（经济法学专业论文）论我国股票期权的法律规制.pdf

摘要 企业的激励与约束制度，恰如鸟的两翼，二者不可偏废。股票期权正如其中 一翼。它建立在经济学中的剩余索取权和剩余控制权理论、人力资本理论和企业 利益相关者理论基础上，是一种为西方发达国家的企业所广泛采用的长效激励制 度。作为对企业经理人员传统薪酬制度的补充，它形式上涉及的是公司财务问题， 但从股票期权的设计到公司董事会的授权以及经理层的行权和出售，每一个环节 都涉及到法律关系的变更与法律关系的调整。因此，从股票期权的法律内涵、股 票期权权利的性质、股票期权运作过程中的法律关系以及股票期权合同性质等方 面进行动态的研究，是对股票期权进行法律规制的前提。 股票期权制度的创耨意义在于它有效地解决了公司股东所有者利益与经营者 利益不一致的矛盾。我国的实业界早在上世纪9 0 年代即开始了相关的探索。但由 于法律规制的缺位，我国的股票期权制度在引入之初的发展是极不规范的，对股 票期权的法律规制也只以非正式的法律渊源政策为导向。随着股权分置改革 试点的成功，才开始进入股票期权正式法律规制的阶段。我国目前对股票期权进 行法律规制所面l 临的主要问题是法律滞后问题。及时针对股票期权问题调整我国 相关法律法规，是我国建立现代企业制度和完善法人治理结构的当务之急。所以， 对股票期权的法律规制体系的建立也宜从对该制度的内部管理和夕 部控制两方面 来进行：前者宜借鉴美国现有的立法经验，引入期权计划注册制和高管人员报酬 披露规则，以加强对其事前的风险控制；后者应分别从税法、会计法、劳动法以 及外汇管制法等四方面进行补充和完善。 关键词：股票期权；法律规制；激励制度；股权分置 i i 硕士学位论文 a b s t r a c t t h ee n c o u f a g e m e n t 拄n dr e s t r a i n ts y s t e mo f e 觳t e f p f i s e 是如s ll i k el h eb o 攮w i n g so f ab i r d n e i t h e ro ft b e m u l db eo v e f l o o k e d t e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ( e s o ) i s e x a c t l yo n eo ft h ew i n g s i ti sak i n do fl o n 争e 威c i e n c yi n c e m i v em e c h a n i s ma d o p t e d e 魅髓s 主v e l y ye n t e f p f i s e si nt h ew e s t e md e v e 重o p e de o u 嫩f i e s a sb a s 醯o nas e f i e so f e c o n o m i c t h e o r i e s ， 妣c ha st h e t h e o r y o n r i g h t s o f c l a i m i n g t or e s i d u e 鑫羁莲纛酶拓o f 嬲奄l l i n gf e s i e ，t 魏ec 蛩i 穗o f 撩秘p o w 棼f 氇髓搿赫矗爨e 氇e o r yo 髓 p e r s o nw h oc o r r e l a t e dw “he m e r p r i s e si n t e r e s t 8 a st ot h es u p p l e m e n to f 即t e 坤r i s e e x e e u t i v e st r a d i t i o n a ls a l a f ys y s t e m ，w h a li li n v o | v e df o f m a l l yi se o m p a l l y + s 蠡n a n e i q u e s t i o n ，b u t 蠹o mt h es 协po nd e s i g n i n gt ot h e 咖pt h a tm a n a g e r sg e tm a n d a t ef m m t h eb o a r do fd i r e c t o r s ，t h e nt ot h el a s ts t e pa b o u tm a n a g e r ss e l l i n gt h es t o c ke v e r yl i n k i n v o l v e s 臻em o d i 蠡e a t i o 牡o f a n d 嘲h 蘸m e 赫to f l e g a lr e a t i o n s ，s o ，i ti st h ep r e f e q u i s i t e o fc a r r y i n g0 u tt h el e g a lr e g u l a t i o no ne s 0 ，t h a tr e s e a r c h i n gd y n a m i c a l l yo nt h el e g a l 波e 曩| i 醮o f e s o ，kl e g 鑫lp f o p e 姓yo f e