（经济法学专业论文）国际保理基本法律问题及其在我国的适用.pdf

哈尔演工程大学硕士学位论文 摘要 国际保理是一种由保理商为卖方提供的集商业资信调查与评估、应收账 款的管理与追收、贸易融资及买方信用风险担保于一体的综合性国际结算与 融资方式。当前，在国际买方市场逐渐形成、贸易竞争日益激烈、国际贸易 结算方式呈现出多元化发展的趋势下，国际保理业务由于其特有的优势，迎 合了当前国际贸易的发展，从而在世界范围内得到了广泛的认可和应用。作 为一个新兴的行业，它对国际贸易的发展起着越来越重要的推动作用。但是， 在理论上对国际保理的研究，尤其在国际保理的法律问题方面的研究，还远 远不够。 本文首先对于国际保理的定义、起源做了深入的分析和探讨，概括论述 了国际保理的种类、运作过程以及国际保理组织以及国际立法，分析了国际 保理的比较优势以及在适用上的限制。接下来对国际保理法律性质的几种观 点进行了剖析，并对应收账款转让与国际保理其他方面的关系，以及与国际 保理本身的关系进行深入的研究，从而提出自己的关于国际保理的法律性质 的观点。对于容易产生纠纷的国际保理的付款、应收账款债权与其他权利的 冲突、国际保理业务中的欺诈等问题，本文也进行了较详细的探讨，并提出 防范国际保理欺诈的措施。最后一章结合国际保理自己所需的法律环境及我 国现有的法律环境，分析了我国关于国际保理的法律规定，并在此基础上提出 了规范和推动我国国际保理业的立法建议和其它建议。 关键词：国际保理；法律问题：债权转让；适用 哈尔滨工程大学硕士学位论文 i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gj sa l la l t e r n a t i v em e t h o do fi n t e r n a t i o n a ls e t t l e m e n ta n d f i n a n c i n gp r o v i d e db yf a c t o r st oe x p o r t e r s ，w h i c hi n v o l v e sf i n a n c i n g ，s a l e sl e d g e r a d m i n i s t r a t i o n ，c o l l e c t i o no fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dc r e d i tc o v e lu n d e rt h e c u r c e n ts i t u a t i o no fb u y e r l sm a r k e t ，f i e r c ec o m p e t i t i o no fi n t e r n a t i o n a lt r a d ea n d d i v e r s em e t h o d so fi n t e r n a t i o n a ls e t t l e m e n t ，i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gb u s i n e s sm e e t s t h ed e m a n d so fd e v e l o p m e n to fi n t e r n a t i o n a lt r a d eb e c a u s eo fi t sp a r t i c u l a r a d v a n t a g e sa n dc o n s e q u e n t l yh a sg a i n e dw i d er e c o g n i t i o na n da p p l i c a t i o ni nt h e w o r l d a sap r o m i s i n gf i e l do fb u s i n e s s ，i n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n gi sp l a y i n gam o r e a n dm o r ei m p o r t a n tr o l ei np r o m o t i n gt h ed e v e l o p m e n to ft h ei n t e r n a t i o n a lt r a d e h o w e v e r , t h eb a s i cr e s e a r c ho fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g , e s p e c i a l l yo nt h el e g a l i s s u e si sn o te n o u g h t h i sp a p e rf i r s ta n a l y z e sa n dd i s c u s s e st h ed e f i n i t i o na n do r i g i no ff a c t o r i n g ， t h e nd e a l sw i