电大法学本科毕业论文《论夫妻约定财产制的效力》.doc

中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育中央广播电视大学人才培养模式改革和开放教育 法学专业毕业论文法学专业毕业论文 论夫妻约定财产制的效力论夫妻约定财产制的效力 姓姓 名：名： 学学 校：校： 学学 号：号： 指导教师：指导教师： 定稿日期：定稿日期： 内容提要内容提要 2 随着社会的发展，为了满足社会各阶层对夫妻财产制的不同要求，夫妻财产约定制 逐渐在我国的婚姻法中确立起来并成为我国婚姻法立法的重大发展。然而尽管修改 后的婚姻法和现有的司法解释对其形式、范围、效力的相关规定有所增加，但是仍然不 够具体完善。尤其是效力方面，在财产分割时可能涉及到第三人的利益，故其效力有对 内与对外之分，而这也是实践中容易产生问题之原因所在。在此笔者将重点就内、外效 力两方面存在的问题试述一下自己的看法。 关键词关键词：夫妻约定财产制；对内效力；对外效力 目 录 3 一 夫妻约定财产制概述.4 (一）我国夫妻约定财产制的立法发展过程.4 （二）我国夫妻约定财产制的类型.5 （三）我国法律对夫妻约定财产制的规定.7 二 夫妻约定财产制的对内效力.8 （一）婚内损害赔偿意义有多大 .9 1.婚内损害赔偿的可行性.9 2.婚内赔偿的不可行性.9 （二）夫妻一方履行债务后求偿权的实现题.10 三 夫妻财产约定制的对外效力 .10 （一）对外效力的确定.11 （二）有关举证责任问题.11 结语.13 参考文献 .13 4 一一 夫妻约定财产制概述夫妻约定财产制概述 夫妻约定财产制是指夫妻以契约方式约定婚前财产和婚姻关系存续期间所得财产的 归属、管理、使用、收益、处分及债务清偿、婚姻解除时财产的清算等事项，并排除法 定夫妻财产制适用的制度。婚姻法规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以 及婚前归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。 在我们的生活当中，最常见的婚姻问题中即是夫妻财产的分割问题，离婚时的夫妻 共同财产是夫妻身份关系的解除相伴产生的。但夫妻财产又存在着多种不同类别。我国 婚姻法则着眼于中国具体实际，本着约定先于法定、夫妻财产权利和财产义务平等、 保护弱者利益、保障夫妻合法的财产权益和维护第三人利益相结合的原则，确定了约定 财产制和法定财产制两种夫妻财产制度。 在生活中被大众认知的就是法定财产，法定财产制是依照法律直接规定而适用的财 产制，而约定财产制是夫妻以协议、契约的方式依法选择适用的财产制，其效力要高于 法定财产制，只有在当事人未就夫妻财产做出约定，或所做的约定不明确，或所做的定 无效时，才适用夫妻法定财产制，而很多人都对夫妻的约定财产制概念很模糊，所以我 就结合婚姻法阐述一下自己对夫妻约定财产的看法。所谓夫妻约定财产制就是指法 律允许夫妻用契约、协议的方式对他们在婚前和婚后财产的归属、占有、管理、使用、 收益和处分以及对第三人债务的清偿、婚姻解除时财产的分割等事项做出约定，从而排 除或部分排除夫妻法定财产制适用的制度。 夫妻约定财产制在我国出现并在立法中予以确立，已逐步体现其客观的必要性和越 来越重要的现实意义：随着社会文明的不断进步，公民素质的不断提高，夫妻以契约约 定财产所有关系的情况会越来越多，夫妻约定财产制的法律地位因此也显得越来越重要， 婚姻立法仅以除外条款来允许约定财产制存在，而不以具体规定其内容的办法来规定约 定财产制，是不适应社会发展的需要的。夫妻约定财产制适应我国家庭财产状况日趋复 杂化、多样化的趋势，使婚姻当事人在处理各方财产时有更大的灵活性;而且尊重公民处 理财产问题的自主权利，体现当事人意思自治的法律原则。 （一）（一） 、我国夫妻约定财产制的立法发展过程、我国夫妻约定财产制的立法发展过程： 我国对夫妻约定财产制的立法过程经历了三个阶段。我国目前的夫妻财产约定制立 法是对80年婚姻法的发展。在我国第一部婚姻法中，即50年婚姻法并没有 体现出关于夫妻财产约定制的内容，当时国家并不承认夫妻有财产约定的权利，夫妻财 5 产约定也不符合当时计划经济体制的国情。到了第二部婚姻法即1980年9月的婚姻法 诞生，才开始涉及到夫妻财产约定的内容，修正案是在广大群众广泛参与下，在总结三 十年的婚姻法司法实践经验基础上，针对目前婚姻家庭方面出现的新情况修正的。 它在继承了原婚姻法的一些基本原则和基本精神的同时，补充了一些新的内容。这 是我国实行改革开放政策的结果，也是婚姻立法上的一大进步。不过它只是用“但书” 做了规定，具体在该法第十三条第一款规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产， 归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。 ”很显然当时的婚姻法只是原则性地赋予了 公民夫妻财产约定的权利，但由于太原则化，缺乏可操作性，所以在实践中带来了很大 的麻烦。1993年最高人民法院根据审判实践在关于人民法院审理离婚案件处理财产分 割问题的若干具体意见第一条对此进行了弥补，规定：“夫妻双方对财产归谁所有以 书面形式约定的，或以口头形式约定，双方无争议的，离婚时应按约定处理。但规避法 律的约定无效。 ”从而进一步明确了夫妻财产约定制的约定方式可以书面形式，如果双方 无争议的，也可以口头形式作出，以及如果规避法律的约定是无效的情形，解决了当时 司法实践中遇到的一些实际问题。2001年4月28日由人大常委会通过的婚姻法修正案， 该案对80年婚姻法有较大修改，对夫妻财产约定的立法内容也作了较多扩展，从以 前的“但书”到独立成第十九条，并具体规定了三款内容。具体解决了夫妻约定财产制 约定的主体、约定的时间、约定的标的、约定的内容、约定的形式、约定的对外效力以 及自愿、无效、债务清偿等法律问题。 （二）（二） 、我国夫妻约定财产制的类型：、我国夫妻约定财产制的类型： 我国立法采用了限制式的约定财产制模式， 婚姻法第十九条规定了约定财产制的 三种类型：分别财产制、一般共同制和部分共同制，即“夫妻可以约定婚姻关系存续期 间所得的财产及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。 ”对于 这三种形式，当事人只能选择其中一种进行财产约定。 （1）一般共同制是指一般共同财产制，即夫妻双方婚前和婚姻关系存续期间的全部 财产均归夫妻双方共同所有，包括动产和不动产，法律另有规定的除外。夫妻对共同共 有财产享有平等的所有权和处理权，其权能的实现同法定夫妻财产制。夫妻在享有这些 权利的同时所负担的义务：其一、夫妻各方均有义务如实地将自己拥有的出特有财产外 的全部财产纳入共同财产，任何一方不得隐瞒财产，故意减少或漏报财产，以图私利， 损害配偶他方的应得利益;其二、夫妻任何一方都应尊重对方对共有财产享有的权益，并 6 协助对方行使权利和履行财产义务，不得无故拒绝对方处理夫妻财产关系上的合理要求; 其三、夫妻双方对共同财产所负债务负平等的清偿责任。这种制度在我国家庭中自古一 直沿用至今，夫妻之间的财产归夫妻双方共同共有，不分彼此，这种财产制度是大多数 人愿意接受的，是传统的中国家庭一直以来都采用的。 一般共同财产因夫妻一方死亡、夫妻双方离婚以及夫妻双方协议确定改采用法律允 许的其他夫妻财产制而终止。而不论何种原因导致一般共同制的终止，共同财产必须进 行分割和清算。 （2）部分共同制又叫限定共同制，是指当事人双方协商确定一定范围的财产归夫妻 双方共有，共有范围外的财产均归夫妻各自所有的财产制度。夫妻对约定为共有的财产 的权能同一般共有财产权。财产归个人所有的，即个人财产，其权利和义务均有所有人 本人单独承受，与配偶他方无关系。夫妻双方可以约定财产实行部分各自所有、部分共 同所有，这是强调契约自由和当事人意思自治原则，只要不违反法律禁止性规定，没有 损害公共利益，不损害第三人的利益，如债权人不知夫妻的约定或夫或妻的个人财产不 足以清偿个人债务的，应有共同财产清偿，待债务人有了个人财产能力后，应返还于 “共同财产” 。婚姻当事人可以在约定实行某种财产制下以契约明示方式将某部分财产排 除在外。在现实社会中，我国现今家庭实行约定财产制的夫妻绝大多数倾向于采用部分 共同制。 限定共同财产制的终止包括经夫妻双方协商一致、夫妻一方因故死亡。经夫妻双方 协商一致，婚姻关系存续期间，婚姻当事人双方可以依法终止限定共同财产制，转改采 用其他夫妻财产制度。夫妻自愿终止限定共同财产制后，应对共同共有的财产，包括共 同债权和共同债务进行分割和清算。另一方面，夫妻一方因故死亡，依法也导致限定夫 妻共同财产制终止。此时，被继承人的配偶应与被继承人的其他合法继承人共同协商分 割与清算被继承人的遗产。 （3）分别财产制是指夫妻双方婚前财产及婚后所得财产全部归各自所有，并且各自 行使管理、使用、收益和处分权的夫妻财产制度。夫妻之间对自己的财产有独立的管理 权，如果夫妻一方委托对方管理财产的，适用有关委托管理的规定。分别财产制对于双 方均具有较高的经济收入或有较多的财产的婚姻当事人而言是合适的。在我国由于传统 思想的限制以及我国经济水平还未达到相当高的水平，因此其适用范围不是特别广，只 有那些夫妻双方经济水平较高而且较独立的才适用。 7 分别财产制的终止包括夫妻一方死亡，夫妻双方离婚以及夫妻双方协商变更夫妻财 产制度。由于在分别财产制下，夫妻的财产的权利和义务是分开的，一般不存在共同财 产的分割和清算。但如果出现某项财产的归属不明的情形，则该项财产应被推定为共同 财产，自然就需要进行分割。 另外除上述规定的几种类型外，还享有财产的补偿请求权，修改后的婚姻法第 40条规定了离婚中男或女一方的补偿请求权。对于夫妻双方书面约定婚姻关系存续期间 所得的财产归各自所有的，财产自然应归男女双方各自所拥有，但在实践中常常有一方 在生活中付出较多义务的情况。夫妻应根据自己的能力及个人财产对家庭生活所需负有 经济或财产责任。如一方无个人财产而负担了料理家务，照顾老少，协助对方工作，其 劳务应视为对共同生活负担的完成。如一方有个人财产而为以上行为，在分割财产时， 享有补偿请求权。对作为婚姻家庭共同生活基本条件的个人财产，所有人不得擅自作出 危及婚姻共同生活的处分，否则，另一方有权阻止。从法律的公平原则出发，离婚时付 出较多义务的一方有权向另一方请求补偿，补偿的来源是另一方所拥有的财产。法院适 用该规定时，需要查证双方的家庭分工状况，双方的婚前婚后财产的增值情况，双方的 工作职位在婚前和婚后的变化，如果查证证实一方通过承担主要的家庭义务，对对方的 增值和工作升迁产生了实际有利的影响，就可以认定一方履行了“较多”的家庭义务的， 有要求对方补偿的权利。 （三）（三） 、我国法律对夫妻约定财产制的规定：、我国法律对夫妻约定财产制的规定： 世界上大多数国家对夫妻财产制都有较为具体、明确的规定，从我国婚姻法的 规定可以看出，我国的夫妻约定财产制立法限制较多，有关夫妻约定财产制度的内容十 分丰富，必须全面理解我国的夫妻约定财产制度，才能在实践中正确适用，主要规定了 以下内容： (1)关于约定的主体立法的规定。因为是夫妻约定财产制，所以只能是有婚姻关系的 夫妻双方才可以对他们的财产做出约定。