s f i 曲l 幕t 量嬉| 每g 鑫lf e l 越i 锄si ne s o 戴i n g c o u r s ea n dt h ep r o p e r t yo f e s 0c o n t r a n s ，e t c t h ei l l n o v a t i v em e a n i n go fe s ol i e s 法w h 越至th a ss o l v e de f o 蛙v e l 婪t h a t 瞧e 删- a d i c t i o na b o i | tt h ei n t e e s t so fc o m p a n ys h a r e h 0 1 d e r sb e i n gi n c o n s i s t e n tw i t h c o m p a n yo p e r a t o r s t h eb u s i n e s sc i r c l e so fo u rc o u n t f yh a v e b e g l l nr e l e v a n t e x 曩o f a t i o na sf a fb a c ka st h e1 9 9 0 so f l a s tc e 嘲f y b u tb e c a u s eo f t h eo m i s s i o no f t h e l e g a l r e g u l a t i o n ，t h ed e v e l o p m e n ta tt h eb e g i n n i n go f i m r o d u c i n ge s oi no u rc o u n t r yi s e ，【重f 镪e l ys 曲鞋瓣d 越建鑫s 氇ef e 辨l 蘸i o nl oe s 0 纛 嬲稿。砖yb yt ku 嚣。攒c i a ll 铭a l o r i g i n t h ep o l i cy - a r 盯t h e s u c c e s so ft h ep i l o tp r o j e c to ns t o c kr i 曲td i v i d i n gr e f o r m o u fe o u n t 翠i se n t e f i n gl b ef o f m a ls t a g eo fe s ol e g 胡f e g u l a t i o 珏，a lp 辖鼹域糠e s u b j e c tp f o b l e mw e 矗c e di so u rm l 砒i v e1 a w sl a g g i n gb e h i n dt h ec u r r e n t sw h e nw ea r e c a r r y i n go ne s ol e g a lt e g u l a t i 黼f o rs e t t l n gu pm o d 蹦te m e r p f i s es y s t e m 黼d c o m p l i 酶i n gc o r p o f a t eg o v e f n a n c e 鼓f u c t u f e 弧o u rc o u 确瓢w em u 懿磁j u s tt h e r e l e v a n tl a wa b o u te s 0i nt i m e t os e tu pe s o 】e g a lr e g l l l a t i o n ，w eh a db e t t e r 翡滢n 萋纛e 矬l e g i s l 戢i n gi 挝凇越m 瓣鑫窑e m e 蛾赫纛e 娥e m 叠嫩r 。la t 镰em e 黼w h 鑫e ：攀h e f o r m e rs h o u l du s et h el e g i s l a t i v ee x p e r i 蚴c eo f w h a tu s a h a df o rr e f e r e n c e ，i no r d e r t os t 糟n 黟黯nt h e 娃呔c o n 乜li 娃8 d v a n e e ，i n t f o d 驻e ee s o f 嚼畦瓤端n l l ea 羲硅越蘸e 瓣d t h en l l ea b o u tr e v e a l i n gt h es e n i o re x e c u t i v e sr e m u n e r a t i o n ；t h ei a 挂e rs h o u l dc a n lo n 舳mf o u f 拙译e c t ss u c ha st a xl a w ，a c c o u n l i n gl a w ，l a b o rl a wa n de x c h a n g ec o n 怯o l l 鑫wt os u p p l e m e 撒a n d m p l e t ee s oi e g 萄f e 弘l a t i o n 歉努w o 烟s ：嚣x e c 眭l 耋v e 髓o e 薹【o p t 薹。珏；l e g 稿聪g 挂l 箍娃。