（法学理论专业论文）劳动权若干问题研究.pdf

北方_ 1 ：业大学硕士学位论文 摘要 劳动造就了人，它是人类最重要的社会活动，也是社会财富的源泉。劳动权 关系到每一个公民的最基本的生存和发展，因而当今它被写进许多国家的宪法之 中。维护劳动者的合法权益不仅直接关系到每一个劳动者的切身利益，而且还直 接影响到整个社会秩序的稳定。劳动权的发展和相关法律的完善标志着人权的发 展和社会的进步。 劳动权的产生是1 9 世纪中叶资本主义国家中工人阶级力量的壮大和自由主 义精神的发展的共同结果。它是劳动者争取自由权利和人权尊严的表现。从1 8 4 8 年法国第一次以法律的形式规定劳动权以来，各国纷纷把劳动权法律化并逐渐写 入宪法当中。同时，国际上关于劳动权的法规公约不断出现。法律使劳动权的救 济有了国家力量的支持，从而有力的推动了劳动权的发展。劳动权不是一种单一 的权利，它涉及到跟劳动相关的一系列权利，包括在劳动权中的前置性权利就业 权，劳动过程中的报酬权、休息权、职业培训权、劳动安全权和社会保障权等， 在集体行动中，劳动者享有的团结权，集体谈判权和罢工权等。在过去的计划经 济年代，劳动关系比较单一，劳资之间的矛盾不突出，劳动争议较少。但在当前 市场经济条件下，多元的经济成分的出现使劳资双方的关系发生了变化，加之人 们权利意识的增长，使劳动争议同益增加。如何使劳动者在现实中真正享有劳动 权逐渐成为当今我们关注的一个焦点。 本文在通过历史分析的方法，追踪了劳动权产生的历史背景；用对比的方法， 分析比较了国内学者在劳动权概念上的各种争议，同时深入解读我国改革开放前 和市场经济条件下劳动关系的特点和劳动权的情况。通过对劳动权的研究，有助 于我们对劳动权的内涵有更明确的理解，对劳动权的内容有更深入的认识；通过 新旧历史条件下劳动关系的对比分析，使我们能够更好在市场经济的今天更好的 把握劳动权的新特点，认清目前存在的问题，以寻求进一步完善劳动权保障的途 径。 关键词：劳动权，市场经济，保障 北方工业人学硕士学位论文 t h es t u d yo nl a b o r r i g h t s a b s t r a c t l a b o rc r e a t e sh 啪a nb e i n g w b d d n gi st h em o s ti m p o n a i l ts o c i a la c t i v i t ) ，a n d a l s ot 1 1 es o u r c eo fw e a l t h l a b o rr i 曲t sa r er e l a t e dw i t he v e 巧c i t i z e l l ss u r v i v a l 锄d d e v e l o p m e n t d u et ot l l i s ，m e ya r ew r i t t e ni n t oc 0 n s t i t l l t i o n so fm a r l yc o u n t r i e s t b s a f e g u a r dm el a b o rr i 曲t si sn o to n l yc o n c 锄e dw i me v e r yc i t i z e nb u ta l s oc o n c e m e d w i t ht h eo r d e ro ft h ew h o l es o c i e 够t h ed e v e l o p m e n to ft l l e r i g h t 锄dt h e i m p r 0 v 锄e n to f i t sl a wm a r kt h ed e v e l o p m e n to fm l l a nr i g h ta n dt h ei i l l p r o v e m e n to f t h es o c i e 吼 la _ b o rr i g h t sw e r ec r e a t e db ym es t r e l l g mo ft h e w o r k j n gc l a s sa n dt h e d e v e l o p m e n to fl i b e r a l i s mi nt h e19 也c e n 呻：i ts h o w sw o r k e r ss 协l g 西e sf o rt h e i r 矗e e r i 曲t sa 1 1 dp e r s o n a ld i 印i 吼s i n c et h er i 曲t sw e r ew r i t t 饥i n t ol a wi nf 砌c ei nl8 4 8 ， m a i l yc o u n t 订e sf o l l o w e d 锄d 孕a d u a l l yt h e yw e r ew r i t t e l li n t oc o n s t i t u t i o i l s a l s o ，t h e i n t e h l a t i o n a ll a w sb e g a nt os t i p u l a t et h e s eh u m a nr i g h t s l a wm a k e