夫妻之外的人无权对夫妻的财产进行约定，重 婚或非法同居双方不能成为其主体。在实践中，常出现重婚或非法同居双方对财产有约 定，有的还经合法婚姻的另一方同意，甚至出现夫与“妻妾”共同对财产进行约定的情 形，这些情形由于其约定的主体不合法，因此，不能适用夫妻约定财产制度。而且关于 婚姻双方在婚姻登记之前进行了约定的，只要不违反法律之规定，是可以的，有效的， 但产生法律约束力的时间应为结婚之后。夫妻之间订立财产约定是一项关于当事人重大 8 利益的重要民事法律行为，进行约定时，双方必须都具备完全民事行为能力，无民事行 为能力或限制民事行为能力者无权约定。同时，夫妻对财产的约定必须由双方亲自签订， 不适用代理制度。 (2)关于对当事人的真实意思表示的规定。双方意思表示必须真实、自愿，不得违反 意思自治，夫妻一方不得以欺诈、胁迫手段或乘人之危使对方在违背真实意思表示的情 况下做出约定，因胁迫、欺诈、乘人之危而作出的约定无效或可以撤销。例如：夫妻之 间本来没有约定财产，妻子为了达到对共同财产独占的目的，就要挟丈夫签订将所有的 财产统统归妻子所有的约定，如果丈夫不同意，则将把丈夫未被司法机关掌握的违法行 为揭发、举报，丈夫害怕便被迫与妻子订立契约，将财产归入妻子名下，对于此举先不 探究这财产本身的性质，只从行为上看这种违背当事人真实意思表示的契约就是无效的。 (3)关于对约定的内容的规定。夫妻约定财产的约定的内容必须是合法的，且不得超 越夫妻所享有的财产权利的范围。夫妻双方对其财产的约定的过程就是实施民事行为的 过程，对夫妻财产约定的内容，有的国家采取限制主义的立法模式。我国规定的是排斥 性的夫妻财产契约，即法律不限制夫妻对财产进行约定的内容，夫妻可以对夫妻财产进 行自由地约定。可供双方约定的财产范围包括“婚姻关系存续期间所得财产” ，也包括 “婚前财产”;既可对全部财产的归属进行约定，也可以对部分财产的归属进行约定;约 定的形式也不受限制，可以约定财产为共同财产制、分别财产制、或者是共同财产制和 分别财产制并存。这些均由夫妻双方当事人根据自己的具体情况而定。此民事行为必须 是合法、有效的，必须是符合公平原则的民事法律行为，不得规避应尽的义务，不得损 害国家、集体或第三人的合法权益，不得违反法律或社会公共利益，否则是无效的。例 如丈夫因为经营管理不善而负债累累，为了逃避债务，夫妻双方作出约定，将所有共同 财产列入妻子财产的范围，以此来逃避债务，这种行为显然是规避法律的行为，损害了 善意第三人的合法利益，因此是无效的。 二二 夫妻约定财产制的对内效力 婚姻法第十九条 第二款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的 约定，对双方具有约束力”的规定，只要夫妻财产约定成立并生效，夫妻间的财产关系 9 即应按照约定办理。如果要变更或撤销约定，必须经双方同意。修改后的婚姻法充 分体现了尊重婚姻当事人“意思自治”的原则。有约定的从约定，无约定的从法定。平 等主体之间的权利义务关系不能由当事人任意创设、任意更改，破坏了法定的权利义务， 就必定承担相应的法律责任。约定对婚姻当事人具有约束力，说明法律上对夫妻财产约 定制对内效力的确认，这位也使婚内损害赔偿有了基础。夫妻在自由约定财产归属的同 时也可自由约定夫妻共同债务的分担，但是对于夫妻已履行债务一方的求偿权规定的不 是很明确。 （一）婚内损害赔偿意义有多大 婚内损害赔偿是指法律在不解除配偶婚姻关系的前提下，判决侵犯配偶合法权益的 一方赔偿另一方因其过错行为而受到的损害。笔者认为这一制度的提出在立法层面上意 义重大，但是从维持婚姻关系的存续上讲意义并无多大。 1.婚内损害赔偿的可行性 曾经震惊全国的第一起婚内求偿案：武汉市汉阳区张女士因不堪忍受丈夫的殴打及 人格侮辱，将丈夫诉至法庭要求赔偿，法院判决张女士的丈夫杨某赔偿张女士精神损害 抚慰金 5000。