事会，其决策机制主要就是董事会制度。( 2 ) 独立学院的管理制度。董事会领导下的院长负责制是独立学院法人治理组织机构的重要特色，该管理制度能够地发挥最大个人和社会组织投资高等教育的积极性，有利于提高全社会投资教育的整体能力，并从观念和政策上较好地解决资本的寻利性和高等教育公益性之间的矛盾；有利于民办高校内部重要问题的民主决策，使决策与执行相分离，形成相互监督、相互制约的内部管理机制，避免个别人或小团体垄断学校的决策权，实现专家治校和学校自治。3 2 国外私立大学法人治理结构大学法人治理结构是大学各利益主体现实关系的反映，也是大学制度的核心内容。大学法人治理结构由于历史、社会文化、经济方面的原因，存在自己的独特性，考察国外私立大学法人治理结构，我们可以作如下分类：( 1 ) 美国大学治理模式。美国大学的治理结构主要是由董事会和大学评议会组成。董事会是美国大学的最高权力机构，拥有广泛的权力，负责大学发展的宏观政策和方向，一般都由校外代表组成。美国大学治理模式的另一个重要特点是分享治理或共同治理。所谓分享治理是指大学的校长等高级管理人员、教职员、学生等都参与大学重要事务的决策。大学分享治理主要通过一种途径实现：董事会中包括不同群体的董事。美国私立大学的董事会6 s 任董事和校友会选举产生，其成员来自广泛的社会阶层，随着大学的发展越来越体现筹集李志平，中外大学治理结构的比较研究一基于利益相关者理论的视角 j ，湖南高等财经专科学校学报，2 0 0 8 年0 2 月，第1 3 3 页1 4第3 章我国独立学院法人治理结构现状与分析资金的功能，财团、基金会、大公司和校友是最主要成员来源。公立大学的董事会成员则由州政府任命或由公众选举，通常有州长、州教育长、大学校长、大学事务局长。由于公立大学逐步向社会筹资，开始接受各界的经济援助，其董事中，工商界知名人士、企业财团老总等人员在增加。美国大学董事会将管理大学内部日常事务的权力委托给由它任命的法定代表校长，把管理学术事务的权力交给评议会，评议会接受董事会的领导。校评议会负责的学术事务主要包括制定全校的学术政策、学科建设和发展、教师的聘用、考核和晋升、本科生和研究生的教学、课程设置、学位事项、对外学术交流活动等。采用美国这一模式的国家有加拿大等国家。( 2 ) 英、德、法大学治理模式。英国大学主要按照由国务大臣批准同意的管理条款操作。其治理结构一般设立董事会和学术委员会。董事会主席在校外独立董事中选举产生。董事会的主要职责是制定大学的章程和大学的理念，批准年度收入和支出报告，保证学校资源的有效使用，聘任和解聘大学行政负责人，确定行政负责人的工资报酬。德国高等学校的最高权力机关为校务会议，其成员由教授、助教、学生和职工代表组成，负责制定学校的一切法令、规定，选举大学校长。大学设立校评议会，作为校务会议下的最高领导机关。大学的决策与执法工作由评议会主持，校长担任评议会主席，学校的人员任免和校务会的决议要先征得评议会的同意。法国大学的最高权力机关是大学评议会，校长由大学评议会选举产生。除此之外，大学还设立科学委员会和学业与大学生活委员会。三个委员会由教师、科研人员、学生、行政人员、职工和校外知名人士组成。校长主持三个委员会的工作。三个委员会与校长的关系是：校长有决定权，评议会有审议权，校科学委员会和校学业与大学生活委员会有建议、表达意见及愿望的权利。但大学校长在决策时要执行三个委员会的决议，听取他们的意见与建议。李志平，中外大学治理结构的比较研究一基于利益相关者理论的视角 j ，湖南高等财经专科学校学报，2 0 0 8 年0 2 月，第1 3 3 页第3 章我国独立学院法人治理结构现状与分析3 3 我国独立学院法人治理结构现状及分析3 3 1 独立学院法人地位不落实独立学院的地位，一直是困扰独立学院发展的一个重要问题。虽然教育部独立学院设置与管理办法第9 条明确规定“独立学院应当具备法人条件”。也就是说独立学院是一个法人，是一个独立的民事主体。但在现实中其法人地位却在许多地方并没有得到落实，独立学院并不独立。