st h e s ed g h t sh a v e t h es u p p o r to ft h en a t i o nw h i c hp u s h e si t sd e v e l o p m e n t l a b o rr i 曲t sa r en o tas i n 舀e r i 曲t i ti sab u n c ho fr i 曲t si n c l u d i n gt h e g h tt ow o r k ，t h er i 曲tt og e ts a l 撕e s ，t h e r i g h tt or e s t ，t h er i g h to fv o c a t i o n a lt r a i l l i n g ，t h er i g h to f j o bs a f e t y 廿1 er i g h to fu n i o n ， t h er i g l l tt on e g o t i a t ea n dt h er i 曲tt os t r i k e u n d e rt h ec i r c u m s t a n c eo fp l a i m 。de c o n o m mt h el a b o rr e l a t i o nw a ss i m p l ea i l d t h en 岫b e ro fc o n n i c t sc o n c 锄e dw i t hw o r kw a ss m a l l h o w e v e r w i t ht h e d e v e l o p m e n to fm a d ( e te c o n o m y t h er e l a t i o nb e m e e nl a b o ra i l dc a p i t a lh a sc h a i l g e d t h ea w a r e n e s so fr i 曲ta l s oi n c r e a s e s l en u m b e ro f1a _ b o rc o n n i c t h o wt or e a l i z ea n d s a f e g u a r dt h e1a _ b o r 一曲tb e c o m e saf o c u st 0w h i c hw es h o u l dp a ym o r ea t t e l l t i o n 7 r l l i s p a p e ri n t r o d u c e st h el l i s t 嘶c a lb a c k g r o u n do f1 a b o rr i g l l t s ，c o m p a r e sd i 伺衙e i l t o p i i l i o n so fs c h o l a r so nt 1 1 i sc o n c 印t i o na i l dc o n 仃a s t st h ec u r r e n tf e a t u r eo fl a b o r r e l a t i o n 趾dr e a l i z a t i o no f1 a b o rr i 曲t sw i t ht 1 1 ep a s to n e so ft l l a t t h es t u d yo fl a b o r r i 曲t sw i l lc o n t r i b u t et oo u ru l l d e r s t 锄d i n go fi t sc o n c 印t i o n 觚dc 0 n t e n ta j l dm e c o m p 撕s o nb e 锕e e nc u r r e n tc h a r a c t 谢s t i c so f1 a b o rr e l a t i o na i l dp a s to n e so ft h a tw i l l h e l pu sb ea w a r e o ft h ep r e s e n tp r o b l e m s 锄d t 巧t 0f i n dp r o p e rs o l u t i o n st ot l l e m 1 ( e yw o r d s ：la _ b o rr i g h t s ，m a r k e te c o n o m y ，s a f e g u a r d 2 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得 的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包 含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得j 竖立王些太堂或其他 教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：麟蕉签字日期：为谚年午月习日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解j 匕友王些太堂有关保留、使用学位论文的规定， 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅 和借阅。