珏；薹n c e 珏t v em e c h 馥娃i s m ； t h es t o c kr i g h td i v i d e d 学位论文原创性声明与版权使用授权书 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取 得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献 的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法 律后果由本人承担。 作者签名：壕b 琦日期：如年r 月 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被 查阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入 有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编 本学位论文。 本学位论文属于 l 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“”) 作者签名 导师签名 日期：柳年s 月d 击日 日一多年j 月桫 1 硕士学位论文 1 1 选题背景及意义 第l 章绪论 e s o ( e x e c u t i v es t o c ko p t i o n ) 股票期权( 通常又被译作管理者股票期权， 经营者股票期权或经理人员股票期权) 回产生于上世纪5 0 年代，最初是作为避免 当时高额个人所得税对企业经理人员薪酬的侵蚀而采取的变通措旌。后来，随着 其在现代企业中优化激励效应的突显，该制度在世界范围内特别是西方发达国家 中得到了广泛应用。在作为股票期权制度发源地的国家美国，截至1 9 9 9 年，其境 内用作股票期权配额的总股值己由1 9 8 5 年的5 9 0 亿美元猛增到1 0 0 0 0 亿美元，获 得股票期权的人员也由高级经理人员扩大到普通员工。e s o 因此被称为“二十一 世纪最伟大的发现之一”【l 】。 当今世界，很多国家都对股票期权制度有着较完善的法律规制体系o 。e s o 的激励作用也因此得到了极大的发挥：其中，美国是世界上股票期权制度最发达 的国家。早在1 9 5 0 年，美国国会就正式对限制性股票期权进行了相关立法；1 9 6 4 年美国取消了限制性股票期权，取而代之的是附条件股票期权；1 9 7 6 年，附条件 的股票期权在美国被终止，此后的一段时间内没有产生新的替代工具；1 9 8 1 年美 国国会引入了激励性股票期权，并将激励性股票期权与非法定股票期权进行严格 地区分，实行不同的税收待遇。这种股票期权体系一直沿用至今。美洲其他国家。 中除加拿大的股票期权制度已经基本上发展成熟之外，墨西哥、哥伦比亚、巴西、 智利、委内瑞拉等国的股票期权制度均在2 0 世纪9 0 年代开始起步，目前还处于发 展、完善的过程中，股票期权的会计、税收制度的变动性较大。总体上来看，加 拿大、墨西哥等其他美洲国家的股票期权制度大致沿用美国的体系，但由于各国 税收体系存在较大的差别，相应地美洲各国股票期权税收制度的差别也较为明显。 欧洲各国中，英国、法国、荷兰、瑞士、爱尔兰的股票期权制度发展历史较为悠 久。2 0 世纪7 0 年代初，这些国家相继在公司法或其他专门的法规中对公司股 票期权制度进行相应的立法，股票期权的各类制度较为健全【2 1 。相比之下，德国、 。尽管e s o 有多种通俗的翻译名称，但本文采证监会2 0 0 5 年底出台的上市公司股权激励制度的规范意 见中的译名股票期权。本文论述的股票期权，不同于作为金融衍生交易工具的标准的股票期权，尽管 前者是由后者衍生而来。本文的研究对象严格限定在前者，一种企业管理中长期的股权激励制度安排。 9 “规制”源自英文的“r e g l l l 鲥o n ”一词，最早出现在西方的产业组织经济学的规制理论中，指政府依据 一定的规则对特定社会的个人和构成特定经济的经济主体的活动进行限制的行为。我国经济法理论中关于 “规制”的词语使用，主要借鉴日本的经济法著作。在经济法概论一书中，日本学者金泽良雄对经济法中 的规制问题进行了专门的论述。他认为“经济法按其本质，应是以国家对经济干预之法为中心而形成的”。“在 这里可以将这种国家干预换言为规制一词”( 【日】金泽良雄著，满达人译t经济法概论，甘肃人民出 版社，第4 5 页) a 金泽良雄认为，其含义是以法律、规章、政策来约束和规范经济主体的行为。本文为与 经济学理论中的“规制”进行区别，采用“法律规制”一词。 】 论股票期权在本土化进程中的法律规制 意大翻韵股票期权制度起步较晚，显示出激励机制远滞后于国家经济发展水平的 局搿。驻溯股蘩期裰锸度发展阮较迅速的溺家与魏区有日本、印度、新加坡、香 港、台湾等，其中释港缝嚣采鬻的是认蔽权箭度( s h a r eo p t i o n ) ，与美国式的股 票期权制度招魄有定瀚蓑剐，僵仍属予广义范围静股票潮税翻度。 我强l o 余年的众业体髑改荤之所琶盂渡掰起伏，最根本的舔因蔬在j ：国有股股 权避于集中，搿持鹣是传绕静法久治囊理论。该懋论强调股东大会、鳌事会帮益 搴会豹囊体缝袋及英联梭，帮忽视了对公镯治理串最蘩要靛主体帮董事会匏代理 人缀理屡熬主体地位。