但是我国婚姻法2001 年修正案颁布之前，我国的夫妻财产制是以婚后 所得共同制为主，以夫妻约定财产制为辅的夫妻财产制度。所以即使法院判决过错一方 赔偿无过错一方若干损失，但是这一财产为婚姻关系存续期间所得财产，仍应归夫妻共 同所有，那么赔偿一方没有个人财产，判决如何执行？个人财产的欠缺使婚内赔偿毫无 意义根本达不到弥补受害方损失的作用，那么建立婚内损害赔偿有何意义和价值呢？修 订后的婚姻法在家庭关系一章中，专门规定了夫妻财产的法定个人财产制和约定制， 最高人民法院关于婚姻法若干问题解释（一）中第十九条，也已经否定了婚前 个人财产因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产的不恰当立法。新修订的婚姻法， 是在权衡保护个人利益和社会利益的基础上，使夫妻双方不仅享有独立的人格，而且可 以完全独立地享有民事权利，履行民事义务，有自己可处分的财产。这种可形成实质意 义上的人格平等的财产制度，可以使当事人对内、对外都独立地承担民事责任，从而使 夫妻内部之间的侵权损害赔偿有了可以执行的物质基础。当然，在实际生活中，肯定也 会有负担赔偿责任的配偶没有个人财产可供执行的情况，但不能因为赔偿方赔偿能力的 缺失而放弃对其责任的认定。正如在诉讼时效期间的债权人要求债务人返还所借的债务 时，法院不能面对债务人所写的欠条以债务人没有支付能力为由，判决债权债务关系不 10 存在。因此，即便法院做出的有些判决因为侵权人缺乏支付能力而难以执行，但是法院 判决一经作出，判决本身就成为证明受害方为所判决财产所有权人的有效法律依据。 2.婚内赔偿的不可行性 虽说婚内赔偿使得违反法定义务的行为人为其实施的损害行为承担不利的法律后果， 使受到侵犯的权利人的相对利益得到补偿，而且既然受害人向法院请求了婚内赔偿说明 受害人还想继续维持婚姻，其请求赔偿的目的不过是想使对方受到警示、处罚，结束过 错行为，而不是轻易离婚，导致家庭的离散。但立法者虽然在保护平等的层面上考虑的 比较全面，然而现实婚姻是以感情为基础的不能仅以理性的思维分析问题，夫妻跟一般 的平等民事主体也是不一样的，不能说赔偿完了双方就再无任何瓜葛，夫妻之间如果已 经到了要求损害赔偿的地步，并且因此走上了法庭，那双方的感情必然会产生裂痕，即 使请求赔偿的一方原本的目的是想要维持婚姻，但是对方配偶对另一方必然是不服也不 满，这样的婚姻还如何维持下去？恐怕婚内赔偿最终反而成为离婚的导火线。所以笔者 认为婚内赔偿的意义仅是对夫妻平等民事主体权利的维护，但是从情感的角度说维持婚 姻的长久稳定恐怕不太可能。当然婚姻的存续比起受害者的权益来说还是后者的分量重， 但是将两者的意义都说的那么大未免有些夸大其辞、不太现实，所以立法者的认为婚内 赔偿对对婚姻存续意义重大笔者不敢苟同。 （二）夫妻一方履行债务后求偿权的实现问题（二）夫妻一方履行债务后求偿权的实现问题 婚姻法对于夫妻财产约定制的对外效力上已经做出了规定，即夫妻如果想以其 约定财产对抗第三人，必须举证证明第三人明白的知道他们之间的约定。这一规定无疑 是从保护第三人角度出发的。但是在约定财产制中，如果以不得对抗第三人为由，而举 债方配偶以其连带责任替另一方偿还了债务，尤其是在离婚又没有法律的保护的情况下， 他的求偿权如何来实现？实现不了我国规定的夫妻财产约定制就等于没有有保障，那么 一项没有保障的制度其制定又有何意义？我国立法确实中缺少明文规定，依据民法精神， 连带债务因债务人一人或数人的履行而归于消灭，已履行的债务人可以就超出的负担向 其他债务人行使求偿权。婚姻关系当中的夫妻虽然是受道德和法律双重约束的特殊民事 主体，但其平等的民事主体地位却不因婚姻而受到影响，所以立法者不应把还债方的求 偿权及其债权人地位排除在外。