（经济法学专业论文）我国农村资金互助社的法律问题研究.pdf

学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作所取得 的研究成果。除了文中已经注明引用的内容外，论文中不包含其他个人或集体已经 发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中 以明确方式标明。本声明的法律后果完全由本人承担。 1 年朋y 7 日 学位论文授权使用声明 本人完全了解北京工商大学有关保留和使用学位论文的规定，即：研究生在校 攻读学位期间论文工作的知识产权单位属北京工商大学。学校有权保留并向国家有 关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许学位论文被查阅和借阅；学校可以 公布学位论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存、汇编 学位论文。( 保密的学位论文在解密后遵守此规定) 学位论文电子版同意提交后，可于曰刍年 口一年口二年后在学校图书馆 网站上发布，供校内师生浏览。 作者签名：鬈i 血_ 导师签名： 日期参7 年明夕日 摘要 农村资金互助社是由农村社员自愿入股设立经营存款、贷款和结算等业务的社 区互助性银行业金融机构。2 0 0 7 年银监会颁布了农村资金互助社管理暂行规定， 但是该规定的出台并没有促进农村资金互助社的发展，相反，由于制度设计的缺陷， 使得农村资金互助社经营出现困境，难以为继。为解决这一问题，笔者对农村资 金互助社管理暂行规定进行了全面的检讨，进而提出制度完善的建议。 本文共分三个部分：第一部分，前言。第二部分，正文，共分为4 章，其中第 3 和第4 章的内容是本文的重点：第l 章，农村资金互助社的理论基础及其立法现 状。第2 章，相关国家和地区农村资金互助社制度的介绍及借鉴。第3 章，我国农 村资金互助社的发展状况及其存在的法律问题。通过对其产生背景以及我国第一家 农村资金互助社百信资金互助社开业一年来运营情况的介绍，指出农村资金 互助社管理暂行规定中存在的法律问题，具体表现在六个方面：l 、农村资金互 助社的主体法律形态错位；2 、农村资金互助社的产权关系不清晰；3 、农村资金互 助社的社员退社不自由；4 、农村资金互助社的法人治理结构不合理；5 、农村资金 互助社的政府扶持政策缺失；6 、农村资金互助社的设立监管门槛过高。第4 章， 完善我国农村资金互助社的立法建议。针对第3 章存在的法律问题的分析，提出了 相应的完善建议：1 、立法完善。2 、主体法律形态的完善。3 、产权制度的完善。4 、 退社制度的完善。5 、法人治理结构的完善。6 、政府扶持政策的完善。7 、监管制 度的完善。第三部分，结语。 在研究方法上，主要运用了法社会学、法经济学、比较法学、实证分析的研究 方法。本文的创新之处在于：首次从法学角度对农村资金互助社制度进行了全面的 分析与检讨，创造性地提出了农村资金互助社享有的是“受限制的法人财产所有权” 的观点，并提出社员退社的请求权基础是法律规定的一种债权请求权的观点。 关键词：农村资金互助社；合作金融；产权；法律监管 a b s t r a c t r u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e si sak i n do ff i n a n c i a li n s t i t u t i o no fb a n k i n gi n d u s t r yw i t l l t h en a t u r eo fc o m m u n i t yc o o p e r a t i o n , w h i c hc a no f f e rs e r v i c e sl i k ed e p o s i t ，l o a n ， s e t t l e m e n ta n ds oo n t h e s es e r v i c e sc a nb eo f f e r e dt h r o u g hb u 姐n gs t o c k sb yf a r m e r s v o l u n t a r i l y i n2 0 0 7 ，t h ec h i n e s eb a n k i n gr e g u l a t o r yc o m m i s s i o n ( c b r c ) i s s u e d t h e p r o v i s i o n a lr u l e sg o v e m i n gt h em a n a g e m e n to fr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s b u tt h e a b o v em e n t i o n e ds t i p u l a t i o nh a dn o th e l p e dt h er u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s