然磷，实嚣上楚公霹经遴爱掌攒着公司懿缎营控每l 权， 如果忽视其刹益，公司的渗理将不会鸯效。企业鲶激髓与终寒刳发，烩黧鸟的两 翼，二卷不珥偏废。股票期权豢4 度作为一秘长效豹激嬲枫制熬到薪意义萎在予它 霄效地解决了公司股东赝考者利益与经营毒剥薤誉一致静矛鬟，傻经理人员瓣长 期利益与股东的长期利楚有机地统一起来。我耀的实业爨旱农上擞纪9 0 笔钱躲舞 始了对股票期权相关的探索，傻由于棚应的经济环境，特别是法律环境的缺失， 母致该制度的擐行显得步履失控。当前，缀过股权结鬻改革的试点成功，我黧的 现代企业制度改革b 经步入关键时刻，推进股票期权巷4 度的本土化进耀o ，对予调 整现有的企业分配制度，建立有效的内郝激励机制和约束机制，实现产权多元化， 宪善公闭治理结构，提高企业绩效，增加职工福利都有着巨大的作用。研究邀一 制度，特别是这一制度法律规制的发展状况，对于深化我国当前的现代企业改革 无疑具有十分重要的意义。 l 。2 文献综述 我圈经济学界和法学界是从2 0 0 0 年开始对公司股票期权问题展开热烈讨论 的。陈满泰、吴敬璐的股梁期权激励制度法规政策研究报告( 中国财政经济出 版社2 0 0 l 年版) 、美国企业的股票期权计划( 中圜财政经济出版社2 0 0 1 年版) 、 股票期权实证研究( 中豳财政经济出版社2 0 0 1 年版) 系列丛书就是其中最早 也是最权威的系统研究股黎期权制度研究成果。该系列丛书较详尽地介绍了以美 国为主的西方发达豳家的股票期权制度及其法律制度的发展状况，但其展开实证 研究的落脚点主要避经济学的角度，从法学理论角度的探讨甚少。其他一些论者 发表的些法学文章中，结合中国公司自身特殊性来对股票期衩进行法理性探讨 的也不多。 o “率土纯”的涵义。中荫是一个羌市场经济传统的冒魔，中凋的法制兜对今日中国构建市场经济法律体 系无法提供有力的支持，这决患了当今的中墓立法不是对传统与现变习蠼法的慧缝与提炼，弱是瑷 生建掏 的“制度他”过程。理性建构的内窖或来源于竞体的创造，或来荫子对他国经验的模仿。而在发展中国家 法割现代饯魄过程孛，l 遗往缝是擞小的，搂辚则罴主簧抟，鑫车、韩濯、掰船坡警是舞悲。麸这一意义 说，我国当代的经济也法遮动变际上是一场法律移植运动。本士化意味酱外国法律制度在向内国单向移植 熬过群孛，瘫注意与蠹雷黪特臻霉橹摆适瘟、攘结窘，戳液为癌餮冒嗣掰的爨潦，并为冉蓍社会新服务。 2 硕士学位论文 关予股票期权的法律内涵方面，较霆要的商陈文猩股权激励与公司治瑷法 德事务( 法律出版社2 0 0 s 年版) 中对股票期权的法僚关系和股票期权合同的法 律实质进行了探讨；陈红在我国实行股票瓣权制度的法律障碍及对策( 法商 研究2 0 0 2 年第4 期) 中提出一个完整的股票期权制度构成涉及的法镄要素鸯行 掇主体、行权条件等八方面；刘和平在认股权法律制度研究( 民商法论丛第 1 7 卷，法律出版社1 9 9 9 年版) 中从法律的视野对股祭期权的具体运作制度进行 了国外法律帛9 瘦的魄较研究。僚都缺乏对股票鲷权锫9 魔的法理内涵从熬体上进行 众面的把握。 关予殷票辩衩及其法律规制在我国的发震情况，甘培忠豹“经理股票期粳” 的法律分析( 政法论坛2 0 0 2 年第4 期) 、许峰的股票期权( 人民法院出 敝社2 0 0 s 年敝 帮粱平静论我国羧蘩麓较法律镧废( 溺能法学2 0 馨第 4 期) 都对股票期权制度在中国的异变过程作了概要的介绍。陈文还在股权激 皴与公司治理法律事务( 法律穗舨j 壹2 0 e 5 年舨) 中辩其吴变与我国现代金鼗潮 度改革和法人治理结构的关系进行了初步的分析。但他们均园于当时中国相关法 律游惹熬弱疆，覆没戆够裁黢蘩期毅程我藿逶入燕式法律援潮嚣器貉熬主要溺越 进行更深入的研究。 关予絮鹰竞薷我黉羧票蘩投蠲瘦戆立法方瑟，张慧蹶、聱瓣灵熬上帝公司 实施股黎期权若干问题的分析( 证券法律评论第3 卷，法律出版社2 0 0 3 年版) 释粱平夔谂我霜羧票矮投法律利发( 涎悲法学繁2 0 辩潮) 对貔藿凌露残 法和会计法的制度如何安排以便应对股票期权的引入作了探讨；佟光临、雷艳智 煞我溺股票期权麴法德障碍及对蓑( 法学杂志2 0 0 1 年繁5 期) 粒蘑玉燎熬 我国股票期权制度的蒋干法律问题( 湖南滋学第2 0 0 5 第5 期) 则分别对我 阕现行的处汇管测法裁废佟的修改提出了自己憋理点。徨健稍都没考扶内帮遨簿 和外部撼制两方豫对我阑股票期权的法律规制进行较全面的思考。 l 。3 研究方法和基本恶路 段装期权楚在定的经济学理论发震懿基溅上出瑗f | 孽制度安接，霾越本文注 意将经济学理论与法学骥论结含起来研究，分别从股綮期权的法律内涵、股鬃期 投投剥的性质、黢票期权运作进程中弱法律关寒以及黢票期投合溺的性质等穷瑟 进行动态的研究，以期鞭全面地剖析股票期权制度的实质。 就熬体两富，本文试图运用历史的、系统的分析研究方法，蟪e s o 置于我国 当前深化企业改革的大背景之下进行探讨。对股票期税在我圜的实践和法律规制 的发展历程进行唯物的辨证分析。以股权分置改革试点成功为分水岭将我国股票 期衩法律规制韵进程分为以非溉式的法律渊源政策为导向的引入阶段和湃始 谂鞭幕期较在车主纯避簇串数法簿瓣嘲 委式法德魏裁鼹发囊狳段。麸巾，一方覆爨溥获票瓣投与爨童持黢计翊、技零羧 和管理股，戳波认股权证之间概念的聪剐，另一方面对弦阔缺乏磁式股票期粳的 法襻甄溺熬葬溃透露势辑。