（经济法学专业论文）我国外汇衍生市场监管制度研究.pdf

内容摘要 内容摘要 外汇衍生工具作为规避汇率风险进行投机保值的工具，具有高风险性， 其基本风险有市场风险、信用风险、流动性风险、营运风险和法律风险。它 们的相互作用导致外汇衍生市场严重的不稳定性。但国际外汇衍生市场却发 展迅速，一定程度上得益于发达国家依国情建立了相对合理有效且完善的外 汇衍生市场监管制度。发达国家建立适合本国国情的外汇衍生市场监管制度， 保障了本国外汇衍生市场的繁荣发展。但各国监管模式不是主动选择而是路 径依赖的结果。各国对外汇衍生市场的监管制度各有侧重，存在差异。但无 论三元监管体制还是两元监管体制，本质上都是政府监管和行业自律的组合。 不同的是在政府监管与行业协会、交易所自律管理之间，依照本国国情实现 政府监管和自律监管的有效配合。 相较于国际外汇衍生市场的繁荣，我国外汇衙生市场正处于发展初期。 为使我国外汇衍生市场在发展伊始就能走上规范化的发展道路，保证外汇衍 生工具的风险不被滥用并波及整个市场，除了交易者自身必须进行严格的风 险控制之外，还必须在宏观上建立起适合我国国情的监管制度。我国现有的 外汇衍生市场监管制度在取得了一定成绩，同时也暴露了监管法律科学性不 足、监管原则不合理、监管体制不完善等方面的不足。这就凸显出我国构建 完善的外汇衍生市场监管制度的必要性。而人民币汇率形成体制改革推动了 我国外汇衍生市场的发展及伴随的风险，不利于我国良性的市场竞争秩序的 形成，这更彰显出我国外汇衍生市场监管制度构建和完善的迫切性。 我国在完善和构建外汇衍生市场监管制度时仍要受制于我国政治、经济、 文化等各方面因素的综合影响，因此笔者认为，构建和完善我国外汇衍生市 场的监管制度应遵循的思维进路是：“政府导向，立法先行”，走一条政府推 动型的发展道路。国家通过专门立法制定一部高位阶效力地位的法律来确定 我国外汇衍生市场监管制度；采用集中监管模式，机构型监管和功能型监管 我国外汇衍生市场监管制度研究 并重，合理确定监管对象，明确监管主体，实行充分监管；设立三元监管体 制：政府监管为主、行业协会自律为辅、交易所自我管理协调。此外还要加 深国际间监管合作，注重外汇人才的储备和培养，大力加强监管队伍建设， 在有效的监管原则指导下使我r e # t , 汇衍生市场的监管制度实现对外汇衍生市 场的安全高效管制，保证和促进外汇衍生市场的稳定和发展，最终实现金融 经济的增长。 第一章是对全球外汇衍生市场发展特点和存在风险的分析。这主要分两 部分介绍。第一部分是关于全球外汇衍生市场的发展。一方面，笔者归纳了 外汇衍生市场的特点，即在外汇衍生工具交易中，场外交易发展繁荣，交易 品种繁多，在外汇衍生市场中占绝大比重，场内交易处于补充地位。不过这 种局面随着场内交易品种的增多可能会有所调整。因此，我们不能以外汇衍 生市场的发展现状来判断其未来的发展趋势而有所偏重，不管轻视场内交易 还是场外交易，都会影响外汇衍生市场的健康发展。这对外汇衍生市场监管 制度构建的有益启示就是，监管制度的制定应建立在充分考察外汇衍生市场 的基础上，对市场的忽视将会造成监管对象界定不准，影响监管制度在建立 之初的完善性。另一方面，对各国外汇衍生工具产生和飞速发展进行原因分 析，指出外汇衍生市场的形成和发展是国际环境下金融监管综合作用的结果。 这主要体现在四个方面：国际金融法制变迁的推动、国际金融自由化改革的 影响、逃避金融管制的结果根据上述两个方面，笔者认为，外汇衍生市场 的发展是该市场监管制度构建的基础，该市场监管制度的合理构建和完善又 可以解决外汇衍生市场的市场失灵问题。知晓外汇衍生市场发展和外汇衍生 市场监管制度的关系有助于我国外汇衍生市场监管制度的构建和完善。 第二部分是对外汇衍生市场的风险分析。这一部分，笔者总结认为外汇衍 生市场的风险事件通常是市场风险、信用风险、流动性风险、营运风险和法 律风险等多种风险共同作用的结果。各种风险交互作用，常会使外汇衍生交 易中的风险加倍放大。外汇衍生市场要想稳健发展，亟需金融监管的介入。 但是金融监管并不是盲目的，而是在充分、清醒认识风险的之后制定不同的 监管措施。毫无疑问，这也是在论证我国外汇衍生市场监管制度构建合理性 依据时将借助的研究路径。 本文第二章是外汇衍生市场发达的国家监管制度的比较研究。在本章中， 2 内容摘要 笔者首先探讨和分析了监管制度的不同理论主张，通过对法律限制派和自主 管理派的争论观点的批判性分析，得出对各国外汇衍生市场的监管制度架构 的两点启示：一是合理界定政府监管和行业自律的权限范围，二是注意监管 制度构建的成本和收益分析。英、美、新加坡、我国香港等国家( 地区) 已 经对此作出回应，建立了适合本国国情的外汇衍生市场监管制度。通过对各 国( 地区) 外汇衍生市场监管制度的比较分析，笔者认为，各国对外汇衍生 市场的监管虽各有侧重、体制有差异，依据各自国情构建的监管制度大体上 分为三元监管体制或两元盔管体制，在政府监管与行业协会、交易所自律管 理之间具有共同点：政府监管起指导作用，为外汇衍生工具交易制订具有最 高权威的法律法规，从宏观层面予以规范；但承担一线监管职责的仍是各类 自律组织，自律约束在整个监管体制中是极为重要的，无论各国具体监管模 式有何差异，但都加强自律性管理，把内部风险控制放在首位。外汇衍生市 场监管是一个有机联系的整体。