i ni t s d e v e l o p m e n t ；o nt h ec o n t r a r y , t h er u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e sf a c e dm a n yt r o u b l e si n o p e r a t i o nd u et os o m ef l a w si n t h ep r o v i s i o n a lr u l e sg o v e r n i n gt h em a n a g e m e n to f r u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s t h i sp a p e ra i m sa ts o l v i n gt h i sp r o b l e m s ，t h ea u t h o r p r o p o s e dt h a tt h es y s t e mp e r f e c ts u g g e s t i o na f t e rs c r u t i n i z i n g t h ep r o v i s i o n a lr u l e s g o v e r n i n gt h em a n a g e m e n to f r u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s ， t h i sp a p e rc o n s i s t so ft h r e ep a r t s ：t h ef i r s tp a r t ，f o r e w o r d p a r tt w oc o n s i s t so ff o u r c h a p t e r so fw h i c ht h em i r da n dt h ef o u r t hc h a p t e ri st h ec o r eo f t h i sp a p e r c h a p t e ro n ei s a b o u tt h et h e o r e t i c a lb a s i sa n dp r e s e n tl e g i s l a t i o ns i t u a t i o no fr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s c h a p t e rt w oi n t r o d u c e sr e l e v a n tn a t i o n a la n dr e g i o n a lo ft h er u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s ， d i s c u s s e si ta n di n s p i r e st ot h er u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e ss y s t e m sm o d e l c h a p t e rt h r e ei s a b o u tt h ed e v e l o p m e n to fc h i n a sr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e sa n di t sl e g a li s s u e s t h r o u g h i n t r o d u c t i o nt h eb a c k g r o u n do fr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e sa n dt h ee m p i r i c a ls i t u a t i o no f o u rc o u n t r yf i r s tr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s - - b a x i nr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e ，w h i c h s t a r t sd o i n gb u s i n e s sf o ro n ey e a r t h e nt h ew r i t e rp o i n t e do u tt h a ts o m ef l a w si n t h e p r o v 妇i o n a lr u l e sg o v e r n i n gt h em a n a g e m e n to f r u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s ，w h i c ha r e a sf o l l o w s ：1 ，d e t e r m i n a t