然薅在魏蒸磁主，鬟窭黢鬃期投麓法终戴割俸系豹建立 窟获对该籍度瀚肉部麓溪和外鄢控稍两方鬣采进行：衙者寂借鉴美溺现有豹斑法 经验，孽l 入糕粳嚣刘滚爨裁秘囊管天爨援黧拔露麓羹| j ，弑翱强薅冀攀篱熬菇陵控 涮；籍鬻应分潮扶税法、会计法、势旗法戳及磐汇管潮法等蹒个方箍避行补究帮 完善。羧番爨鼹实魏黢蔡黧投餍覆雅瓣圭簧滔蘧是法德潆薅鞠题，及辩钤对毅票 鬻投滔题谲整狻霆麴穗关法棒楚建立现钱佘效剃疫帮宠善法久滏毽髂擒鹃当务之 惫。 案美段桑瀚粳豹醺沦磷襄、实黢游动积穗瘫立法在美强酾其魏缀漭发达鬻豢 早已成熟，灏以在研巍积攥讨凑关公阂毁投激融嗣鼷慰，擞避曩拢较法豹瓣究方 法。通遘黉鉴德钓瓣经验，尝试对我麓臻簿羧鬃裁蔽艇裁侮系尝试褥鼢立法建谖。 4 硬圭学袋论文 第2 章股票期权法律规制的基础研究 瑗经济潮度要在一国褥到箍广和应焉，骜笼蘩受垂该国法律铡凄麴裁缝， 两在我国稳秘荚法律玮境还誉宠善赘情嚣下，黢紧期投要在我藿发麓，就箍羯一 个合法性的问题。从这层意义出发，股票期权在我国首先是一个法律问题1 3 】。而 探求股票期权权利这一现代缎济生活中新的权利形态的法律性质、法律关系以及 作为其基础的经济学理论和法学原理又是对其进行科学规制以及合法、正当地行 馒豹翦掇傺骧。 2 1 羧累期权的法律内涵 2 1 1 股巢期权的概念 股票期权是由企业的所宥卷向经营者提供激励躲一种薪酬制度。通常的做法 是在已土帑秘毅份制垒监孛，公司毅衷授予经蘧久受一耱权列，帮允诲缝翻在特 定的辩麓内( 如l o 每) ，援豢预定诠捂( 通常怒该权羁被授予对豹价格) 购买奉 公司普通股。这种权利不能转让，但所购股票仍能在市场上流通。这样，经理人 员就可以虢得行权当日股票市场价格和行权价格之间的差价。如果在该奖励规定 的期限到期之前经理人员离歼公司，或者经理人员不能达到约定的业绩目标，贝4 这些奖磁股份将被牧圄。由予授子对象主要是经壤久受，因忿，该裁缝鼗称为嚣s o ( 嚣x e c 憾i 张s t o 矗o 辨i 锄) 。瓤院看来，羧纂期毂蠡奄拔心是一释分琵铡瘦，是经理 入员豹劳动付出( 特别是劳动成果) 与获取劳动撤酬之间的关系 稍。因此在广泛 的意义上，股票期权属于劳动法律关系调整的范畴。但是这种权利的取得却是基 于企业的赠与行为，并且是附条件的赠与，即当缝理人员约定的经徽效益目标实 现弗犀时逸副规定的期限时，煺权持寿人才能符使权利，实现黢票溪较瓣实际剥 穗。 2 1 2 艘巢期权法律关系的构成要素 股票期权法律关系是指法律主体( 股票期枚的授予人及被授予人，躐称受益人) 之间就法律鬻体( 股票期权权利) 的权利义务关系，换畜之，是股票期枚授予人与被 授予入之阙匏契约关系。关予这静契夔关系弱擒戏簧素，骞瓣学者撼爨，蘩素 炱隧， 鄄授予圭体、授予客蒋、稽牧价、行权麓、赠警数鬟、毅票来滚、执行方法秘信 息披露。但是，笔者认为除法樟主体( 股票期权的授予人及被授予入) 和法律客体( 股 票期权权利) 之外，应当只包括股票期权的行权条件、行权期、行权价阱及行权数 量等四个鬻綮。因为自新修订的公司法和证券法对“库藏股”作出相应 ，兰鍪茎翟鹜耋銮圭釜誊辇：彗鎏警型 黧瓣定惹，羧蘩塞潦己誉簸荛瓣麟；嚣擞攥我溪糕关囊觳法鬟，个太尚公霹辫羧 最鬻种选耩，即稻蕊袅褥税黼蠢式，灏不研髓采焉澈现金稃粳和派黼金行权 势感售骞戏；螽蠢，蓿爨披露袋建漤强羧溪鬻毅诗楚瀵秘凌豹舞控餮裁发，势誉 彰酶股蘩黼袄诗赵觞成嶷。 簇一，投票熬毂懿褥投条终楚糖黢蘩麓援城授予久簿搜箕黢蔽索鞭粳麓特霆 熬绦条褥，鼯黢蘩麓投被授予人程满跫储种条件或基予蒋种情形时可淤瓣使冀税 剃。褥掇撩搏一般约定凌授予受簸太黢黎期蔽魏奖终孛，主要是瓣金数经营豢经 鬻烂续翡港挟指撩，摇套娩在瓷零审赣熬黢赞耀凝、冷液产瓣增长、掇潮鼹力鹣 撼懿以及帑场玲颧嬲扩鼹餐。 蘩二，狡桑麓稷斡褥穰麓楚撵黢蘩翳粳被授予天簿健其黢投索取款的跨阏焱 摊，是敖隳期投制度褥以嶷蘧麴熬要环肇。期蚊梭授挚艨必绥经过一段融瓣熬娥 定才麓帮始逐多簿凝，遮个羯想歪步是巍攫投瓣一年戳焉。魄翔巢金娥豹瘸蔽蠢 效期为5 年，其中辩两年股黎鹅掇不可褥投，盛3 每为褥救期。墩霄企嫩没计熟娥 定麓疆爨麓心，翔我莓簸擘实豁瓣桑籁蔽计蘩公蔼之戆壤逶公霉瓣突：延瓣爨 树榭效期8 簪，8 每艏一次性行权，行权价为股隳颡值( 1 惩) 【甜。设定特权期的联 鹣簸霆麓了实瑗麓瑷鬃壤麓暴戆渤蕹，攀德酶过程藏燕激藤翡遗稚，驭缝素鼗键 避经营行为的长期化，遮激励过程同时也是对持股人员的再筛选过程，不会格 持骞尺海笼瑟霰海汰交裁。 第三，股票期权的行徽价指股隳期权被授予入购鬟企业股檠的价格，也即公 溺箴东大会透过豹瘗黢累翘蔽蔌授予天翁罴熬毅累熬确定耱貉。嚣稷静褡簿淤愁 悬拯个敝浆期税帝魔的核心，静枫价格在授予期权时融经确定，该价格瓣际上就 蘧髑摄势鸯天鸯苷靛蒸蕊鞲赢弱戆蓦壤，程魏蒸秣主嚣过鬻彀掩奄天黪舞力捷鑫 渡股票的常场价格节节攀湃，箕增值部分就是持肖入的激励回报。 蓁霾，羧鬃翳投豹器投鼗萋楚措援予受蓥入嚣筏黢裰索取较熬鼗爨，这燕羧 瑟期较潮庭串韵疑一个薰臻环节。股票斓权韵行校数鼙稀考虑髑极激励效果和新 骞卷窝薮瓣海鹜，魏势辩二缓枣蛹静静爨器彰瘸毽苓麓蕊挺，数爨过多瀵遥多蟋 滚娃起翔灏麓静激翮效荣弗可髓辩企熊带来不灏。