政府监管机构的越位和缺位都不利于交易所、 行业协会自我管理的完善。若政府监管过度，自律组织会产生依赖性，影响 自我管理意识的培养和树立；若政府疏于管理，对自律组织放任自流，则会 导致无严格的法律指导，对风险控制没有权威性标准，从而缺乏有效监督， 孽生权力滥用。因此有必要协调好政府监管、行业自律和交易所自我管理三 者之间的关系。是为我国外汇衍生市场监管制度构建和完善的有益启示。 本文第三章在回溯我国外汇衍生市场监管制度发展历程的基础上，指出 我国外汇衍生市场的不发达是不容我们回避和忽视的，也认识到加强我国外 汇衍生市场监管制度的必要性和重要往。虽然我国外汇衍生市场的监管取得 一定成绩，但却也存在一些不足，这对带动我国外汇衍生市场乃至我国经济 的繁荣极为不利。追溯我国外汇衍生市场监管制度的发展历史，审视我国现 存的监管规范，发现有诸多问题存在，这主要表现在以下五个方面；一是监 管法规不系统、不完整、效力低，整体上科学性不足；二是政府监管突出、 自律监管缺位，监管体制不完善；三、禁止一切投机交易、行政审批等监管 原则在实务操作中备受质疑；四、监管的基础设旌薄弱，如会计准则制度规 定滞后、信息披露机制缺失等；五、监管的国际合作力度不够。之所以存在 这些问题，根源在于我国外汇衍生市场的不发达、社会资源的国家统一控制 与自治文化和品格的缺失。 3 我国外汇衍生市场监管制度研究 鉴于我国外汇衍生市场监管制度存在的问题，在借鉴国外相关制度经验 的基础上，本文第四章对我国外汇衍生市场监管制度构建和完善方面进行了 有益探讨。根据路径依赖原理，我国在建构外汇衍生市场监管体制时仍要受 制于我国政治、经济、文化、经济各方面因素的综合影响，源于我国金融改 革走的是国家主导型路线，在外汇衍生市场监管制度的发展战略选择上，应 “政府导向，立法先行”，走一条政府推动型的发展道路，设立政府监管主导、 行业协会自律、交易所自我管制的三元监管体制。同时健全我国外汇衍生市 场的监管法律体系、注重外汇人才的储备和培养，大力加强监管队伍建设、 加深监管的国际合作。 本文主要创新点： 一、从研究角度来讲，本文从法学视角对我国外汇衍生市场监管制度的 构建和完善进行研究，具有一定的创新意义； 二、本文借鉴国外经验，对我国外汇衍生市场监管制度的构建和完善， 从发展道路、监管原则、监管体制、监管基础市场建设等方面进行了有益探 讨，形成了较为系统的研究，有一定的创新性； 但由于本人学术浅薄和时间原因，本文仍存在一些不足之处，这有待本 人进一步探讨和研究，在此期待各位专家和老师批评指正。 关键词：外汇衍生工具外汇衍生工具交易外汇衍生市场 政府监管行业自律 4 a b s t r a c f a b s t r a c t a sav a l u a b l et o o lo fa v o i d i n ge x c h a n g e - r a t er i s ka n dg u a r a n t e e i n gp r i c e c o n g e n i a l l y , t h ef xd e r i v a t i v e sh a v em a r k e tr i s ke r e x h * b i l i t yr i s k , l i q u i d i t yr i s k , m a n a g e m e n tr i s ka n dl e g a lr i s k t h ei n t e r a c t i o no fa l lt h er i s k sw i l lc a u s es e r i o u s i n s t a b i l i t yt ot h ef xd e r i v a t i v e sm a r k e t h o w e v e r , t h ei n t e r n a t i o n a lf xd e r i v a t i v e sm a r k e tg r o w sr a p i d l ya st h er e s u l t o ft h ee f f e c t i v ea n df u l l yd e v e l o p e ds u p e r v i s i o ns y s t e mo ff xd e r i v a t i v e sm a r k e t t h ed e v e l o p e dc o u n t r i e sb u n tt h e i rs u p e r v i s i o ns y s t e m si nf xd e r i v a t i v e sm a r k e t , w h i c hm a i n t a i nt h ep r o s p e r i t yo ft h e i rf xd e r i v a t i v e sm a r k e lb u tt h es u p e r v i s i o n s y s t e m sa r en o tb a s e do nt h ei n i t i a t i v ec h o i c e sb u to nt h ew a y f o l l o w e db yt h ef i r s j s t e p t h es