t ht h ec l a s s i f i c a t i o n so ft h ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga n di t so p e r a t i o n ， i n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n go r g a n i z a t i o n a sw e l la s c o r r e s p o n d i n g i n t e r n a t i o n a l l e g i s l a t i o n ，a n da n a l y s e st h ea d v a n t a g e sa n dl i m i t so fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g c o m p a r e dw i t ho t h e rs e t t l e m e n t so fi n t e r n a t i o n a lt r a d e o nt h eb a s i so fd i s c u s s i o n o ft h eo p i n i o n so nt h el e g a ln a t u r eo fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga n do nt h er e l a t i o n b e t w e e nt h ea s s i g n a t i o no fr e c e i v a b l ea c c o u n ta n di n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga n d o t h e ra s p e c t so fi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g ，t h i sa r t i c l ep u t sf o r w a r di t sv i e wo nt h e l e g a ln a t u r eo ft h ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g t h ep a y m e n t i ni n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g w h i c hi se a s i l yg i v e nr i s et od i s p u t e s ，t h ec o n f l i c to fo b l i g a t o r yr i g h to fr e c e i v a b l e a c c o u n tw i t ho t h e rf i g h t s ，a n dt h ed e c e i ti ni n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga r ed i s c u s s e d i nd e t a i l i nt h i sp a p e r , t h e ns u g g e s t i o nt oa v o i dt h ed e c e i ti sg i v e na tl a s t i nt h e l a s tc h a p t e r , c o m b i n i n gl e g a ls i t u a t i o nr e q u i r e db yi n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n ga n dt h e 哈尔滨工程大学硕士学位论文 a c t u a ll e g a ls i t u a t i o ni nc h i n aa n da n a l y z i n gt h el e g i s l a t i o no nt h ei n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n g ，t h i sp a p e rs t u d i e s t h eb a s i cl e g a lf r a m e w o r ko ft h ei n t e r n a t i o n a l f a c t o r i n gi no u rc o u n t r y , o nw h i c hb a s i ss o m el e g i s l a t i o ns u g g e s t i o n sa n ds o m e o t h e rs u g g e s t i o n st or e g u l a t ea n d p r o m p tt h ei n t e r n a t i o n a lf a c t o r i n g a r eg i v e n k e y w o r d s ：i u t e m a t i o n a lf a c t o r i n g ；l e g a li s s u e ；d e b tc e s s i o n ；a p p l i c a t i o n 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明法律结果由本人承担。 