事实上现在很多校本部在处理与独立学院的关系时依然沿袭独立前的惯性和思维，把独立学院还是作为自己的一个系或直属学院，不尊重独立学院的董事会，把独立学院的董事会置于可有可无的地步，由校本部的党委会、校长办公会、甚至部门会议决定来单方要求独立学院必须照办，否则就不予支持独立学院的发展，独立学院稍有不同意见校本部就不能允许，这种情况有的己到了非常严重的地步，阻碍了独立学院的健康发展。导致独立学院不能独立的现实原因有许多，主要有以下几点：第一，独立学院的属性。独立学院作为一种新的办学模式，有许多特殊性。比如其公私合办性，就有别于传统的公办和民办院校。虽然教育部对此做出了明确的答复，将独立学院划分为民办高校，但是其内部的公的属性，却不会因此而改变。正是由于母体高校这一公的成份，为独立学院在现实中独立问题埋下了隐患。这是独立学院独立困境的属性原因。第二，干部人事不独立。其一，虽然独立学院采取的是董事会领导下的院长负责制，但在现实中却是有很多独立学院尚未建立董事会或者直接由母体高校校委会代行董事会职能。这样的结果就是董事会形同虚设，职能也无从发挥。其二，对于院长的任命，或者直接由母校党委任命，或者先由母体高校党委提名，再由董事会讨论决定。其三，独立学院的管理人员许多都直接是由母校安排下来的，工资、人事关系都还在母校。总之，缺乏人事自主权导致独立学院的独立只能成为空谈。第三，财务不独立。财务独立是一个法人独立的首要条件，可许多独立学院的财务却并不独立。然而，财务成为了母体高校控制独立学院的关键。有些独立学院的财务收支还统一在母校的财务管理之中，根本没有实现“一级核算，一级管理”的财务管理体制。这些独立学院并没有自己的财务管理部门，或者有财务部门，其财务负责人却是由母校任命的。这样的结果，直接导致独立学1 6第3 章我国独立学院法人治理结构现状与分析院只能成为母校的一个下属学院而已。基本上所有的独立学院每年都要向母体高校缴纳百分之二十到百分之四十的学费收入，独立学院实际上沦为了公办高校赚钱的工具。这种直接从学费收入中提取毛收入，导致独立学院无法正常办学的做法，让独立学院的健康运行和发展难以实现。第四，校园不独立。许多独立学院并没有自己的独立的校区和办学设施。有的和母体高校混在一起，有的在母校校内划出一块地给独立学院办学使用，还有的通过租赁校园办学。由于这些独立学院并没有自己的校园，其独立就更无从说起了。第五，教学不独立。独立的教学和管理是保证学校教学质量的前提。由于师资队伍薄弱，独立学院的专业设置和教学安排只能复制母校的教学模式和专业设置。总之，独立学院法人地位不独立是独立学院存在的首要问题，对独立学院的健康发展影响重大，必须切实保障独立学院的法人地位，实现独立学院真正的独立。3 3 2 独立学院产权关系不明晰独立学院的产权是关系到独立学院发展和稳定的关键。但是独立学院的产权问题却一直是困扰独立学院健康发展的一个难题，如果独立学院的产权无法明确的话，独立学院的发展就无法实现。目前我国独立学院主要存在着产权关系模糊，主体不明确和机构复杂等问题。造成这种情况的原因主要有：第一，自身资本构成复杂。独立学院的投资既有母校的无形资产的投入，又有民间投资者的有形资产的投入，而且资产的性质也不相同。存在着国有资产和私有资产之分，导致独立学院产权本身变得十分的复杂。第二，独立学院法人主体地位不明确。虽然独立学院设置和管理办法第4 2 条规定“独立学院存续期间，所有资产由独立学院依法管理和使用，任何组织和个人不得侵占。”但是由于像前文所说的那样，独立学院的法人地位在现实中并没得到实现，所以作为产权主体的独立学院法人就成为了空壳，其具体还是落到了母校和独立学院之间。第三，由于独立学院和母校的财务长期不分。在许多独立学院并没有自己独立的财务部门，其财物由母校的财务部门统一负责。这种将独立学院的财务收支和母校的财务收支混合的做法，使得原本就很复杂的产权关系并得更加复杂了。1 7第3 章我国独立学院法人治理结构现状与分析独立的财务管理是独立学院产权明确的第一步，也是最为重要的一步。3 3 3 独立学院的内部管理体制不健全独立学院的内部管理体制的健全是独立学院法人治理的基本要求。内部管理体制的缺失无疑会让独立学院无法健康的运行，甚至使得整个独立学院法人的发展产生问题。由于独立学院办学模式是一种新的尝试，许多地方还有待完善，所以目前我国独立学院的内部管理制度存在许多现实问题。第一，董事会缺失或形同虚设。我国还有许多独立学院没