本人授权j 匕友王些太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数 据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：辩萋 签字日期：懈 月2 伯 a 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 导师签名：尹杉缉哆 v 签字日期：为孵月j ；日 电话： 邮编： 北方：r = 业人学硕十学位论文 引言 新托马斯主义法学代表人物马里旦认为：“在2 0 世纪，人类理性显然已认 识到，人不仅有作为一个人格的人和公民社会的人的权利，而且还有作为从事生 产和消费活动的社会的人的权利，尤其是作为一个工作者的权利”。劳动是人 类最基本的实践活动，是推动人类社会文明发展的原动力。从劳动中诞生的人类 从未曾停止对其自身劳动权益的关注与保护。维护劳动者的合法权益，不仅直接 关系到每一个劳动者的切身利益，而且还直接影响到整个社会秩序的稳定和社会 财富的增加。 劳动权是劳动者享有的特定的权益，它是一个严格的法律概念。可以说劳动 权是一种与劳动相关联的利益、自由和能力。劳动权的内容涉及到就业，劳动 和维权的每一个过程。它是劳动者享有的一系列的政治经济权利。较早探讨劳动 问题的德国哲学家费希特认为“能够生存是一切人绝对的不可转让的财产。 所有合理的国家宪法的原则是每个人都必须能够依靠自己的劳动生存。 。 劳动权从1 9 世纪法国最初的一项法令，逐步发展成为一项基本的人权，写入 各国宪法和国际公约，体现了人权的不断发展和社会的文明进步。我国政府历来 重视公民的劳动权，不但以法律的形式加以规定，还通过各种方式努力实现就业。 我国1 9 8 2 年宪法规定：“中华人民共和国公民享有劳动的权利和义务，国家通过 各种途径，创造劳动就业条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的 基础上，提高劳动报酬和待遇。 但是，随着我国社会从计划经济向市场经济的 转轨，经济成分发生了变化，生产资料所有制和相应的分配体制都由原来的一元 化向多元化转变。在此过程中，劳动关系出现了新的特点，就业由劳动力市场代 替了国家分配，多种分配方式打破了计划时代的“大锅饭”等等，劳动权的保障 也面临新的问题，如何在新的历史条件下保障公民的劳动权，成为我们关注的重 点。在新的社会条件下研究劳动权，有助于我们更深入理解劳动权的内容和内涵， 在现实中把握劳动权的特点，以便针对现有问题提出解决方案。 。 德 迪特马尔米特、鲁道犬，瓦尔特有为与无为( 周懋庸、殷叙彝译) 北京：三联书店，1 9 9 6 8 6 。史探径中国劳动争议情况分析和罢工立法问题探讨法学研究，1 9 9 9 ，6 ：5 0 9 德 费希特自然法权基础( 谢地坤、程志民译) 北京：商务印书馆，2 0 0 4 2 1 3 2 1 4 北方：l ：业大学硕士学位论文 劳动权的基本理论 1 1 劳动权的概念 众所周知，劳动权是首先在西方国家出现的一个概念，而且思想渊源十分久 远，可以上溯至1 6 世纪。经过长时间的发展，劳动权成长为经济社会权利中发 展较快的权利( 1 a b o rr i g h t sb e l o n gt ot h em o s td e v e l o p e do ft h ee c o n o m i c ， s o c i a la n dc u l t u r a lr i 曲t s ) 劳动权是社会经济权利的基础，是基本人权的 核心之一。从权利地位上看，劳动权是基石性权利，劳动权对权利谱系中其他权 利有重要影响，具有基本权利的重要特征：主体的普遍性、地位的基础性、功能 的母体性、逻辑的优位性、运行的综合性。马尔赛文等在成文宪法的比较研 究中指出：世界1 4 2 个国家中有5 5 的国家在宪法中规定了劳动权。最早把劳动 权作为明确的法律上权利概念提出来的，是奥地利具有空想社会主义思想倾向的 法学家安东门格尔，他在1 8 8 6 年完成的全部劳动权史论中提出：劳动权、 劳动收益权、生存权，是造成新一代人权经济基本权的基础。 此后百余年 问，对劳动权的界定经历了一个渐进的内容不断丰富的过程。 劳动权的内涵具有一定的模糊性，不同的国家、不同的社会经济发展状况所 保障的劳动权的内容是不同的，对劳动权的界定也就不同。由于劳动总是同一定 的生产过程相联系，因此从人权理论上分析，劳动权可分为劳动者在生产过程中 的权利和在生产过程以外的权利，前者称为劳动权，后者称为劳动基本权。 劳 动权又是一个历史的概念，在不同时期人们赋予了它不同的含义。我国在宪法里 规定了公民享有劳动权，但却未对劳动权的概念做出解释。对于劳动权概念的理 解国内外学者也存在分歧。 以往我国劳动法学界普遍认为：劳动权是指具有劳动能力的公民有获得有 保障的工作，并按劳动的数量和质量取得报酬的权利。毒这种观点是前苏联宪法 关于劳动权界定的翻版，它是前苏联法学理论模式与计划经济体制痕迹的体现。 