作者( 签字) ： 日期：庐彤年月 一i 氅玺鎏三堡态兰鎏主主垡鎏銮 - - _ _ - - - i l _ _ _ _ - _ - _ - _ _ _ i _ _ _ _ i - _ - - i _ l _ _ _ _ _ l l _ - _ _ _ _ - - _ l _ _ - o 一 第1 章绪论 1 1 写作背景 随着经济全球化时代的发展，世界贸易市场的竞争日趋激烈。当前，在 以买方市场为特点的世界贸易格局中，出口商为扩大出口，并力求使自己的 商品占领国际市场，除了以商品高质量、低价格作为竞争手段外，尤其重视 在结算方式上向买方提供更有竞争力的贸易条件。集贸易融资与国际问银行 信用于一身的新型现代金融服务业务国际保理应运而生。 一项新业务的开展，随之而来的是法律问题，所以，国际保理的出现对 各国的法律制度都提出了严峻的挑战，同时也为法学界打开了一方新的研究 领域。我国早在1 9 9 2 年便开展了国际保理业务，但到目前为止，尚未建立一 套完整规范的国际保理业务法律体系。虽然我国已经加入国际保理联合会并 接受了国际保理惯例规则以及国际上颁布的国际保理服务公约、仲 裁规则，但这些规范规则还不能直接用于指导、监督我国保理业务的具体实 施。国际保理在我国起步较晚，目前还处于起步阶段，当前关于保理业务还 没有形成类似信用证结算方式那样完整的法律保障体系，这一立法状况不利 于我国际保理业务的应用及进一步发展。但我们应当认识到它在我国有着广 阔的发展前景。国际保理与传统的国际贸易融资业务相比，国际保理业务能 将贸易融资、资信调查、信用保险、财务管理及货款托收集于一体，且其融 资具有无追索权的特点。因此国际保理业务的发展，极大地增强了出口商在 世界买方市场中的竞争能力，有效地消除了信用销售所带来的商业风险和外 汇风险，从而给传统的金融业注入了新的活力。 入世以来，我国的金融业正在进行一系列的改革和调整期望与国际接轨， 国内银行业也必将面对激烈的竞争。如果不抓住机遇，我国广大的国际保理 市场就将面临被外资银行所吞噬的危险。所以在一定程度上也更表明了加快 我国保理业务发展的紧迫性。目前，我国商业银行也纷纷开办了这项赢利能 哈尔滨工程大学硕士学位论文 力较强、同时又能满足国际贸易买方市场下提高卖方竞争力需要的中间业务。 但是，由于其涉及的法律主体较多，权利义务关系较为复杂，加上我国尚未 形成完整的有关国际保理业务的法律体系，所以研究国际保理业务的法律问 题和它在我国的适用是十分有必要的。 此外，我国开展国际保理业务还处在初级阶段，外贸企业对有关保理业 务的公约和惯例相对陌生，加之国内的法律实施条款的不完善，尤其是在合 同纠纷的仲裁依据、迸出口保理商的责任、诉讼方的利益和仲裁对象范围等 方面，在实际运作中有着一定的操作难度，这自然不利于保理业务在我国的 进一步发展。为了促进国际保理业务的发展，我们有必要对国际保理进行理 论探讨。 1 2 写作思路 由于国际保理是一项国际化的业务，同时又要涉及到具体的不同国家的 法律，所以对它的研究是复杂和艰难的。国际保理公约是目前世界上第一 部调整国际保理法律关系的国际性公约。它为国际保理服务提供了法律依据， 统一了业务标准，也为世界各国制定本国法律提供了蓝本。 本文首先对于国际保理的定义、起源做了深入的分析和探讨，概括论述 了国际保理的种类、运作过程以及国际保理组织以及国际立法，分析了国际 保理的比较优势以及在适用上的限制。然后运用传统的民商法理论，解释国 际保理中的具体法律问题，尤其是对国际保理的核心性法律问题也就是债权 转让问题进行了比较深入的研究，且对国际保理的各种当事入之间的法律关 系进行了深入的分析。同时期望能够解决在实务中遇到的法律问题，对于容 易产生纠纷的国际保理的付款、应收账款债权与其他权利的冲突、国际保理 业务中的欺诈等问题，本文也进行了较详细的探讨，并提出防范国际保理欺 诈的措施。并为建立我国自己的国际保理的法律体系提供一点自己的建议。 最后，为加快国际保理业务在我国的发展，笔者希望政府主管部门和立法机 构从立法、金融业务的审批和监管各环节着手刨造一个有利于促进我国国际 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 保理业务发展的环境。对于提供国际保理业务的银行应该着力完善管理、信 息系统的建立完善，人员培养，同时加强对国际惯例的学习研究，从而提高 保理业务的服务水平。 1 3 创新之处 国际保理业务是国际贸易体系中一项新生业务，但其在我国的发展有广 阔的前景。涉及到它的法律问题不同学者有不同的学说，本文在深入研究各 种学说之后，对它的法律问题进行了探讨。 