u p e r v i s i o ns y s t e m so ff xd e r i v a t i v e sm a r k e ti nd i f f e r e n tc o u n t r i 觑 s t r e s s0 1 1d i f f e r e n ta s p e c t s t h ee s s e n t i a lp a r to f2 - 1 e _ v e ls u p e r v i s i o na n d3 - 1 e v e ； s u p e r v i s i o ni s t h ec o m b i n a t i o no fg o v e r n m e n t a l s u p e r v i s i o na n di n d u s t r i a s e l f - s u p e r v i s i o n t h ed i f f e r e n c e l i e si nt h ec o o r d i n a t i o no ft h et w o s u c h 刮 g o v e r n m e n t a ls u p e r v i s i o n , i n d u s t r i a la s s o c i a t i o na n de x c h a n g e ss e l f - s u p e r v i s i o n d i f f e r e df r o mt h ei n t e r n a t i o n a lf u l l yd e v e l o p e df xd e r i v a t i v e sm a r k e 侄 c h i n ah a sj u s tb e g u nt od e v d o pi t sf xd e r i v a t i v e sm a r k e t i no r d e rt h a tt h m a r k e ti nt h er i g h tw a ya ti t sb e g i n n i n ga n da v o i d i n gt h ea b u s i v e n e s so ff ： d e r i v a t i v e s , t h es w a p p e r sm u s tc o n t r o lt h e i ro w nr i s k s ，a n da l la p p r o p r i a | s u p e r v i s i o ns y s t e ms h o u l db eb u i l tb a s e do nc o n d i t i o n so fo u rc o u n t r y t h ep r e s e l f xd e r i v a t i v e sm a r k e ts u p e r v i s i o ni nc h i n ah a sm a d es o m ep r o g r e s s 。w h i l e 出e a r es t i l ls o m ei n s u f f i c i e n c i e ss u c ha sl a c ko fs c i e n t i f i cn a t u r eo fs u p e r v i s i o nt a l c t h eu n r e a s o n a b l es u p e r v i s i o np r i n c i p l e s ，a n dt h ei nc o m p l e t es u p e r v i s i o ns y s t e m a l lt h ei n s u f f i c i e n c i e ss h o w st h a tw en e e dt ob u i l tac o m p l e t es u p e r v i s i o ns y s t e o ff xd e r i v a t i v e sm a r k e lt h er e f o r m a t i o ni nt h ee x c h a n g er a t eo fy m bb r i n b o t hp r o g r e s sa n dr i s k si nt h ef xd e r i v a t i v e sm a r k e ti no u rc o u n t r y , t h eb u i l to fs u p e r v i s i o ns y s t e mi nf xd e r i v a t i v e sm a r k e tm u s tt a k ep o l i t i c e c o n o m i c a l ，c u l t u r a lf a c t o r si n t oc o n s i d e r a t i o n s o 。