可把它称之为传统劳动权理论，其特点是把劳动就业和劳动报酬相结合，认为劳 动权不仅意味着权利的充分实现，更标志着权利实现后的生活资料的获得与保 哪k r z y s z td r z e _ i c k i 1 1 1 er i g h tt ow o r ka n dr i g h t si nw o r k i n ：a e i d ee t a l - ( e d s ) ，e c o n 伽i c ，s o c i a l a n dc u l t u r a lr i g h t s s e c o n dr e v i s e de d i t i o n m a r t i n u sn i j h o f fp u b l i s h e r s ，t h eh a g u e b o s t o n l o n d o n ，2 0 0 1 2 一e d p p 2 2 5 雪汪习根法治社会的基本人权北京：中国人民公安大学出版社，2 0 0 2 1 1 9 1 3 2 雪冯彦君劳动法学长春：吉林大学出版社，1 9 9 9 5 9 回徐显明生存权论法理学论从第1 辑北京：法律j l j 版社，1 9 9 5 5 6 p - 5 8 7 田关怀劳动法学北京：群众i i j 版社，1 9 8 5 7 7 2 北方j ：业大学硕七学位论文 障。显然这种观点与计划经济体制有着千丝万缕的联系，它强调劳动者与公有制 生产资料相结合，与按劳分配相结合，与统包统配的就业体制相结合。在市场经 济条件下，传统的劳动权理论已显陈旧过时无法适应社会主义市场经济发展的客 观需要。 中国大百科全书( 法学卷1 9 8 4 ) 将劳动权界定为：“具有劳动力的公民能够 得到有保障并有适当报酬的工作权利 。这里“有保障的工作，实际上是指固 定的、稳定的工作，是计划指令式的行政手段统一配置劳动力资源，是统包统配 用工制度思想反映，它代表了当时人们对劳动权的认识。这种观点否认劳动者与 用人单位的意志自由，不承认失业是一种正常的经济现象，该概念肯定了劳动者 有获得报酬的权利，但只是“适当的报酬，并不明确为按劳付酬和等价交换， 而这两者才是市场经济的一般规则，劳动者可根据劳动力市场的情况，自主的出 让自己的劳动并有权获得与自己提供劳动的质和量相符的劳动报酬。 我国部分学者认为劳动权就是工作权，即所谓的“一权论”。其中沈同仙认 为，“劳动权作为宪法规定的公民享有的一项基本权利，已在世界范围内成为通 用的有特定含义的概念，其含义就是指工作权，即公民享有的使自己劳动力与生 产资料结合实现职业劳动的权利。 李卫平认为，“劳动权又称作工作权，是 指具有劳动能力的公民能支配自身劳动力，并要求国家或社会为其提供劳动机会 的权利。” 李景森认为，“公民的劳动权一词应理解为，公民在法律规定的条 件下，能够享有平等的就业机会和选择职业的自主权。 与之相对，还有学者认为劳动权是以工作权为基础的组权利，即“多权论”。 但是“多权论”与“一权论”的区别不是性质上的，仅在于对劳动权内容的理 解不同。在2 0 世纪9 0 年代一些学者认为劳动权是指“具有劳动能力的公民，有获 得参加社会劳动并按照其所提供的劳动的数量和质量取得与其劳动相适应的劳 动报酬和其它劳动收入的权利 。 “劳动权是公民的基本权利之一。具有劳动 能力的公民要求提供参加社会劳动的机会和切实保证取得报酬的权利。 市场经济条件下劳动权的涵义在内涵上既是一种受益权也是一种自由权， 在外延上劳动权由原权利、救济性权利和保护性权利三大部分构成。原权利指的 是劳动权的本身；而救济性权利和保护性权利则是原权利的延续原权利，是法律 对权利主体的一般性规定救济性权利，是法律对权利主体的个别性规定；而保护 性权利是法律对原权利和救济性权利设立的保护层，包括休息权、劳动安全卫生 。沈同仙劳动权探析法学，1 9 9 7 。0 8 ：3 2 。李卫平、刘晓军、马晓伟劳动权益的损害赔偿北京：中国经济出版社，1 9 9 7 2 。李景森、贾俊玲劳动法学北京：北京大学出版社，2 0 0 1 1 5 李步云宪法比较研究北京：法律f 版社，1 9 9 8 5 3 5 法学词典编辑委员会编法学词典( 第三版) ，上海：上海辞书 j 版社。1 9 8 9 4 4 5 3 北方工业大学硕士学位论文 保护权、劳动争议的诉讼权、罢工权等。总起来讲劳动权是劳动者在劳动法律关 系中享有劳动就业权、择业权和变更职业的自由、取得报酬权以及劳动保护社会 救济权利的总称。 劳动权实际上是一类权利的统称是多种权利的组合包括选择职业权，职业 保障权，职业培训的请求权，失业救济权等。这些权利有不同的属性，选择职业 权和职业保障权属于原权；失业救济权是在职业保障权无法实现情况下的劳动救 济权，属于救济权或派生权。劳动权的保障既包括将求职者转化为劳动者也包括 承认失业者并对其进行各种帮助。 一 也有台湾学者提出，在宪法保障社会权理念下的劳动权主要包括以下三个层 次的权利1 ，要求国家消解失业的权利。2 ，要求国家制定保障尊严生活的劳动 条件基准。3 ，要求国家架构失业等生活保障的相关制度。雪 综上，目前一般理论界通说认为劳动权分为狭义劳动权和广义劳动权。狭义 劳动权就是指就业权，是有劳动能力的公民能够获得劳动机会，参加社会劳动的 请求权。广义劳动权的内容经过不断的丰富和拓展，逐渐在劳动标准、劳动关系、 劳动条件等方面形成新的权利主张和要求，并通过国内法和国际法加以确认。