i o no fl e g a ls u b j e c t ；2 ，d e t e r m i n a t i o no fp r o p e r t yr i g h t s ；3 ， w a y o fe x i tf o r mr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s ；4 、l e g a lp e r s o nm a n a g e m e n ts t r u c t u r e ；5 、 s u p p o r to fp u b l i cp o l i c y ；6 、t h er e q u i r e m e n to fe s t a b l i s h m e n tr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s c h a p t e rf o u ri sa b o u tt h ea d v i c e so fl e g i s l a t i o nt oi m p r o v et h es y s t e mo f t h er u r a lm u t u a l c o o p e r a t i v e t h o s ea d v i c e sa r e a sf o l l o w s ：l 、l e g i s l a t i o ni m p r o v e m e n t 2 、i m p r o v e m e n t o ft h ef o r mo ft h el e g a ls u b j e c t 3 、i m p r o v e m e n to ft h es y s t e mo fp r o p e r t yr i g h t 4 、 i m p r o v e m e n to ft h ew a y o fe x i tf o r mr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s 5 、i m p r o v e m e n to ft h e l e g a lp e r s o nm a n a g e m e n ts t r u c t u r e 6 、 i m p r o v e m e n to fg o v e r n m e n ts u p p o r t 7 、 i m p r o v e m e n to f t h es u p e r v i s i o ns y s t e m t h et h i r dp a r tg i v e sc o n c l u s i o n t h er e s e a r c hm e t h o d so ft h i sp a p e rc o v e rj u r i s p r u d e n c e ，l a wa n de c o n o m i c s ， c o m p a r a t i v el a wa n de m p i r i c a la n a l y s i s t h ei n n o v a t i o no ft h i sa r t i c l ee x i s t si nt h a tt h e a u t h o rc o n d u c t e dac o m p r e h e n s i v ea n a l y s i sa n dr e v i e wf r o mal e g a lp o i n to fv i o wo ft h e s y s t e mo fr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s ，a n dh o l e dt h a tr u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e se n j o y s l i m i t e dp r o p e r t yo w n e r s h i po fal e g a lp e r s o n ，a n dt h a tt h er e t i r e dm e m b e r sc l a i mo fe x i t i sb a s e do nt h ef i g h tt or e q u e s t k e yw o r d s ：r u r a lm u t u a lc o o p e r a t i v e s ，c o o p e r a t i v ef i n a n c e ，p r o p e r t y r i g h t ，l e g a ls u p e r v i s i o n i i 目录 前言1 第l 章农村资金互助社的理论基础及其立法现状3 1 1 农村资金互助社的概念与特征3 1 1 1 农村资金互助社的概念3 1 1 2 农村资金互助社的特征6 1 2 农村资金互助社的理论基础6 1 2 1 农村资金互助社的社会学基础6 1 2 2 农村资金互助社的经济学基础。