t h ew r i t e rb e l i e v e st h a tc h j s h o u l df o l l o wt h cl e g a lw a yt h a tg u i d e db yg o v e r n m e n t n ec o u n t r ys h o u l dp a s sa l a ww i t ht o pe f f e c tt of o r mt h ef xd e r i v a t i v e st r a n s a c t i o ns u p e r v i s i o ns y s t e m s ， w h i c hf o l l o wt h em e t h o do fc e n t r a l i z e ds u p e r v i s i o n ，o r g a n i z e ds u p e r v i s i o n ，a n d f u n c t i o n a l i z e ds u p e r v i s i o n w es h o u l dm a k ec l e a rw h a ti su n d e rt h es u p e r v i s i o n a n dw h os h o u l dt a k et h er e s p o n s i b i l i t y w h a ti sm o r e ，a3 - 1 e v e ls u p e r v i s i o ns y s t e m i s n e e d e d , t h a tm a i n l yb a s e d o nt h eg o v e r n m e n t a l s u p e r v i s i o n ，i n d u s t r y s e l f - s u p e r v i s i o n ，a n de x c h a n g em a r k e t s s e l f - s u p e r v i s i o n i n a d d i t i o n ，t h e c o o p e r a t i o no fi n t e r n a t i o n a ls u p e r v i s i o na n dt h et r a i n i n go ft h ef o r e i g ne x c h a n g e p e r s o n sa r en e e d e dt oe n s u r et h es a f e t ya n de f f i c i e n c yo ft h el e g a ls y s t e mi nt h e f xd e r i v a t i v e sm a r k e to fc h i n a 。 c h a p t e r o n ea n a l y z et h er i s k sa n df e a t u r e si ng l o b a lf xd e r i v a t i v e sm a r k e t s p a r to n ei sa b o u tt h eg r o w t ho fm cw o r l df xd e r i v a t i v e sm a r k e t f i r s f l y , t h e w r i t e rm a k e sas u m m a r yo ft h ef e a t u r e so ff xd e r i v a t i v e sm a r k e t w h i c hi st h e o u t - o f - - t h e - c o u n t e rt r a n s a c t i o n sa r ef a rm o r et h a ni n t h e - c o u n t e rt r a n s a c t i o n si n t h ea s p e c t so fv a r i e t i e sa n dp r o p o r t i o n s h o w e v e r ，t h es i t u a t i o ni sc h a n g i n gw i t h t h ca d i u s t m e n to fi n - t h e - c o u n t e rt r a n s a c t i o n s s o ，w es h o u l dw e i 曲b o t h t r a n s a c t i o n sa tt h es a m ev a l u e o nt h eo t h e rs i d e , t h ep a p e ra n a l y z e st h eg r o w t ho f i n t e m a t i o n a lf xd e r i v a t i v e sm a r k e kc o m e st ot h ee o n d u s i o n rt h a ti ti st h em u l t i f u n c t i o no ft h eg l o b a ls u p e r v i s i o n s ot h ew r i t e rb e l i e v e st h ed e v e l o p m e n to ff x d e r i v a t i v e sm a r k e ti sb a s e do n 跹e f f e c t i v es u p e