广 义劳动权泛指劳动者因劳动而产生的与劳动紧密相关的各项权利，除劳动就业权 以外，还包括劳动报酬权，休息权、劳动安全权、职业培训权、团结权、集体谈 判权和罢工权等多项权利。这反映了劳动权的内涵随着经济和社会的发展而不断 丰富的历史过程。 1 2 劳动权的发展与变迁 梅因说：“历史是发现真理的唯一出处。”回“一切法权现象只有理解了与 之相适应的社会生活条件，并且从这些社会条件中被引申出来的时候，才能把握 其底蕴。 鹰劳动权，作为一种标示劳动者人格独立、蕴涵劳动者利益的人权类 型，诞生于职业劳动得以社会化、普遍化、契约化的资本主义时期。正如新托马 斯主义法学代表人物马里旦所言“：在2 0 世纪，人类理性显然已认识到，人不仅 有作为一个人格的人和公民社会的人的权利，而且还有作为从事生产和消费活动 的社会的人的权利，尤其是作为一个工作者的权利。” 资本主义自由竞争时期商品经济的发展带来了社会经济繁荣，但同时也给全 社会带来众多的社会问题，暴露了自由竞争在劳动领域的负面影响：资本家对工 。刘嗣元谈市场经济条件下公民劳动权的实现法商研究，1 9 9 5 ，5 ：5 6 口董保华等社会法原论北京：中国政法人学“j 版社，2 0 0 1 3 1 3 回 台 许庆雄宪法入门台北：元照出版社，2 0 0 0 1 7 5 回 英 亨利梅闪古代法( 沈景一译) 北京：商务出版社，1 9 5 9 2 公丕祥权利现象的逻辑济南：山东人民i j j 版社，2 0 0 2 3 4 8 沈宗灵现代西方法理学北京：北京大学j l i 版社，1 9 9 2 1 0 9 4 北方j r 业大学硕士学位论文 人进行残酷野蛮的剥削，工作时间尽可能延长；缺少必要的安全卫生设施，工伤 事故频繁发生，职业病司空见惯；大量廉价雇佣童工、女工等。1 8 世纪中叶以后， 工人对资本家的残酷剥削进行了强烈的反抗和斗争，工人破坏机器、举行大规模 罢工，工人运动不断高涨，形成了声势浩大的斗争洪流，迫使一些资本主义国家 废除了“劳工立法”，1 8 0 2 年英国的学徒健康与道德法是第一个保护童工的 立法，也是第一部限制资本家剥削工人的法律，开创了近代劳动立法的先河，法 国在1 8 0 6 年也制定了工厂法。 “历史上最早承认劳动权的是1 8 4 8 年2 月法国政府的一项命令。虽然它不久 被废除了，但是却开创了劳动权逐步发展的历史。国法国的这次“二月革命”， 迫使资产阶级临时政府发布了为全体市民提供劳动机会的宣言，承认劳动者 享有劳动权。这是资产主义国家首次把劳动作为一项权利来对待，此外，其他国 家在这一时期都相继颁布了工厂法，如德国1 8 3 9 年颁布了普鲁士工厂矿山条例 和限制童工工作时间的法律，瑞士1 8 4 8 年制定了一项法律，禁止九种工厂使用1 2 岁以下的童工，与次同时英国又不断修订和完善工厂法，使工厂法的内容和使用 范围不断扩大，1 8 2 4 年英国议会开始承认工人有结社权，1 8 7 1 年英国通过了世界 上第一部工会法，法国于1 8 8 4 年法律承认工人有组织工会的自由；2 0 世纪初，资 本主义世界进入了垄断资本主义阶段，德国在1 9 1 9 年颁布的魏玛宪法中明确 规定：德国人民应有可能之机会，从事经济劳动，以维持生计，这是第一次用宪 法的形式来规定公民有劳动权，首创劳动权为宪法权利的先河，以1 9 1 9 年的德国 魏玛宪法为代表，该法的明显特色是对于个人自由平等的实现，国家积极参与， 而个人的自由基于国家的繁荣发展的需要，可作必要限制。该法第1 5 1 条规定， “经济生活之秩序，以使个人得到人类应得之生活为度，并须适合j 下义之原则。 个人之经济自由，在此限度内，予以保障。霉虽然该法不久被废除，但它所体现 的一些基本原则如生存权原则、国家对劳动力的保护原则等，意义是非常重大的。 随后，各国宪法纷纷对公民的劳动权做出了明确的规定。 第二次世界大战给各国带来了灾难性后果，战争结束之后，人权意识和权利 观念进一步增强，而增加国家经济力量、提高国民生活水平和保障人权成为各国 主要任务。许多国家都认识到，复兴与重建需要通过劳动来实现，所以必须尊重 劳动、保障劳动者生活和工作条件以及其他各项权利。因此以第二次世界大战为 起点，大多数国家相继经历了劳动权入宪的历程。1 9 4 6 年日本宪法第2 7 条 规定：“国民均有劳动的权利和义务 。1 9 4 7 年意大利宪法第1 条、第4 条、 第3 5 条规定：“意大利为民主共和国，其基础为劳动。 、“共和国承认全体 国冯彦君劳动权论略社会科学战线，2 0 0 3 ，o l ：1 6 7 圆黄越钦劳动法新论北京：中国政法大学出版社，2 0 0 3 5 1 北方工业人学硕士学位论文 公民均享有劳动权，并帮助建立实现此项权利的条件。 、“共和国保护一切形 式和种类的劳动。1 9 4 7 年保加利亚人民共和国宪法第7 3 条规定：“公民 均有劳动权。国家以国民经济计划及经常不断发展生产力与奖励社会劳动保证此 种权利的实现。 1 9 4 8 年捷克斯洛伐克共和国宪法第2 6 条规定：“一切 公民均有劳动权。此项权利主要是依据计划经济，以国家所领导的劳动组织保证 之”。