7 1 2 3 农村资金互助社的民法学基础8 1 3 我国农村资金互助社的立法现状9 1 3 1涉及合作经济组织的宪法规范9 1 3 2 关于农村资金互助社的部门规章9 1 3 3 关于农村资金互助社的政策性文件9 第2 章相关国家和地区农村资金互助社制度的介绍及借鉴。l l 2 1 德国的雷发巽信用社1 1 2 1 1雷发巽信用社的成立背景1 1 2 1 2 雷发巽信用社的主要特征1 l 2 1 3 雷发巽信用社的制度借鉴1 2 2 2 我国台湾地区的储蓄互助社制度1 3 2 2 1 储蓄互助社的概念1 3 2 2 2 储蓄互助社的经营原则1 3 2 2 3 储蓄互助社法的制度分析1 4 2 2 4 储蓄互助社的制度借鉴。1 5 第3 章我国农村资金互助社的发展状况及其存在的法律问题1 7 3 1 我国农村资金互助社的发展状况1 7 3 1 1农村资金互助社的产生背景1 7 3 1 2 农村资金互助社的试点情况。1 8 3 1 3 农村资金互助社的发展困境。1 8 3 2 我国农村资金互助社制度存在的法律问题1 9 3 2 1农村资金互助社的主体法律形态错位1 9 3 2 2 农村资金互助社的产权关系不清晰2 0 i i i 3 2 3农村资金互助社的社员退社不自由2 l 3 2 4 农村资金互助社的法人治理结构不合理2 2 3 2 5 农村资金互助社的政府扶持政策缺失2 3 3 2 6 农村资金互助社的设立监管门槛过高2 3 第4 章完善我国农村资金互助社制度的立法建议2 5 4 1 农村资金互助社制度立法的完善2 5 4 1 1农村资金互助社立法的必要性2 5 4 1 2 农村资金互助社立法的主要内容2 5 4 2 农村资金互助社立法完善必须坚持合作金融的基本原则2 6 4 2 1 形成的自发性原则。2 6 4 2 2 社员的互助性原则2 6 4 2 3 社员的地域性原则2 6 4 2 4 组织的自治性原则2 6 4 3 完善我国农村资金互助社制度的具体建议2 7 4 3 1农村资金互助社主体法律形态的完善2 7 4 3 2 农村资金互助社产权制度的完善一2 8 4 3 3农村资金互助社退社制度的完善。3l 4 3 4 农村资金互助社法人治理结构的完善3 4 4 3 5 农村资金互助社政府扶持政策的完善。3 6 4 3 6 农村资金互助社监管制度的完善3 7 结语3 9 参考文献4 0 在学期间发表的论文与研究成果4 3 致谢。和4 i v 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 上- - l 日u昌 古语云“农，天下之大本也”，足见农业在国民经济中的基础作用。然而在我国， 农业基础依然比较薄弱，这既是多年积累的老问题，也是工业化城镇化进程中凸显 的新矛盾【l 】。为进一步夯实农业基础、解决农村、农业、农民( 以下简称“三农”) 问题，2 0 0 4 年起中共中央国务院连续六年出台指导农业和农村工作的中央一号文 件，分别以促进农民增收、提高农业综合生产能力、推进新农村建设、发展现代农 业和切实加强农业基础建设、促进农业稳定发展农民持续增收为主题，以期构建以 工促农、以城带乡的制度框架体系，进而解决三农问题1 。 三农问题是我国经济发展中最为复杂的问题之一，其间既有历史的原因，也有 制度的问题，但毋庸置疑资金的掣肘严重阻碍了农村的发展。而现有的农村金融制 度由于其制度的固有缺陷及运行过程中的偏离，难以发挥金融机构对农村资金的优 化配置与扶持，导致我国广大农村地区的农民融资难、贷款难，因此，必须建立符 合农村现状的新型农村金融体制，突破农民融资的瓶颈。 构建什么样的农村金融体系、设计怎样的具体农村金融制度，理论界与实务界 进行了诸多探索。2 0 0 6 年1 2 月2 2 日，中国银行业监督管理委员会( 以下简称“银 监会”) 出台关于调整放宽农村地区银行业金融机构准入政策更好支持社会主义 新农村建设的若干意见，放宽了农村金融市场的准入，鼓励各类资本到农村设立 村镇银行、贷款公司和农村资金互助社。2 0 0 7 年初，国务院明确提出“加快制定农 村金融整体改革方案，形成商业金融、合作金融、政策性金融和小额贷款组织互为 补充、功能齐备的农村金融体系”。 为构建新型农村金融体系，2 0 0 7 年银监会陆续下发了贷款公司管理暂行规 定、贷款公司组建审批工作指引、农村资金互助社管理暂行规定、农村资金 互助社组建审批工作指引和村镇银行管理暂行规定、村镇银行组建审批工作 指引等6 项配套文件，鼓励各类产业资本和民间资本进入农村金融供给领域。上 述一系列新型农村金融机构在制度层面的创设，意味着中国农村金融体制的改革已 从理论探讨到实践摸索的一个新的阶段。 在银监会推行的三种新型的农村金融机构中，农村资金互助社是农村地区的农 民和农村小企业按照自愿原则，发起设立为入股社员服务、实行社员民主管理的社 区性互助合作组织，属于典型的农村合作金融制度。2 0 0 7 年3 月9 日，中国第一家 农村互助合作型金融机构吉林省梨树县闰家村百信农村资金互助社正式成立。 截至日前，新设立的1 0 0 多家新型农村金融机构中，农村资金互助社仅有l o 家。 