r v i s i o ns y s t e m , w h i c hc a ns o l v e t h ep r o b l e m so ft h ei n e f f i c i e n c yo ff xd e r i v a t i v e sm a r k e t p a r tt w oa n a l y z e st h e r i s k s 缸d e r i v a t i v e sm a r k e t s ，t h a tt h e ya r em u l t ir i s k so fm a r k e tr i s k ，c r c d i b i l i t y r i s k , l i q u i d i t yr i s k , m a n a g e m e n tr i s ka n dl e g a lr i s k s ot h ef ) 【d e r i v a t i v e sm a r k e t n e e d sf i n a n c i a ls u p e r v i s i o n s c h a p t e rt w oc o m p a r e st h ef xd e r i v a t i v e sm a r k e ts u p e r v i s i o ns y s t e mi n d e v e l o p e dc o u n t r i e s w ec o m et oac o n c l u s i o nt h a tw es h o u l dd e f i n et h er a n g eo f g o v e r n m e n t a ls u p e r v i s i o na n di n d u s t r i a ls e l f - s u p e r v i s i o n ，a n dw es h o u l dt a k et h e c o s t sa n di n c o m e si n t oc o n s i d e r a t i o n n ew r i t e rb e l i e v e st h a tt h ee s s e n t i a lp a r to f 2 - l e v e ls u p e r v i s i o na n d3 - l e v e ls u p e r v i s i o ni st h ec o m b i n a t i o no fg o v e r n m e n t a l s u p e r v i s i o na n di n d u s t r ys e l f s u p e r v i s i o n 1 1 1 es u p e r v i s i o no ff xd e r i v a t i v e s m a r k e ti sa no r g a n i cs y s t e m ，s oi ti si m p o r t a n tt oc o o r d i n a t et h er e l a t i o n s h i po ft h e t h r e e c h a p t e rt k r c er e v i e w st h eh i s t o r yo ft h es u p e r v i s i o ns y s t e mi nf x d e r i v a t i v e s 2 a b s t r a c t m a r k e ti no u rc o u n t r y , w l ：l i c hi n d i c a t e st h ei m p o r t a n c eo fe n f o r c i n gt h es u p e n d s i o n s y s t e m t h e r ea r e ：f i v ei n e f f i c i e n c i e si nt h ep r e s e n ts u p e r v i s i o ns y s t e mi nc h i n a ：1 t h el a c ko fs c i e n t i f i cn a t u r eo fs u p e r v i s i o nr u l e s ，t h eu n r e a s o n a b l es u p e r v i s i o n p r i n c i p l e s , 2 ，w ew e i g ht o om u c ho ng o v e r n m e n t a ls u p e r v i s i o na n dn e g l e c tt h e i n d u s t r ys e l f s u p e r v i s i o n , 3 t h ep r o h i b i t i o no fc o n g e n i a lt r a n s a c t i o n s a n d a d m i n i s t r a t i v ee x a m i n a t i o na n da p p r o v a la r es u s p e c t e di np r a c t