企鼗的一般藤樊| j 是胶鬃期税怠 羧举缮熬过金鱼憩流遥羧零夔霞蔻羧零黎? 剃嚣魏，黢票羯投茨法终 海容是爽绱裳系，那么毓艨当遵藕“樊约鑫由”的原瓣，盎授予人帮鬣蘸入根捺 众炊涎特建懂嚣秘菸蚤窦瓣羁标鞋行舞寇褥毅焱襻、蓊蔽憋、舔投徐戳藏蜇投黢 蠹，哭簧这释终瓮势不港葳法撵瓣矮是，瞧不淹蕊柱套公共弱栽，弼蒸艇筠慕系 裁怒会法嚣效豹。 硕士学位论文 2 2 股票期权的理论基础 从股票期权制度产生发展的过程，我们已知正是现代公司制度的大量实践活 动和其发展的实际需要催生了股票期权制度。那么，在这一制度设计的背后，无 疑是以根植于特殊历史背景和社会根源的经济学理论为架构的。这其中最重要的 就是经济学中的剩余索取权和剩余控制权理论、人力资本理论和企业利益相关者 理论。 2 2 1 剩余索取权和剩余控制权理论 现代企业理论将企业视为是使一组生产要素连结起来的特殊合约。行使合约 中未经指定权利的相机抉择权是企业的剩余控制权( r e s i d u a lr i g h t so f c o m r 0 1 ) ；获 取由企业总收益与总成本的之差构成之剩余( 利润) 的权利是剩余索取权 ( c l a i mt of e s i d u e ) 。所有者是剩余索取权的天然拥有者，占有剩余的动机促使所 有者关心企业的生产经营【”。在以个人企业( i n d i v i d u a lp r o p r i e t o r s h i p ) 为代表的 古典企业之中，企业所有者与经营者身份的统一内生地解决了经营者的激励问题； 而公司制企业中的所有权与经营权的分离使得由所有者完全占有剩余的制度产生 了对企业的经营者的激励不足：所有者追求的是剩余最大，经营者追求的是自身 报酬最优；在给定企业收益，二者的利益相互侵蚀。如何有效地激励和约束经营 者维护所有者的利益，就成为企业所有权制度安排的核心。在所有权与经营权分 离条件下，只有企业的经营者真正了解企业的经营状况，因而“企业剩余控制权 只有安排给企业的经营者享有才能带来更高的效率与效益”；而为了促使企业的经 营者维护所有者的利益，必须将剩余索取权安排给股东和企业经营者分享，让剩 余索取权与剩余控制权相对应以达到“激励相容”【8 】。赋予企业经营者剩余索取 权是保证经营者正当行使剩余控制权的一个最为重要的激励工具。 剩余索取权是一个激励与约束并存的工具，它既是对应于剩余控制权的剩余 分享权利激励，也是对应于剩余控制权的风险承担责任约束。剩余为正数，剩余 索取者占有剩余；剩余为负数，剩余索取者要以自己对企业的投入承担损失。剩 余索取权与剩余控制权的对应不仅是“剩余索取”与“剩余创造”的对应，也是 剩余索取权的拥有者以“风险承担”对应“风险制造”的约束。仅仅将剩余索取 权理解为获得剩余收入的权利而忽略对剩余控制权有效约束，实现剩余索取权的 具体的剩余分享制度安排就将成为占有剩余控制权的风险制造者转嫁风险实现剩 余控制权报酬的途径，剩余索取权的激励必然失效。 2 2 2 人力资本理论 2 0 世纪6 0 年代，美国经济学家舒尔茨、明塞尔和贝克尔创立了人力资本理论。 他们指出：人力资本形态是凝结在人体中的能够使价值迅速增殖的知识、体力和 7 论股票期粳在本土化进程中的法律捌制 价值的总和 9 】。一方面，入力资本是一种“主动性资产”，它天然蛾归个人所有， 入力资本产权权和县受到伤害，入力资本就会急剿贬值，甚至降低到零。这一 特征就决定了入力资本所有者只能激翮i i i i 不能压榨。另一方面，在现代企业中， 经营者的知识、缀验、技能醋益戒为企虢发展壮大韵关键因索，经蒋者入力资本 是现代企注生存和发震最重要、矮稀靛韵资源。因诧，其新得的利益就应该与其 权力帮责任辐对称，也就是谎，为了尊羹入力资本静粳利帮遣使，企照需要建立 天力资本豹激莉梳制，这不仪表糯在往 疆报酬蘩离子一般译爰工，筵主要魏是表 瑰在经营嚣应参与企照剩余拳j 滤瓣分享。在藏背祭下，传统静薪奢者李青公司“剩 余索取权”、经营者攀鸯“经营管理权”豹格局拜始动攘，久力资本静回擐形式 逐漆舞始扶“譬瑗权”自“糕余索取权”转变。因鼗，对入力赘本躺运用并提离 人力资本使用效率的凑效途镪只有激殛，焉媛饯熬激藏概涮就愁让入力资本享窍 企业嫠分剩余索取权，使对入力资本麴激励实现终鄂效疲内部饯。股票期投激辩 剃度藏是在企灶撼柴下让人力资本享有企业郏分剩余索取权的裁度安摆。 2 ，2 3 企缝利益相关者理论 1 9 6 3 年，美国斯瞧福大学战略研究所率先提出了企业的利益相关者概念，此 后，些学者将利益相关者理论和分析方法应用到企娩治理研究中，逐步形成了 企韭利益褶关者共同治理理论弘”。 众所髑知，瘸子主流的委托代瑾理论强调，企渡的“所有者”就是鄢冀授资 予企鼗专臻经资产并率有剩余索取权的人。宙予在绝大多数情况下，企韭菲入力 资本辎对予夫力资本受箕有专焉性，并羹殷东获褥藕余收入，承担糖企韭经营静 黠务菇险，繇潋灸鳖澄爨者( 瓷本家 纛该成为金馥所有者，享有企鼗静藕余控 制权强剩余索取投。扶蠢企鼗楚爨姿者静金泣，企渡熬器拣是实现滋瓷者价值的 最大钱。然藤，越来越多熬事实表明，墩资者擎方程享有鼹有裰静观点并不符合 企业辨毒权结构发震变化的现实，现在缀多企妲认霹势键诸实燕鹊裁度安菸 是 非人力姿本获骞誊岛人力瓷本囊舂卷及其德剥豢翊关喾共霹分享企照菠窍 权。 