1 中共中央国务院从2 0 0 4 年起连续六年征关于三农问题的一号文件中，都提出并强调了农村金融体制的创新， 也证明j ，建立符合我国农村实际的农村金融体制的迫切性。 l 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 农村资金互助社的实践，不仅在数量上没有如制度设计者期待的那样雨后春笋般扎 根在中国广大的农村地区，而且，已经成立的第一家农村资金互助社及其他试点的 农村资金互助社的成立及运行也一路坎坷。 合作金融制度，在全球已有近一百六十年的历史，为什么在我国却出现了如此 尴尬的境地，是制度的土壤不符、抑或是制度的移植有误? 然而，在与我国制度土 壤相近的台湾、香港地区合作金融制度均发挥着重要的作用，显然，问题出现在制 度本身。但是，目前的法学界并未对农村资金互助社的法律问题进行过系统、深入 的研究，对此问题加以研究的大多是经济学家，关注的重点集中在互助社的制度的 运作、绩效的考核、政府的监管等方面，因此，从法律角度对其制度基础以及农 村资金互助社管理暂行规定中的不足进行研究就显得尤为迫切。基于此，笔者运 用了法社会学、法经济学、比较法学、实证分析的方法，对农村资金互助社相关法 律制度进行分析，并剖析了农村资金互助社管理暂行规定中存在的法律问题， 进而提出了相关制度完善的建议。本文的具体研究思路如图： 2 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 第1 章农村资金互助社的理论基础及其立法现状 1 1农村资金互助社的概念与特征 1 1 1 农村资金互助社的概念 根据银监会农村资金互助社管理暂行规定( 以下简称“暂行规定”) ，所 谓农村资金互助社是指经银行业监督管理机构批准，由乡( 镇) 、行政村农民和农 村小企业自愿入股组成，为社员提供存款、贷款、结算等业务的社区互助性银行业 金融机构。农村资金互助社是在农户、农村中小企业作为社员基础之上设立的合作 金融组织，在社员内吸收存款，为社员发放贷蒯2 1 。可见，农村资金互助社属于合 作金融的范畴，因此，要准确的理解农村资金互助社的概念，必须首先理清合作金 融的相关概念。 1 1 1 1 合作金融 合作金融在全球已有将近一百六十年的历史，作为不同于商业金融和股份金融 的特殊金融实体，它在各国经济发展尤其是商业金融难以覆盖的农村和边远区域的 经济发展中起了重要的推动作用，不论是西方发达工业国家，还是经济欠发达国家， 合作金融组织均广泛存在。 合作金融( c o o p e r a t i v ef i n a n c e ) 究其本质特性而言是合作经济和金融的交叉， 是一个特殊的范畴，有其特殊的内在规定性。合作金融属于合作经济的范畴【3 】。合 作金融是在合作经济的基础上发展来的，具备合作经济的一般特征和内涵，其应该 遵循国际合作联盟( i n t e r n a t i o n a lc o o p e r a t i v e sa l l i a n c e s 简称i c a ) 的“合作制七原 则”1 ，也即自愿和开放原则、社员民主管理原则、社员经济参与贡献原则、自治自 立原则、教育、培训和信息原则、合作社之间的合作原则、关心社区原则，这也是 目前对合作金融本质最精辟的阐述。根据合作制原则，笔者认为，所谓合作金融是 指按照国际通行的合作原则，以股金为资本，以入股者为服务对象，以基本金融业 务为经营内容而形成的金融活动和金融合作组织【4 】。从动态角度分析，合作金融是 一种社会经济中的个人或者企业，为了改善自身的经济条件，获取便利的融资服务 或经济利益，按照自愿入股、民主管理、互助互利的原则组织起来主要为入股者提 也称作曼彻斯特原则。1 8 4 4 年1 2 月在英国北方的罗虚戴尔成市了名为“罗虚戴尔公甲先锋 ”的消费合作 社。被人们视为合作原则的孕育肯。1 9 3 7 年国际合作联盟将罗虚戴尔公、p 先锋l ：的章程和记录归纳为七个方 面的内容，这就足后来人们常常提到的“罗虚戴尔原则”。1 9 6 6 年国际合作联盟将罗虚蛾尔腺则的f 一项内容 归纳为r t ：s l ，改称为“合作原则”1 9 9 5 年9 月伍英国曼彻斯特举行的国际合作社联盟l o o 周年代表大会上产生 并通过j ，国际公认的合作原则 3 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 供服务的一种特殊的资金融通活动；从静态角度分析，合作金融是在自愿互利基础 上，社会经济中的个人或者企业按合作原则组成的互助性、非营利性金融合作组织 的一种存在形式。 作为现代金融制度的两大基本类型，合作金融与股份金融有着本质的区别，此 外，合作金融作为一种独特的金融组织，其与商业金融、政策金融【s 】也大相径庭， 它们的具体区别如下表1 1 、表1 2 ： 表1 1 合作金融与股份金融的区别 合作金融； ；股份金融一 入股方式自下而上自上而下 经营目标互助、为社员服务追求利润最大化 服务对象对非社员服务有限制服务对象上无限制 治理结构社员代表大会、理事会、监事会 股东大会、理事会、监事会 最高权力机关社员代表大会股东代表大会 管理方式一人一票、民主管理一股一票、股权管理 按与合作金融机构交往量( 即惠顾按股金额比例分配、 分配方式 额) 、按劳分配按资分配 表1 2 合作金融与商、i k 金融的区别【6 】 合作金融。 ，商业金融。 经营目标非盈利性盈利性 仑、i i ，组织形式合伙仑、i 【，或社团法人组织 股份有限公司 在市场利率水平基础上视被服 摄取平均利润，故而以平 利率决定 均利润率为基础 务者的情况而上下浮动 一般是自下而上形成利益共同体商业金融组织之间彼此 组织体制方面 分离 服务范围对非社员的服务有限制服务范围上无限制 在有限制的分红基础上，按参与合作 按股金额比例分配， 分配方式者与合作金融组织间的交易量返还即按资分配 利润 1 1 1 2 农村合作金融组织 农村合作金融是我国金融体系的重要组成部分，是农村金融的基础力量和主力 军。在我国，农村合作金融组织是指经银行业监督管理机构批准设立、由社员入股 组成、实行社员民主管理、主要为入社社员提供金融服务的农村合作金融机构。 目前我国的农村金融体系是由政策金融、商业金融和合作金融组成，农村金融 体系的架构如图1 1 ： 4 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 图i i 农村金融体系架构 上述农村金融机构的设置及整个农村金融制度的架构上看似形成了一个完整 的农村金融体系，但实践中的并没有满足农村的信贷需求。当前，政策性的中国农 业发展银行功能不完善，只提供粮棉油收购贷款；商业性的中国农业银行大量撤离 农村，而作为合作金融建制的农村信用合作社的经营方向发生了严重扭曲，已异化 为“没有商业银行名号的商业银行川7 】，邮政储蓄从农村抽取大量资金，农村商业银 行和合作银行并未担负起合作金融的重要使命，形成了农村金融的“真空状态”。因 此，目前我国农村合作金融在绝大多数地区基本上处于缺失状态。 1 1 1 3 农村资金互助社的概念 暂行规定第二条规定：“农村资金互助社是指经银行业监督管理机构批准， 由乡( 镇) 、行政村农民和农村小企业自愿入股组成，为社员提供存款、贷款、结 算等业务的社区互助性银行业金融机构。”第三条规定：“农村资金互助社实行社 员民主管理，以服务社员为宗旨，谋求社员共同利益。”因此，农村资金互助社是 由农村地区的农民和农村小企业按照自愿原则自发设立的基层合作金融机构，在社 员内吸收存款，发放贷款。农民和农村小企业与农村资金互助社的关系如图1 2 ： 农民和 入股。颁枯记名腑余讦 农村， 、 农村资金互助社社员 企业服务享有社员权利 图1 2 农民和农村小企业与农村资金互助社的关系 5 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 1 1 2 农村资金互助社的特征 农村资金互助社被农民形象地称为“农民自己的银行”、“家门口的银行”，作为 一种新型农村金融机构，其本质特征主要表现在以下几个方面： 1 、农村资金互助社具有合作性，属于农村合作金融。农村资金互助社是社员的组 织，个人的合作是其基础，实行“入社自由和退社自由”以及一人一票的民主管理。 吸收存款、发放贷款、借入资金，互助社的治理结构必须遵循合作原则的银行业金 融机构。 2 、农村资金互助社具有社区性，属于社区互助组织。农村资金互助社不以营利为 目的为社员提供服务，谋求社员的共同利益，社员的范围限定在一定行政村或乡镇 区域内，属于典型的社区互助金融。 3 、农村资金互助社具有自发性，属于内生性金融。“内生金融”是相对于政府主导 下设立并由正规金融机构管理的“外生金融”，一般理解为在客观供求刺激下民间自 发组织形成的“为民间经济融通资金的所有非公有制经济成分的资金运动。”由此而 论，最初的信用合作社、私人的借贷、钱背和私人钱庄、合会等，都应划入内生金 融的范畴【8 1 。农村资金互助社是由农民和农村小企业在农村信用合作社的缺位下自 发入股设立，是一种由下而上设立的制度，利用团体互助的方式为社员解决其个人 力量不足以解决的资金融通问题。 4 、农村资金互助社具有微小性，属于微型金融机构。微型金融( 国际上称为 m i c r o f i n a n c e ) 主要是指为贫困、低收入人口和微小企业提供的金融服务，主要业 务为存款和贷款。农村资金互助社是在社会中处于弱势地位的广大农民按照合作原 则设立的金融机构，为农民和农村小企业服务，以解决资金融通的需要，属于微型 金融的范畴。 1 2 农村资金互助社的理论基础 1 2 1 农村资金互助社的社会学基础 农村金融是根植于农村经济土壤之上的制度安排，农村经济的特点决定农村金 融的特点。由于经济发展水平不同，目前我国东部沿海发达地区和其他邻近经济中 心城市的地区，城乡一体化程度较高，农业比重较低，农村经济已向工业化的城市 经济转型，但广大中、西部地区，小农经济仍然占主要地位。对于小农经济中的基 本单位农户的经典理论有很多，主要的代表理论是“舒尔茨波普金命题的理性 小农”和“美国经济学家j 斯科特的道义小农”。