i c e 4 t h el a c ko f f o u n d a t i o no fs u p e r v i s i o ns u c ha sa c c o u n t a n ts y s t e m sa n di n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e s y s t e m ，5 t h el a c ko fc o o p c r a t i o t lw i t h t h ei n t e r n a t i o n a ls u p e r v i s i o n c h a p t e rf o u rd i s c u s s e st h ew a y st oc o m p l e t et h es u p e r v i s i o ns y s t e mi nc h i n a t h eb u i l to fs u p c r v i s i o ns y s t e mi nf xd c n v a t i v c sm a r k e tm u s tt a k ep o l i t i c a l ， e c o n o m i c a l , c u l t u r a lf a c t o r si n t oc o n s i d e r a t i o n s o ，t h ew r i t e rb e l i e v e sc h i n a s h o u l df o l l o wt h el c 酬w a yt h a tg u i d e db yg o v e r n m e n t i ti sb e t t e rf o rc h i n at o b u i l da3 - l e v e l s u p e r v i s i o ns y s t e mb a s e du p o ng o v e r n m e n t a ls u p e r v i s i o n ， i n d u s t r i a ls e r f - s u p e r v i s i o na n de x c h a n g em a r k e t s s e l f - s u p e r v i s i o n a n dt h e t r a i n i n ga n dc o o p e r a t i o no ft h ep e o p l ei nt h i sa r e ai sa l s oi m p o r t a n t k e yw o r d s ：f xd e r i v a f i v 龉f xd e d v a f i v 岱t r a n s a c t i o n , 一d e r i v a t i v e s m a r k e t , g o v e r n m e n t a ls u p e r v i s i o n , i n d u s t r ys e l f ，一s u p e r v i s i o n 3 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行 研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其 他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的 个人和集体，均已在文中以明确方式标明。因本学位论文引起的法律结果完 全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人：o 亥楠 斯力年弘月劲日 弓f 言 一、选题背景 引言 在我国的金融体制改革进程中，2 0 0 5 年7 月2 1 日央行推出完善人民币汇 率形成机制改革的措施，中国开始实行以市场供求为基础，单一的、有管理 的浮动汇率制，汇率市场化改革又向前迈进了一大步，但同时汇率变动的不 确定性和复杂性随之加大。由于我国当前具有较高的外汇储备，汇率的波动 导致外汇市场存在较大的汇率风险，外汇市场存在较大的风险，企业生产经 营活动的稳定性将受到极大的影响这正如美国全国期货协会主席汉森曾指 出的那样，“中国对其外汇贷款不进行套期保值而带来的损失，已远远超过中 国过去在期货交易中受到的损失”。这表明我国发展规避汇率风险所必须的 人民币衍生工具交易市场，建立多层次、多功能的完善的人民币外汇衍生工 具交易市场的重要性和迫切迫切性。 而各种迹象表明，我国要借人民币汇率形成机制改革之机，加快发展外 汇市场和各种外汇衍生产工具。从2 0 0 5 年8 月中旬放开银行间远期外汇交易 和掉期交易，到随着美元对人民币远期交易上线，我国外汇衍生工具刨新不断 推出。伴随着汇率定价机制的更加市场化，将会有更多新的汇率衍生工具推 出。2 0 0 5 年1 2 月，中国银监会主席刘明康透露，人民币金融衍生工具将很快 推出，表明加快中国金融衍生产品的发展，已成为我国金融仓q 新改革的新目 标。2 0 0 6 年1 月1 日实施的证券法第2 条规定，证券衍生品种发行、交 易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定，由此打开了创设和交易金融 衍生工具的法律空间。