必对现实做出会理的解转，一些学者从论迸人力瓷产也是农专用| 生凄发，认 为在分享企业的剩余控制权魏剩余索取投方甄，包括管理考农虞员在内的其他利 益相关者同企业出资人具有平等的地位，具体的分配结果取决予由资产的专用一陡、 稀缺程度、对企业的贡献大小和当事人风险偏好等因素所决定的要豢所有者之婀 的相对谈判实力【“j 。因此，现实中的企业治理结构是利益相关翥之问展开的复杂 博弈的结果。一个有效率的治理结构必然是由利益棚关者各方共同分享企业的剩 余控制权和剩余索取权的治理结构。 利益相关者理论的立法含义是显而易见的。一方面，根据利益相关者理论， 嚣 硕士学位论文 以股东筚边治趣为立法基础的众业法必须做出调整，以适应利益相关者共同治理 瓣要求。否鄹，鬟在掰有较结构将整经除窭瓷者豁熬潮盏耱羡者豹弦极往，簸是 说，出资者独占所有权的制度将对社会财富创造产生消极的影响。另方面，由 予决定企监援蠢权分繇懿嚣素在不嗣豹企煦阗存在差舞，在瓣一金鼗瘫部惑簸予 动态调魈之中，因此，企业法必须为这种差异和动态调整预留足够的空间。 2 3 股票期权制度产生、发展的启示 | 9 5 2 年，凌予美嚣瓣个久辑褥甏边际驳攀赢这9 2 ，当籍誊靛公司离茁警毽人 员的绝大部分薪酬都通过个人所得税交进了国库，经理们的工作积极性受到了极 大缝挫伤，瑟辩该耪媾形，菲泽尔( p f l z e 翼) 公司掺密了第一令萎s o 诗翔。在毅 票期权制度产生之初，只是在茨国硅豁的高技术知识溅创业公司受到了关注及发 震。该捌疫的粪正雄广楚鼓2 0 髓纪7 e 譬我，美国金鼗簧逮着手对公司治理遂毒亍改 革后开始的【1 ”。当时的改革主腰围绕两个方面进行，一个方筒是加强对公司经理 屡的鉴挺力发，竞善鼗督规制，开创每l 进了癸罄董攀，也靼猿立董搴制度。贯一 方面调魅了雇员和经理们的薪测结构，即推广了雇员的广泛持股和经理股票期权 激励制度，使怒经理帮窿曼憋妖期利藏与公镂秘黢东熬利益联系在起。黢袋矮 权不仅是对雇员和经理层的激励机制，目前的趋势是对包括麓事在内的人员也予 以激励，以致农美国出现了j j i 霄权移控制权重耨结合赡趋势。 从中可见，般票期权制度其实是伴随着现代企业制度的深入发联而发展的。 在传统的企业制度下，企业的规模较小，大多数企业是小作坊式的，由个人歼办 躐合彼开办，企业所有者和经营者是弼一利蕊主体，因为这类企业对资金和技术 的要求不高，所以所有权和经谤权基本不分谶。但是随着西方经济社会的飞速发 展，现代企业飙模甚藏扩大和股权分散、多元化，在公司中股东对公司财产经营 的控制逐步减弱，从而导致企业的控制权逐渐转移到了经营蠢手里，企业的所有 权和经营权出现了分离。鹫了2 0 髓纪6 0 年代，股份制公司的越盛使褥股权避一步 分散和多元化，由此进一步加劂了两权分离。所有权与经营权想分离导致的崴接 矛詹就楚公司经营者与公司股系们酌长期稳藏不一黧。由予被欲获褥利益静动杭 所趋使，许多公司的经营者宁愿冒着牺牲股东长期利菔和公闭长期利益的风险去 遗逐自裔靛嗣藏最大纯，这撵一来，在瑰代镧鹃公司中密瑷了代理风险，公司治 理的问题也就突显了出来。现代公司制度有赖于有效的法人治理，而有效的法人 治理螫须有宠篆静法太治蓬结构。在究善豹法入治瑾缩擒孛，必须蠢公司经耱者 行使权力和权利及履彳予义务的位置和空间。谯传统的法人治瑷理论中，强调股东 大会、蓬事会耱薤事会豹主体缝霞及箕联权，蠹| 】忽褪了辩公司浚理孛最羹要豹主 体即董事会的代理人经理层的主体地位。但实际上公司经理层掌握着公司的 经营控制权，如果忽视敦利益，公司的治理将不会有效。所以对经理殿进彳亍长期 澈聚与翡裘实器上是公司有簸渍理翡谈心，纛黢黍赣投蠲度正鼹俸秀一耱辜春成 效的长期激励机制的制魔应运而熙。 2 4 对股票期权豹法理分析 2 霉1 黢票期投翡法律性质 股鬃期权佟为一种赣蠹f | 激励枧制产生蜓现代经浚生活中的一种毅艇投剃形 态，已是不争秘鬻实。对羧票瀚权法律穗质静诫谖，慧关系其在整个法律体系中 的定位酋先需要解决的阍题。豳内法学界对股粱期权的法律性膜毖泰形成统一认 谖，沈较育筏表链翡蕊赢有豫种，一释认为“试觳较满予单务法律行为，是形成 权丽非债权”【1 ；另肖学者认为“股票期权授予协议是一种选择权要约。作为其 搽戆羲羧鬃鬻投爨一穆翳德蔽”1 1 4 ；。 笔糟认为，上述两种观点均商失偏颇。第种观点将“股票授予协议”与“股 蘩麓投”瀵窝，帮起嚣攀法律孬菇与民察法律褥秀鬻淘豹觳释等嚣，试为“试阪 权属于种单务法律行为”是错误的。间时在融法权利分类标准的判别逻辑上是 苓当熊。涎法疆授秘之 肇嫣受划分标准，将较秘努为支黥莰、请臻彀、变动毅( 雹 括形成权、抗辩擞等) ，依权利之标的不同分为财产权( 包括债权、物椴、知识产 彀等) 窝# 财产权。舞以，诀为股票蘩掇不曩于“续毂气藏当然震于“影藏蔽”， 将“债权”与“形成权”并列怒错误的；再次，将作为形成权的股票瓣卖选撵权 与终先黧捺较豹鼗票麓较经蒺滗褥，忽褫了萁间存在熬嚣瓣投精转纯帮赣筵裁凑 既得权转化的j 尊糨。 纂二静褒点谈是“羧票矮戡在授予黠，枝校妻子公司鑫经理天员发爨一个选 择权要约，当经理人员究成授予协议规定的持续劳务提供达到窳质上接受公司臻 终瓣程度瓣，协议裁转变为一令双务、毒偿熬会嚣”f h l 。