在这方面许多外国立法例都已经证明其对夫妻一方履行 债务后求偿权的保护，如法国民法典中 1482 条至 1487 条全是有关规定。我国应当 积极借鉴外国相关规定以弥补我国婚姻法立法的不足。 11 三三 夫妻财产约定制的对外效力夫妻财产约定制的对外效力 夫妻财产的约定一经依法成立，一般不发生对外效力，只有当债权人知道该约定的 情况下，该约定对债权人才有法律约束力根据婚姻法解释（一） 第 18 条的规定，债 权人知道该约定的情况应由夫妻一方对此负举证责任。也就是说如果夫妻想以其约定财 产对抗第三人，必须举证证明第三人清楚明白的知道其约定。对夫妻财产约定损害了第 三人的合法权益的处理，从婚姻法与民法的关系来分析:婚姻关系中平等主体的特性使其 属于私法调整的范畴，法律虽未明文规定夫妻共同之债由夫妻双方承担连带责任，但婚 姻是男女以夫妻名义同居生活，形成当时社会公众认为是夫妻关系的两性结合的社会形 式。它不仅是社会现象，也是法律现象。而夫妻共同债务正是建立在夫妻这一特定社会 个体的信任之上。它向债权人提供的信用保证不仅是夫妻共同财产，同时也包括夫或妻 的个人财产。夫妻在与第三人进行交易时，第三人很难分清与自己进行交易标的物是属 夫妻共同财产或个人财产。因此实践中就要从某些方面对债务人的婚姻进行一些规范以 达到公平的目的。 （一）对外效力的确定（一）对外效力的确定 夫妻财产约定须经申报登记程序确认。对此，国外立法通例是夫妻财产契约已经登 记者，具有对外效力，未经登记者，不发生对外效力。我国立法对此没有规定，但司法 解释关于“但规避法律的约定无效”的但书规定，即无规避法律的夫妻财产约定具有对 外效力，规避法律的夫妻财产约定无对外效力。婚姻关系当事人为逃避债务等原因，采 取夫妻财产约定的方法规避法律，当然是无效的。但仅仅依据这一标准，尚不足以确定 约定的对外效力。而依据公示方式进行登记，不仅可以有效地防止上述规避法律的行为， 更有利于保护与约定财产的夫妻进行民事活动的第三人的合法权益。各国规定这一要件， 有两种方式：（1）公证方式，以我国的澳门民法典为例，第一千五百七十四条规定： 婚前协定须以公证书订立，或在符合民事登记法律所规定之限制下以该等法律所规定之 方式订立方为有效。其中有关公证书的规定就是典型的公证方式。（2）登记方式，以日 本为代表，日本民法典第六十九条规定了有关夫妻财产契约应于婚姻申报时登记的 事项。鉴于夫妻感情的易变性和夫妻财产约定的严肃性，为防止纠纷、预防纠纷发生， 我国立法也应增加夫妻约定财产的登记程序，规定夫妻财产约定经登记方产生对外效力， 12 未经合法登记则不产生对外效力。夫妻约定财产者，婚前约定，应于婚姻登记的同时， 将夫妻财产契约的内容予以登记，并将其书面形式附于登记档案中备案；婚后约定财产 者，也应到婚姻登记机关登记、备案。 （二）有关举证责任问题（二）有关举证责任问题 Error!Error! NoNo bookmarkbookmark namename given.given.婚姻法解释中虽然对举证责任有所规定，但 是并没有规定什么样的情形属于第三人知道，所以在实际的审判中经常出现疑问。而事 实上第三人也是很难知道别人夫妻之间有着什么样的财产约定，因为夫妻之间的财产契 约有着很强的隐蔽性，除非夫妻一方对第三人明确告知，但是如果在债务发生时债务人 为了避免节外生枝一般是不会将这一情况主动透露给债权人，因为这一情况的告知很可 能引起债的发生受阻，所以说在实践中债权人能够事先知道债务人与其配偶间的财产约 定几乎是很少的。即便是债务人与配偶间的财产约定已经进行了公证，要求第三人在与 某对夫妻进行债务往来时都去查明他们是否存在财产约定，未免对第三人的要求过于苛 刻，就算他