1 9 4 9 年德意志联邦共和国基本法第1 2 条规定：“所有德国人有权自 由选择其职业、工作及接受培训造就的地点。1 9 4 9 年蒙古人民共和国宪法 第8 9 条规定：“蒙古人民共和国公民有休息权 。1 9 5 0 年阿尔巴尼亚人民共 和国宪法第2 5 条规定：“国家保证公民有劳动及按其劳动数量与质量获得报 酬之权 。1 9 5 2 年波兰人民共和国宪法第5 8 条规定：“波兰人民共和国的 公民都有劳动权，即有获得工作并按照工作的质和量领受报酬的权利。劳动权的 保证是：主要生产资料的公有制，发展乡村中摆脱剥削的社会合作制度，有计划 地增加生产力，消除经济危机的根源，消灭失业”。1 9 5 8 年法兰西第五共和 国宪法第5 9 条规定：“保障参加劳动的权利”。丹麦宪法第7 5 条规定： “为了提高公共福利，国家尽力为每个有劳动能力的公民提供就业，以保障其生 存的条件”。1 9 4 7 年意大利共和国宪法第1 条即宣布“意大利是以劳动为基 础的民主共和国 ，第4 条规定，“共和国承认全体公民均享有劳动权，并帮助 创造实现此项权利的条件。 圆 据荷兰两位学者对1 9 7 6 年前1 4 2 部各国宪法的研究表明：在宪法中规定了 劳动权的国家7 8 个，占5 5 ，没有规定劳动权的国家6 4 个，占4 5 ；规定了自 由选择职业权利的国家4 1 个，占2 8 8 ，没有规定自由选择职业权利的国家1 0 1 个，占7 1 1 ；规定了公正的和优惠的报酬或平等工资权的国家4 6 个，占3 2 4 ， 没有规定的国家9 6 个，占6 7 6 ；规定了组织或参加工会自由或权利的国家8 4 个，占5 9 1 ，没有规定的国家5 8 个，占4 0 8 ；规定休息和休假权利的国家4 6 个， 占3 2 4 ，没有规定的国家9 6 个，占6 7 6 ；规定了罢工权利的国家3 6 个，占 2 5 3 ，没有规定的国家1 0 6 个，占7 4 6 。事 1 3 国际公约中劳动权的保障 劳动权真正获得全面宜示和保障，发生在第二次世界大战之后。1 9 4 4 年， 国际劳工组织的费城宜言已经将充分就业和生活水平的提高，宣告为自己的 义务。1 9 4 5 年的联合国宪章第5 5 条规定，联合国和加盟国必须致力于进一 。 日 大须贺明生存权论北京：法律 l j 版社，2 0 0 1 2 5 0 雪 荷兰 亨利范马尔赛文，格尔范德唐成文宪法的比较研究( 陈云生译) 北京：华夏出版社，1 9 8 7 1 5 5 1 5 8 6 北方：r ：业大学硕士学位论文 步提高生活水平和实现充分就业。1 9 4 8 年的世界人权宜言在国际法层面上， 首次宣告保障劳动权。世界人权宣言第2 3 条规定：“人人有权工作、自由选 择职业、享受公正和合适的工作条件并享免于失业的保障。 以世界人权宣言的 形式向全世界宣告了劳动者的权利。1 9 6 6 年经济、社会和文化权利国际公约 第6 条规定：“本公约缔约各国承认工作权，包括人人应有机会凭其自由条件和 接受的工作来谋生的权利，并将采取适当的步骤来保障这一权利。 该公约要求 各缔约国采取有效措施来实施这一目标。此外，联合国大会于1 9 6 5 年通过的关 于消除一切形式的种族歧视公约、1 9 7 9 年通过的关于消除一切形式的对妇女 的歧视公约等，都包括一些有关劳动者权益保护的条款，从此，劳动者的劳动 权由国内法调整步入到了国际人权法的殿堂，从国内保护发展为国际保护。 目前国际劳工组织通过了1 8 0 余个公约和建议书，其内容包括结社自由、就 业机会均等、禁止就业歧视、废除强迫劳动、最低工资保障、工作时间、职业卫 生与安全、社会保障、妇女与童工保护等方方面面，已构成一个比较完整的保护 劳动者权利的“国际劳动法典”。国际劳工组织的基本宗旨，就是要通过促进全 世界劳动条件的改善和生活水平的提高，最终在实现社会正义的基础上建立世界 的持久和平。回 国际劳工组织历年通过的1 7 0 余项公约和推荐书，对劳动权作了详细具体的 宣告。世界人权宣言第2 3 条宣告：人人有权工作，自由选择职业，享受公正和合 适的工作条件并享受免于失业的保障；人人有同工同酬的权利，不受任何歧视： 每一个工作的人，有权享受公正和合适的报酬，保证使他本人和家属有一个符合 人的尊严的生活条件，必要时辅以其他方式的社会保障；人人有为维护其利益而 组织和参加工会的权利。第2 4 条宣告：人人有享有休息和闲暇的权利，包括工作时 间有合理限制和定期给薪休假的权利。 1 9 6 6 年联合国大会通过经济、社会和文化权利国际公约使劳动权的保障 获得进一步的发展，对会员国产生法的约束力。该公约把世界人权宣言 中所规定的劳动权进一步细化，具体化，为各国创设了国际法上的义务。相关劳 动权的规定主要体现于第六至十条。经济、社会和文化权利国际公约第六条 规定：缔约各国承认工作权，包括人人应有机会凭其自由选择和接受的工作来谋 生的权利，并将采取适当步骤来保障这一权利。第七条规定：缔约各国承认人人 有权享受公正和良好的工作条件，特别要保证：1 最低限度给予所有工人以下报 酬：( 1 ) 公平的工资和同值工作同酬而没有任何歧视，特别是保证妇女享受不 差于男子所享受的工作条件，并享受同工同酬； ( 2 ) 保证他们自己和他们的家 庭得有符合本公约规定的过得去的生活：2 安全和卫生的工作条件；3 人人在其 回王伞兴劳动法北京：法律f j 版社，1 9 9 7 4 、3 2 7 北方t 业大学硕士学位论文 行业中适当的提级的同等机会，除资历和能力的考虑之外，不受其他考虑的限制； 4 休息、闲暇的工作时间的合理限制，定期给薪休假以及公共假日报酬。