在燕，落粳了黢桑 潮权的取得是秃德、即时的这一霞要特征，当公司与经理人员j 鑫成授予协议时， 邸存在个“单务、无偿”鲍会圈，经疆夫员瑟耱套黢票絮投，只是将这静攒待 权变为现实的权利需要定的期限或特定条件的具备。从期极的授予剡行权存在 鼹个合同，即期投授予合同与股票买卖台霹。 离开集体豹法律关系和股票霸权实际操 笮j 臻程，赧难全西把握股祭期权的法 褥性质。从股票耀权魄实践看，股票期权自发生时起到行投完成。经爨了三个隆 毂。在不褥静阶段，段聚期权静权莉榉涤不同，性质也不同。 ( 1 ) 在授予目至等待期满之前，股票期权楚期待权。腰谓期德权楚与既褥投 秘对豹搴投羁，期待投发生菇存续予取得特定权利静过程中，是为税祠取褥的 必臻条件的某部分虽已熨现，假尚未全部实现的暂时的权利状态。期特权作为一 1 0 硕士学位论文 种权利有三个要件：一是民事主体对特定权利已经具有一种期待。民事主体取得 特定权利的过程已经开始，但还不具备立即行使的条件。待其他要件成就，主体 即可取得该特定权利；二是民事主体的期待地位具有一种“法律上之力”，受法 律的支持和保护；三是这种期待地位对民事主体有特定利益，具有一定的价值， 可以为一定的处分。 如前所述，股票期权在本质是一种在行权日以行权价购买约定数量股票的选 择权。这种股票买卖选择权在等待期届满之前为期待权，因为它符合期待权的构 成要件。( a ) 期权人已经有等待期满即取得选择权的期待。股票期权授予之后等 待期届满之前，取得股票买卖选择权的过程已经开始，如果经理人员按照授予协 议履行自己的义务，则选择权的取得就更进一步。( b ) 法律保护期权人的地位。 授权公司授予股票期权后，不能随意撤销、变更，否则就要按照合同法的规 定承担违约责任。( c ) 股票期权具有经济价值。股票期权具有的未来收益性，使 其在行权前就有一定的经济价值。股票期权虽然不能转让、交易，但在遗嘱里权 利人可以注明某人对股票期权有继承权，在特殊情形下其配偶对此也可以享有夫 妻共有财产权。股票期权授予后行权期到来之前，股票期权符合期待权的要件， 其法律性质为期待权。 ( 2 ) 在行权期开始至发出行权通知前，股票期权是既得权又是形成权。所谓 既得权是指已具备全部成立要件的权利亦即具备现实性之权利。等待期届满，进 入行权期，权利人可以自行选择有利的时机向授权公司发出行权通知，要求以行 权价购买约定股票。此时，购买股票的选择权已经具备全部成立要件，可以现实 地行使，属于既得权。 依权利的作用论，此时的选择权又是种形成权。选择权是英美法上大概念， 而形成权是大陆法上的概念。二者之间是一种并列关系。选择权出自英文的 “0 p t i o n ”，该单词的本意为“选择权”；而形成权是依权利者一方之意思表示， 得使权利发生、变更、消灭或其他法律上效果之权利i ”】。但是从股票期权的内容 看。它既可以用选择权来解释，也可以用形成权来解释。二者之间并不存在冲突， 因此有学者认为股票期权是持股人享有的一定程度的选择权，其性质属于形成 权【l “。形成权是指权利人得依其单方意思表示，使自己与他人间的法律关系发生 变动的权利。形成权具有如下几个特征：( a ) 权利行使的结果是法律关系发生变 动；( b ) 形成权的实现无须介入相对人的行为；( c ) 形成权是除斥期间唯一适 用的权利类型。除斥期间是指法律规定或当事人依法确定的某种权利预定的存续 期间，该期间届满，则权利当然消失。除法律有特殊规定，除斥期间不能中止、 中断和延长。除斥期间仅适用于形成权。从行权期开始至发出行权通知前，股票 期权人现实的具有了选择购买股票的权利。这时的股票期权即股票买卖选择权是 一种形成权，完全符合形成权的要件： ( a ) 一旦经理人将选择购买股票的意思表 论股票期救在本土化进程中的法律规糍 涿即行权通知送达授权公司，就能使股票购买合同成立并生效使当攀人之间的 法律关系惑睃票精毂建遗会弱装系转交必段巢罴卖台两关系；b ) 憩投入遥搿投 的行使蔸须授权公司的间意就能发生法律效力。即使授权公司不同意与股票期权 入订立哭粪合弱，买卖台霹氆毯经有效戏立。如果攫投公司不按合两麴定赛售殿 蘩，授权公司就鞭承担违约责任；( c ) 股票期敉人行使选择权谢除斥剃间的艰制。 股票期投鹃等德麓结柬麓至有效麓矮满魏麴黧麓是段黎灞投鹊褥权戆，在j 迦髑阀 权利人不行使购躁股票的选择税，待章亍权期蝎满，股票期权就作废，权利入的选 择权消失。可燕，股票期权懿舒投裁，渡是雩亍健遥择投鹘狳露簸阕。从簿权麓拜 始到行裰目前，股票期裰完全符合形成权的要件，在遮一期两，股票期权的法律 性质为形成权。 3 ) 在发澎行权遴知至实际行粳 i ，段桑期权转能为请求有偿交纣股票酌债 权。行投通知一烃发出，骰票擞卖合磁艘立。谗炎单努、无镂煞羧票麓极赠与含 瓣懿本合葡，黢幕买卖台同是豫务、骞偿静。遮融期权 久与授权公司簸在买卖台 阕关系中，期投入负有发挝行掇徐金的义务，搴霄请求公司交键段票憋投裁；授 投公司受有交幸毒羧票酌义务，事有取褥雩亍投徐金匏较捌。在这一麓溺，段票期较 越一种债权请求权。 簿投螽，黢萘蘩蔽久戳较糕稳徐狯购买了枣场番较离翡箴桑，冀剃盏已经实 现，股隳期权因褥权而潲灭。铃权日詹，期权八成为殿寒，或餐将股裂出售簸取 羧薤，蔽嚣继续持有段桑，绦持羧末蟪霞