而我国农村经济因其数千年的农业文 明的连续不断演进而具有特殊性，中国的农户也具有独特的内涵，华裔学者黄宗智 6 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 教授将中国的小农经济概括为“半无产化”以及在此基础上的“拐杖逻辑”i 。费孝通先 生认为，中国乡土社会的基层结构是一种所谓“差序格局”，是一个“一根根私人联系 所构成的网络”，这种格局和现代西洋的“团体格局是不同的【9 】。目前小农经济仍然 在我国农村中占主要地位，其基本特点是以农户为基本单位、以个体所有制为基础、 生产规模很小、生产条件简单、自给自足与商品交换并存、对土地的依恋和对亲友 关系的重视。农户的储蓄及借贷行为的特点是自我保障式的储蓄倾向较强、不愿借 款的观念逐渐在转变、向亲友借款的比重仍然较大【i o 】。由于农村经济、社会的特点， 另外我国农业所处的弱势地位，表现在时间上的季节性、种植上的风险性、对自然 条件的依赖性、再生产周期长等方面，我国农村的商业借贷交易较少发生。因而具 有民间借贷特征的“草根金融l 农村资金互助社，在熟人社会的我国农村有着生 存和发展的土壤。 1 2 2 农村资金互助社的经济学基础 1 2 2 1 制度变迁理论 制度变迁大致可以分为两种类型：诱致性制度变迁和强制性制度变迁。“诱致 性制度变迁”指的是现行制度安排的变更或替代，或者是新制度安排的创造，它由 个人或一群( 个) 人，在响应获利机会时自发倡导、组织和实行。与此相反，“强 制性制度变迁”由政府命令和法律引入和实行。诱致性制度变迁必须由某种在原有 制度安排下无法得到的获利机会引起。制度变迁通常需要集体行动，因此“搭便车” ( f r e er i d e r ) 是制度变迁中的重要问题。“搭便车”问题可能会因为制度安排是一种 公共产品而产生，一旦制度安排被创新和被建立，每一个受到这个制度安排管束的 个人，不管是否承担了创新和初期的困难，他都能得到同样的服务。但是，“搭便 车”问题与群体的人与人之间关系的联系程度有关。群体的成员流动性大，由于个 人行为被发觉的可能性小因而“搭便车”问题更容易发生；但是在一个结构紧密的社 区内，速水佑次郎认为，“人们个人主义较少并会严格地遵从社会规范”】，因而“搭 便车”问题不会太严型1 2 】。从制度变迁理论可以看出我国农村金融的每一步都源于 政府的自上而下的强制性制度供给，而不是自下而上的诱致性的基层群体的需求， 是“金融抑制”政策的反映，我国农村信用社的发展历程也可以对此作以佐证。农村 资金互助社由农民自发形成，生长在最底层的“草根金融”正是商业金融的农村缺失 和农村信用合作社的异化而产生的获利机会基础上诱致的一种内生性金融。我国农 h 半无产化”足指中国小农绎济的过密化因而存在多余的劳动力而又无法转移f i 去，或者暂时转移成为了雇 佣劳动者，但足对十十地的依赖仍然没何改变，无法成为真i f 意义l ：的雇佣劳动者。“移j 杖逻辑”足指往中国的 小农经济中即使进城务工的收入人人超过j ，农业收入，但是j 在农村家庭中仍然改变小 r 它的补充角色 7 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 村经济和社会的特点使得群体的成员流动性不大，农村地缘、血缘基础上形成的“熟 人社会”都可以将制度变迁中的“搭便车”问题削弱到最小化。 1 2 2 2 交易成本理论 根据制度经济学交易成本理论，由于交易成本的节省能使当事人的经济收益增 加，因此作为“理性经济人”就会在不同的经济体制中进行选择，以最小化交易成本， 交易成本较低的制度安排无疑是效率较高的，并且在竞争中获胜。交易成本其实很 大一部分甚至主要一部分是因为信息不完全，需要获取更多的信息而造成的【1 3 1 。我 国农村社会相对比较封闭，人员的流动性不大，在这个熟悉的环境里，人与人之间 信息具有高度的流通性和共享性，信息的透明化有效地解决了信息不对称问题( 理 性人的商业银行为克服交易信息的不对称导致对贷款的审查更加严格，以减少交易 风险，无疑交易费用会较高) 。农村地缘、血缘基础上形成的“熟人社会”使得交易 比较方便、获取信息成本低，有利于减少管理成本。在乡村社会，人们常年生活在 封闭的村庄，村民之间彼此非常的熟悉，欺骗行为很容易识别，人们之间的口头交 流足以使任何欺骗行为广为人知【1 4 1 。这种重复博弈下形成的乡村信誉模式有利于减 少实施监督的费用。农村资金互助社制度的交易成本较为节约，其获取信息的成本 以及管理和监督的费用相对商业银行都比较少，因此在农村地区具有制度经济学中 交易成本低的优势。 1 2 3 农村资金互助社的民法学基础 农村资金互助社的法律基础是对社员股金、积累及合法取得的所有权。农村 资金互助社管理暂行规定第四条规定：“农村资金互助社是独立的法人，对由社 员股金、积累及合法取得的其他资产所形成的法人财产，享有占有、使用、收益和 处分的权利，并以上述财产对债务承担责任。” 产权是经济所有制关系的法律表现形式，它包括财产的所有权、占有权、支配权、 使用权、收益权和处分权。产权制度的核心是财产所有权，产权的内涵比所有权要 广。 