2 0 0 6 年，国务院同意中国证监会筹建上海金融衍生品 期货交易所。这些情形均表明，我国将大力推进外汇衍生市场的发展。现今， 中国工商银行的“个人外汇两得存款”，中国建设银行的“权如意”个人外汇 我国外汇衍生市场监管制度研究 期权业务，中国银行的“两得宝”和“期权宝”业务，同时正在放松的资本 项目管制也将推动外汇衍生产品市场的发展。概言之，在完善人民币汇率形 成机制开始实施的今天，大力推进我国外汇衍生市场的发展，不仅时机成熟 且相当迫切。 然而，外汇衍生工具是具有高风险性、强杠杆性和虚拟性的特殊金融产 品，我国外汇衍生市场不可避免会有较大风险存在。要实现外汇衍生市场的 有序发展，除了依靠交易者的自我风险控制外，更多的是依靠安全和高效的 金融监管管制。金融监管能对外汇衍生工具交易市场的发展产生有益影响， 这已被外汇衍生市场发达的国家所证实。国际范围内，外汇衍生市场发展的过 程同时也是对市场监管的重要佳不断认识、监管理念不断更新、监管制度不 断调适的过程。而我国现在对外汇衍生市场的监管制度比较落后，显然无法 适应外汇衍生市场快速发展的步伐。此时一个合理有效的外汇衍生市场监管 铝螈e 就显得尤为重要。 然而，我国外汇衍生市场监管的法律规定不科学，国内相关的理论研究 也相当匮乏，无疑，这对于我们构建完善的外汇衍生市场竞争秩序是极为不 利的。因此，本文拟从法学视角对我国外汇衍生市场法律监管制度的建构和 完善予以全面探讨。 二、文献综述 ( 一) 理论背景资料 自钦先( 2 0 0 0 ) 金融监管理论和实践的历史性回顾与反思一文从经济 学背景、监管成本和效益分析、理论基础出发进行相应的论证，提供了金融 监管学的理论背景。对外汇衍生市场监管制度的研究离不开已有的对金融衍 生交易的监管研究成果。从现有的国内外文献资料来看，多是概括地介绍世 界各国有关金融监管的制度模式及比较分析，金融监管历史和发展以及我国 金融监管发展现状、存在的问题以及对策分析，只有极少数著作专门系统研 究国际金融衍生工具的监管时对我国金融衍生市场监管进行了有益地探索。 张荔( 2 0 0 3 ) 发达国家金融监管比较研究、郑振龙、张雯( 2 0 0 1 ) 各国衍 生金融市场监管比较研究比较有代表性。对之研读后，笔者发现大致有以 2 引言 下三方面的研究成果：一是概括介绍有关金融衍生工具市场监管的制度模式 及比较分析；二是介绍金融衍生工具市场监管历史和发展以及我国金融衍生 工具市场监管发展现状，存在的问题以及对策分析；三是金融市场监管相关 法律问题分析。 金融衍生工具的研究已经如火如茶的成为显学，相形之下，法学领域对 此的研究程度与其重要性相比，相当匮乏且乏善可陈。目前只有宁敏( 2 0 0 2 ) 国际金融衍生交易法律问题研究一书填补了金融衍生交易法制研究的空 白。该书从法学角度对金融衍生工具的给予关注并作出的判断和解答。她以 法律视角对金融衍生交易实务进行解读和重述，即把对金融衍生交易的描述 话语从金融、实务角度转变为从法律话语进行描述，并提取、归纳出其中所 涉及到的法律问题，建立起一个研究框架作为基础；从法理以及各国国内法 的角度对所涉的法律问题点进行研究判断，权衡其在各国国内法上的法律效 力；金融衍生交易实践给各国国内法建设与法学理论完善方面提出的提出的 薪课题与挑战，法学理论和国内法如何应对这种影响。尤其是书中对国际社 会中对金融衍生交易监管的有效做法与共识及最后最中国金融衍生交易监管 的相关问题的思考及有益建议都给研究我国外汇衍生市场监管极大的启迪和 指导同时，刘哲昕、刘伟( 2 0 0 6 ) 金融衍生工具的法律解释一文对金融 衍生工具进行了法律意义上的分类，即标准化衍生工具和非标准化衍生工具 两种，这有别于传统意义上的经济学对金融衍生工具的分类，是从法律规制 意义上对金融衍生工具进行的新分类，有助于进一步细分金融衍生工具的研 究范围，提高对金融衍生工具的研究水平，也有助于外汇衍市场监管制度的 法律研究。 ( 二) 制度建构方面的文献 许多学者对我国外汇衍生工具市场监管制度建设进行了研究。在专著方 面，贺小勇( 2 0 0 2 ) 金融全球化趋势下金融监管的法律问题、李仁真( 2 0 0 2 ) 的欧盟银行法研究、史纪良( 2 0 0 2 ) 银行监管比较研究、陈建华( 2 0 0 2 ) 所著金融监管有效性研究、余立群( 1 9 9 9 ) 中国涉外经济法律问题新探、 朱孟楠( 2 0 0 3 ) 金融监管的国际协调与合作。陈晗、王玮( 2 0 0 5 ) 美国外 汇衍生品监管权限的演变及借鉴介绍了国外比较先进的管理经验，通过比 较分析出对我国制度建设有益的借鉴经验。 我国外汇衍生市场监管制度研究 在我国的制度具体设计上，陈小五( 2 0 0 6 ) 中国外汇市场的培育与管理、 王玲( 2 0 0 2 ) 湮漫求索路一我国外汇衍生交易的监管历程、冯琦( 2 0 0 2 ) 监控外汇衍生交易的具体政策手段、徐洁勤( 2 0 0 4 ) 权威导读( ( 金融机 构衍生产品交易业务管理暂行办法) 、外汇局浙江省分局、上海市分局、福 建省分局联合课题组( 2 0 0 5 ) 衍生产品：外汇新政策将应运而生、高扬、 何帆( 2 0 0 5 ) 中国外汇衍生品市场发展的次序以及国家社科基金项目“金 融衍生工具法律规制问题研究”课题组的一组文章( 作为中期研究成果之一) 进行了有益的探索。 