第八条 规定：缔约各国承担保证：1 人人有权组织工会和参加他选择的工会，以促进和 保护他的经济和社会利益；这个权利只受有关工会的规章的限制；2 工会有权建 立全国性的协会或联合会，有权组织或参加国际工会组织；3 工会有权自由地进 行工作，不受除法律所规定及在民主社会中为了国家安全或公共秩序的利益或为 保护他人的权利和自由所需要的限制以外的任何限制；4 有权罢工，但应按照各 个国家的法律行使此项权利。第九条规定：缔约各国承认人人有权享受社会保障， 包括社会保险。 一 此外，联合国大会于1 9 6 5 年通过的关于消除一切形式的种族歧视公约、 1 9 7 9 年通过的关于消除一切形式对妇女的歧视公约等都包括了一些有关公 民劳动权保护的条款。从国际劳动权保护的发展来看，维护和保障劳动者的劳动 权，是社会正义的要求，是维护世界和平的需要。公约作为国际社会的人权旗帜， 它指引着各国的劳动权保障立法，为世界人权的维护发挥着积极的作用。各国也 纷纷以此为母板不断建立和完善相关劳动权的国内立法。公民劳动权国内法和国 际法的双重保护，体现了人类社会文明进步。 在涉及劳动权的国际公约方面，我国的脚步也丝毫不落后于其它国家。我国 自1 9 8 3 年以来，就是国际劳工组织的成员国，是一系列国际劳工组织公约的签 字国。我国现已批准加入经济、社会和文化权利国际公约，但从我国目前的 立法情况看，有三个方面尚未同公约条款接轨：一是工人有权组织工会和参加他 所选择的工会，我国只允许一种工会存在；二是我国已从宪法上取消了罢工权( 但 未禁罢工) ；三是我国不允许成立宗教学校( 这一点在国家宗教事务局的条例中 得以弥补) 。但对于这些也相应提出了保留条款或解释性条款解决，总体上说我 国的劳动权立法已经同国际接轨，例如我国的劳动法规定：“享有平等就业和选 择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护 的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议 处理的权利以及法律规定的其他劳动权利”。 1 4 劳动权的基本内容 “劳动权是社会每一个成员的权利，只有劳动才能生存。社会因此有义务给 所有有劳动能力的，而用别的途径不能得到工作的人提供工作。 。所谓劳动权， 。李步云论中国公民的工作权刘海年经济、社会和文化权利国际公约研究北京：中国法制f i i 版社， 2 0 0 0 2 6 _ 2 7 。 德 迪特马尔米特，鲁道夫瓦尔特有为与无为( 周懋庸译) 北京：生活读书新知三联书店，1 9 9 6 8 6 8 北方j ：业大学硕士学位论文 无非是一个人格独立、意志自由的人，无论是自我劳动( 自雇) 还是组织劳动( 受 雇) ，通过自身的劳动力与生产资料结合，生产物质财富，形成社会关系，从而 使人得以全面地生存、发展，同时使社会得以发展的权利。劳动力具有与人的身 体不可分的自然生理属性，因而劳动权与人的尊严、人的多层次需要具有更为密 切的联系，形成了劳动权的复杂结构。本文所谈的劳动权主要指广义上的劳动权， 从个体劳动权和集体劳动权两方面进行分析。 1 4 1 个体劳动权的内涵 个别劳动权是指在国家与社会提供的各项条件下，通过个人自主性努力享有 与实现的各项劳动权。个体劳动权是一个复杂的规范体系，不是单一的法律概念， 它反映了一系列的权利规定，在构造上形成一个“权利群 。因此，劳动权作为 严格的法律概念，是指劳动者所享有的特定的角色权益，是一种与劳动相关的利 益、自由、资格和能力， 在外延上它是以就业权为核心的一组权利。 1 4 1 1 就业权 社会经济发展中，“社会结构的核心是劳动问题” ，社会劳动问题首要的 而且核心的问题是基本劳动权问题，即就业权或者工作权问题。解决社会劳动问 题的基本进路也需要从保障就业权开始，进而扩展至其他内涵的劳动权。 荷兰学者范得文认为，工作权是社会基本权利的首要组成部分，包括了涉及 工作权的社会及经济层面之诸多附带权利，例如自由选择工作之权利；国家充分 就业之政策；适当的工作环境及工作条件( 如妥当之薪俸、休假及退休制度等) ； 罢工权；个人因工作而获得之财产权之保障等。 就业权包括职业获得权、自由 择业权和平等就业权。这种就业权观点就不包括“因劳动而产生的结果权利”。固 职业获得权包括两层含意，即要求国家提供就业机会的权利和拒绝雇主非法解雇 的权利。要求国家提供就业机会因具有请求性而称为积极的工作获得权，它是指 政府应采取积极政策和措施来促进和保证就业，在劳动者未能实现就业或失业 时，政府应通过失业保险制度等社会保障制度来帮助劳动者维持的基本生活，但 并不赋予劳动者在国家不提供劳动机会时通过诉讼方式把国家告上法庭的权利。 “失业者不能因自己失业而提起诉讼 、“有就业愿望的公民不能就业，暂时 无法实现劳动权时，公民不能就此以国家为被告通过诉讼方式直接主张该权利”， 。