所谓社员权，一般是指投资创办或加入某种社团法人，成为该法人团体的成员， 基于成员资格而在该法人团体内部拥有的权利、义务的总称，性质是法人所有权的 一个有机组成部分，而不是独立的财产所有权和身份权。 笔者将在第4 章的制度分析中具体阐述。上述法律关系是一个有机的整体，常常 是相互结合的，具体的形成方式如图1 3 ： 8 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 农 资 互 社 村 金 助 对财产的管理财产关系 磊茬夏磊丽鎏堡兰型厂磊五夏 兰壁- 厂写磊 图1 3 农村资金互助社的法律基础关系 农村资金互助社究其实质是对社员股金、积累及合法取得的财产的管理和使用 的关系，上述法律关系均是私法上的法律关系。合作的精髓是自治与自觉参与【1 5 】， 因此农村资金互助社与社员的法律关系究其本质而言属于私法范畴，但同时由于金 融属于国家许可经营的性质，所以农村金融又具备了公法( 行政许可) 的因素。 1 3 我国农村资金互助社的立法现状 农村资金互助社属于新型的农村金融机构，其立法1 不完善，现有的立法属于部 门规章，法律位阶较低，还有一些相关规定散见于其他规定性文件中。根据我国立 法法第八条第八项的规定，涉及基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸 基本制度的事项只能由全国人大及其常委会来制定法律，因此，可以说严格意义上 的我国农村资金互助社的立法实际上处于一种缺失的状态。 1 3 1 涉及合作经济组织的宪法规范 宪法第八条明确规定：“农村中的生产、供销、信用和消费等各种形式的 合作经济，是社会主义劳动群众的集体所有制经济。” 宪法第三十五条规定：“中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、 游行、示威的自由。” 1 3 2 关于农村资金互助社的部门规章 2 0 0 7 年1 月2 2 日，银监会印发了农村资金互助社管理暂行规定( 银监发 ( 2 0 0 7 ) 7 号) 和农村资金互助社组建审批工作指引( 银监发( 2 0 0 7 ) 1 0 号) 部门规范性文件，对我国农村资金互助社进行规定，这也是我国农村资金互助社现 阶段安身立命之根本性法律文件。 1 3 3 关于农村资金互助社的政策性文件 2 0 0 4 年以来的几个中央一号文件中，都涉及到县域内银行业金融机构，明确提 暂行j ；9 i ! 定 属于部门规章，其他相关配套制度，更多的足属于规范性文件为- r 表述方便，在本文中统称 为“立法” 9 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 出：创新农村金融组织，引导农户发展资金互助组织。 2 0 0 6 年1 2 月2 0 日银监会出台关于调整放宽农村地区银行业金融机构准入 政策更好支持社会主义新农村建设的若干意见( 银监发( 2 0 0 6 ) 9 0 号) 、2 0 0 7 年 2 月4 日，中国银监会办公厅又印发了 农村资金互助社示范章程( 银监办发 ( 2 0 0 7 ) 5 l 号) 等规范性文件。 十七届三中全会中提出，“允许有条件的农民专业合作社开展信用合作”。2 0 0 9 年中央“一号文件”又指出，鼓励和支持金融机构创新农村金融产品和金融服务，大 力发展小额信贷和微型金融服务，农村微小型金融组织可通过多种方式从金融机构 融入资金，积极扩大农村消费信贷市场，要抓紧出台对农民专业合作社开展信用合 作试点的具体办法。因此，“一号文件”在十七届三中全会的政策突破基础上，给出 了更为具体的政策引导，这将加速信用合作试点具体办法的出台与试点的启动。 2 0 0 9 年2 月5 日，中国银监会、农业部联合印发关于做好农民专业合作社金融服 务工作的意见，鼓励有条件的农民专业合作社发展信用合作，优先选择在农民专 业合作社基础上开展组建农村资金互助社的试点工作。这些政策性文件为农村资金 互助社的试点设立和未来发展提供了法律和政策支持。 值得期待的是，2 0 0 6 年1 0 月3 1 日，全国人大颁布了农民专业合作社法， 这为我国农民专业合作社的发展奠定了坚实的基础，同时也为某些建立在专业合作 社基础上的农民资金互助合作组织提供了很好的立法借鉴。 1 0 雷小红：我国农村资金互助社的法律问题研究 第2 章相关国家和地区农村资金互助社制度的介绍及 借鉴 合作金融在全球已将近一百六十年的历史，它在各国经济发展尤其是商业金融 覆盖困难的农村和边远区域的经济发展中起了重要的推动作用。不论是西方发达工 业国家，还是经济欠发达国家，合作金融组织均广泛存在，体现了其在市场经济中 的强大生命力。但是，各国农村合作金融起源和成长于互不相同的具体经济环境和 社会历史的背景下，而比较法理论认为，不同的各种法律秩序的可比较性的基础是 这些法律秩序有着彼此相类似的体系结构，即功能与法律政策需要的相似性【1 6 1 ，所 以比较和分析有着同源文化的我国台湾地区的发展模式，总结其成功经验，对于发 展我国农村合作金融无疑有着重大的理论意义和现实意义。世界上第一家信用合作 社诞生于德国，所以探讨德国的信用合作制度对合作金融历史的探究有着重要的意 义。当