季卫东( 1 9 9 2 ) 法律程序的意义一一对中国法制建设的另一种思考探 讨了制度建设进程中应注意的问题他认为制度化的过程中最重要的因素有 两项，_ ：项是程序，另一项是维系制度的目标、理念的延续和演进的专业化 团体。这对我国外汇衍生市场法律制度的架构有宏观上的指导作用。在监管 体制架构的思维进路上，陈小五在金融学领域的探讨比较有代表性。他认为 基于国内经济转轨的背景，中国的外汇市场走到是一条政府推动型、而不是 自然演进型的发展之路，其中关键的问题是，如何通过合理的政府干预，科 学培育和管理外汇市场，这里的对外汇市场的管理包括了外汇市场的监管。 我国的外汇市场监管应该逐步以行业自律管理为核一b ，同时实施必要的外部 监管鲁篱所著的行业协会经济自治权研究、( 金融公会法律制度研究 进行了金融业行业协会自律合理性、制度设计及对我国行业自律现状的揭示 和反思的研究，这为我国外汇衍生市场法律监管体制中自律监管的建设和研 究提供了有益启示。另外，陈建华( 2 0 0 2 ) 所著金融监管有效性研究提 供了制度建设应具有效性的思路。所有这些专著、论文的研究成果对本文的 研究框架起了很重要的借鉴意义，启发了笔者对我国外汇衍生市场法律监管 制度构建的思路。 ( 三) 研究现状评述 现有的研究成果提供了我国外汇衍生市场法律监管制度的建构和完善的 合理性依据，奠定了本文研究的理论基础，提供了制度架构方面的指导性思 维进路，对本文的写作有重要的帮助。但这些研究大多是在金融衍生市场监 管的语境下进行，并且大多局限在金融学、经济学领域，这对笔者从法学视 角探讨我国外汇衍生市场的监管来说，存在一定的不足。 4 引言 三、基本思路和逻辑结构 本文总体研究设计思路是在充分、清醒认识我国外汇衍生市场风险所具 有的正面影响和负面影响的基础上，考虑如何对我国外汇衍生市场的负面影 响给予必需而又妥当的法律规制。论文研究的主线在于对我国外汇衍生市场 监管现状进行反思性整合，进而构建我国外汇衍生市场合理的监管制度。 全文共分为四个部分。第一部分考察全球外汇衍生市场，通过对其发展 特点的了解和产生原因的分析，认识到监管是对市场失灵的国家干预和调控。 监管制度的制定应该是建立在对外汇衍生市场充分考察基础上得出，对任一 部分市场的忽视将会造成监管对象的界定不准，影响监管制度在建立之初的 完善性。第二部分对外汇衍生市场风险的分析，得出研究路径，是我国在求 证建立外汇衍生市场监管制度的合理性依据时会有所借助的。对于外汇衍生 市场监管制度究竟采用何种形式为妙，存在不同的观点。而外汇衍生市场发 展较好的美国、英国、日本、新加坡、我国香港地区的，在外汇衍生市场监 管的制度设计方面各有优点，对本国的外汇衍生市场的有效管制起到作用。 所以在第三部分的内容中对各种监管制度予以比较分析，并总结其值得借鉴 的一些经验。第四部分针对我国外汇衍生市场法律监管制度的现状，进行批 判分析，指出存在不足并进行原因剖析，力求挖掘出其存在的深层原因，为 我国外汇衍生市场监管的完善指明道路。全文的最后部分是关于我国外汇衍 生市场法律监管制度完善的探讨。这是全文最重要的部分，笔者认为在制度 的具体构建中，宜采取“政府主导、立法先行”的政府推导型发展道路。在 设立我国外汇衍生市场合理的监管法律体系时，明确政府监管、行业自律的 监管体制，确立有效的监管原则，辅以监管基础设施的合理建设，开展监管 的国际有力合作。 四、主要研究方法和意义 ( 一) 本文的主要研究方法 本文主要运用比较分析、多学科综合研究的方法，注重考察不同国家外 汇衍生市场监管法律在制度安排上的经验，结合我国外汇衍生市场监管的特 我国外汇衍生市场监管制度研究 点，以便获得更全面和更可行的制度机构架构。 笔者在该论文的写作中主要采用了以下两种研究方法： l 、比较分析的方法 如何完善我国外汇衍生市场法律监管制度的规定，实现该制度的初衷， 笔者介绍了外汇衍生市场发达的国家的监管制度，分析和总结了其在监管体 制的特点和政府监管和行业自律等方面的规定。然后，结合我国外汇衍生市 场监管的法律规定的不足，提出完善我国外汇衍生市场监管制度的建议。 2 、多学科的研究方法 采用了历史法学派的研究方法，考察世界范围内外汇衍生市场的发展历 程，从中得出对完善我国外汇衍生市场监管制度的有益启示。完善我国外汇 衍生市场的监管制度是为了使法律制度服务于社会的发展，这恰是法社会学 的研究范式。同时运用实用法学派的观点，考察已被有关国家的发展证明了 的各种外汇衍生市场监管制度模式，从中选取适合我国国情的监管体制，为 我国所采纳，避免我国的监管制度在设立之初就存在缺陷。 ( 二) 本文研究的主要意义 目前我国对外汇衍生市场的监管的研究较少，缺少对外汇衍生市场法律 监管的系统论述。而仅有的为数不多的专门论述，也不是以法学视角，而是 按照金融学、经济学理论在论述，并且大多是在金融衍生工具监管框架下研 究，这无法适应外汇衍生市场的快速发展变化。在此语境下，笔者来研究我 国外汇衍生市场监管制度的完善在有极大的现实意义和理论贡献。 i 现在的人民币汇率形成机制改革已有了一定的明朗化，汇率形成的市 场化导致了外汇市场的风险有增大趋势。外汇衍生市场法律监管制度的完