李炳安公民劳动权初论湖北师范学学报，2 0 0 4 ，1 ：1 2 0 一1 2 6 雪 美 曼纽尔卡斯特网络社会的崛起( 夏铸九、王志弘等译) 北京：社会科学文献i l j 版社，2 0 0 1 2 4 6 。陈新民德国公法学基础理论济南：山东人民出版社。2 0 0 1 6 9 1 回范进学市场经济条件下的劳动权论山东法学，1 9 9 6 ，2 ：1 3 刘海年经济社会和文化权利国际公约研究北京：中国法制出版社，2 0 0 0 2 5 9 北方工业大学硕士学位论文 拒绝雇主非法解雇的权利因具有对抗性而称为消极的工作获得权。劳动者在于 雇主签订劳动和同后，如雇主一方以侵害劳动者权益自由解除和同等非法手段解 雇劳动者，劳动者有权提出拒绝并要求雇主提供合理解决办法等。 “选择职业自由，居住迁徙自由与财产权，总称为经济自由权” 。自由择 业权是劳动者可以依自己的意愿和规划，结合社会的需要自主选择职业的权利， 包括选择职业，或其它有酬活动的自由，免于强迫劳动的自由。是否从事某种职 业劳动，从事什么样的职业劳动，何时从事职业劳动以及进入哪一个用人单位从 事职业劳动都是自由选择权的具体表现。自由择业权包括职业自主权、职业选择 权和营业自由权。职业自主权是指权利主体按其意志作出判断和选择，自由决定 劳动或不劳动的权利。职业选择权是指权利主体自主选择适当职业、适当地点、 适当雇主，就工作待遇、条件等与雇主自主协商，以及在职业之间的流动与转换 的权利。营业自由权是指权利主体选择从事营业、创业的权利，国家只能限于维 护公共利益的限制，此外不得任意干涉，且需提供营业自由的便利与条件。 民 国元年临时约法第三十七条云：“人民得自由选择职业及营业 ，据此，则工作 自由之为营业自由与选择职业自由二者，更不必费解释而自明矣。 固自由择业 是劳动者人格独立和意志自由的法律表现。确立公民自由择业权，不仅符合公民 行使劳动权的价值取向，而且有利于调动公民劳动的积极性和主观能动性，为公 民将自己的劳动潜能最大化地释放于社会，服务于国家建设提供了条件。 平等就业权是指平等地获得就业机会的权利，是社会平等在就业方面的必然 要求。它是指劳动者不分性别、年龄，民族，在就业机会面前一律平等。平等就业 权关系到制度正义，工作岗位应当平等开放，使每个人有追求合乎其利益的机会； 平等就业权还关系到人的本性和尊严，劳动权与人的本质分不开。“工作是 人的本性的一部分，因此，剥夺其实现这一自然倾向的仍何情形都因该加以纠 正”， 由此我们不难看出，平等就业权如果得不到很好的保护，那么人们最基 本的生存无法得到公平正常的保障，就更谈不上宪法上的自由、平等、人格等类 型的权利了。平等和歧视是对立的，要维护平等就业的权利就必须反对就业上的 歧视现象。我国已经批准加入了经济、社会和文化权利国际公约，按照公约 第二条的规定，要求适用非歧视标准来保证公约所载各项权利的行使，因此作为 经济、社会和文化权利国际公约规定的权利之一的工作权同样适用非歧视的 标准。 。沈同仙劳动权探析法学。1 9 9 7 8 ：3 2 。 日 芦部信喜宪法台北：月旦出版社，1 9 9 5 1 9 9 。谢瑞智宪法词典台北：文笙书局。1 9 7 9 3 2 8 张知本宪法论北京：中国方正 ；版社，2 0 0 4 1 1 5 一1 1 6 美 弗里德里希超验正义( 周勇等译) 北京：三联书店，1 9 9 7 1 0 1 l o 北方工业大学硕十学位论文 1 4 1 2 报酬权 世界人权宣言第2 3 条和经济、社会和文化权利国际公约第7 条，对 此项权利作出规定，其内容为：每一个工作的人有权享受公正和合理的报酬，保 证使他本人和家属有一个符合人的尊严的生活条件，工作价值相等者享受同等报 酬，不能有任何区别和歧视，男女同工同酬。“对于现在已经在工作着的人来说， 其最低限度的报酬，必须是能使劳动得以维持下去之程度的东西，因而这也可以 说是劳动力的再生产所必需的最低限度的金额。 报酬权即劳动者取得劳动报 酬的权利。广义劳动报酬包括工资、奖金和津贴三种收入形式。公平获酬权可以 通过报酬协商、报酬请求、报酬支配来实现。报酬协商是劳动者与用人单位，通 过劳动合同协商确定劳动报酬的形式和水平的权利，其核心是协商劳动报酬的水 平，即协商确定自己劳动力的价格。在劳动法日益融入公法因素而成为社会法的 前提下，国家和社会团体的力量在劳动法上的作用不断增强，劳动尽管是劳动合 同的基础，但已在很大程度上受到了限制，在劳动报酬协商方面，劳动者的自由 权利受到来自于国家最低工资标准和集体合同的双重约束，劳动者与用人单位所 协商的劳动报酬不能低于集体合同的标准，更不能低于国家最低工资标准；报酬 请求是指劳动者在付出了劳动之后，有权请求用人单位按时全额发放劳动报酬。 报酬请求在性质上属于债权，但与一般的债权不同的是报酬请求权具有法定优先 性。因为劳动报酬具有生活保障的价值，是劳动者生存得以维系的基础，所以法 律赋予其优先于一般债权获得清偿的属性，因此报酬请求在实现上具有了更大的 优势；报酬支配是指劳动者独立支配自己劳动报酬的权利，报酬支配具有物权的 属性，劳动者可以据此维护自己劳动报酬的完整性，使其不受侵犯，在实践中任 何不具有合法根据的扣缴行为，如代为投资，都是对报酬支配权的侵犯。 1 4 1 3 休息权 休息权即获得休息和休假时间的权利。休息权通常是作为劳动权的一部分