本文的创新之处有以下几个方面：首先，在文章内容上本文注重的是对 国际保理的法律核心内窑即债权转让制度做了深入的研究。其次，在文章的 体例上对债权转让制度的研究并非只单列在某章或者某节，而是在除了第二 章简要阐明国际保理的般问题之后，本文对国际保理的核心法律问题债权 转让制度在不同章节，结合不同的法律问题和国际保理实务操作问题都有分 析。最后，结合我国合同法关于债权转让制度的有关规定提出正是此规定构 筑了国际保理业务在我国发展的法律基础，并据此提出了完善我国债权转让 制度的法律建议。 堕玺鎏苫堡盔兰鹜圭兰垒鎏銮 第2 章国际保理业务概述 2 1 国际保理业务的起源 保理，作为通过购买他人债权而获利的活动，其与商业活动本身一样具 有悠久的历史，它的最初出现可以追溯到数千年前的古巴比伦时代。公元前 3 0 0 0 年，在美索不达米亚人们己用未偿付的应收帐款换取现金，一些商人通 过购买他人的债权而从中获利。 古罗马时期，富有的制造商经常委托代理商或保理商来负责管理商品的 销售。有资料显示，在中世纪保理代理商就己遍布欧洲。 保理是一项既古老又年轻的服务项目可以分为原始保理和现代保理。现 代的保理业务源于两大分支，一支是美国代理商的商业代理业务，另一支是 欧洲大陆贴现商的贴现业务。 2 1 1 保理业务在美国的起源和发展 1 6 世纪以后，欧洲各国纷纷在海外开拓殖民地扩大本国的出口贸易规 模，但由于当时运输和通讯的限制以及出口商对当地市场和客户资信情况的 不了解，欧洲各国分别在其殖民地建立了商务代理机构，出口商往往委托代 理商为其推销货物，当时主要是纺织品的销售。美国作为英国的殖民地对于 欧洲国家的消费性商品进口持续增长，商务代理活动在美国得到了蓬勃发展。 1 7 7 6 年美国独立后，美国的商务代理商一方面用委托人委托其销售的货物作 抵押向委托人融资，帮助贸易商获得资金。另方面代理商积极进行销售活 动，以支付代理费用以及佣金。1 8 世纪后半叶，在美国，凡进行异地销售的 制造商或批发商都普遍雇佣商业代理。这些代理商收取委托人的实物，以寄 售的形式代其委托人推销产品并负责收款，代理商则是收取佣金( c o m m i s s i o n ) 作为回报。通常，代理商从买方付款中扣除佣金及其它费用支出后，再将付 款转交委托人，并且代理商还向委托人提供买方付款的担保。以后一些大的 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 代理商开始向其委托人提供寄售商品的预付款融资，这种融资的法律基础是 代理商有权在售出商品后先扣除属于自己的部分。”1 到了1 9 世纪末2 0 世纪初，美国保理商所扮演的角色发生了巨大变化。 通讯和交通设施的改善，使出口商不再需要先将寄售商品发送，商品的销售 可通过当地的销售代理按样品销售。出口商不再需要保理商的仓储、营销和 配送服务，但他们仍想保留保理商所提供的融资服务。这些融资服务的法律 基础在于保理商拥有将货物进行销售、并从货物销售的收益中获得补偿的权 利。发展到后来，保理商只能依赖于出口商将其对进口商品直接销售而产生 的应收帐款的收款权利转让给他而获得一定的佣金。”3 但是原来代理商 ( b r o k e r a g e ) 提供的代其收款和供其融资( f i n a n c i n g ) 的服务功能仍然保留了下 来，于是卖方代理商的委托人演变成了保理人( f a c t o r ) 的客户，代理商也相应 从负责销售商品的商业代理人演变成了接受卖方应收帐款转让( a s s i g n m e n t o ft h ea c c o u n tr e c e i v a b l e s ) 的保理债权人，但若买方到期拒付，保理商无法向 卖方行使追索权，故称老式或先天式保理。现代保理业务便由此产生。“1 2 1 2 保理在欧洲的起源和发展 从2 0 世纪5 0 年代起，伦敦和英国其它省城的一些以票据业务为主的银 行受汇票贴现的影响开始进入“发票贴现”市场，主要是纺织和家具行业的 发票贴现。”1 卖方把交易发票副本交给贴现银行，但不通知买方，卖方向银 行保证买方在发票日后一定时期内付款。银行按发票金额扣除一定金额后将 余款一次性支付给卖方。付款日到后，贴现银行根据所持有的发票向买方要 求付款。但由于发票贴现的法律性质未能得到明确，旦卖方破产或买方拒 绝接受贴现的发票或对发票贴现行为的合法性提出质疑，贴现银行的合法权 益就不能得到保障。因此贴现银行逐渐要求：( 1 ) 卖方须将针对某一买方的全 部应收帐款发票提出贴现；( 2 ) 应收帐款贴现、转让事项应通知买方：( 3 ) 要求 买方直接将货款支付给贴现银行。至此现代保理逐渐产生。欧洲国际保理模 式侧重于向债务人收取应收帐款，并以提供出口贸易融资为主。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 一i i ii i _ _ - _ _ - _ - 不同的国际保理方式共同并存，相互交融，最终导致了国际保理公约 的产生。如前所述，该公约对何种行为属保理行为作了一个明确的规定，在 业务范围上统一了对国际保理的认识。国际保理在欧美迅速发展，目前在欧 美等发达国家和地区，保理市场非常兴旺，保理业务已逐渐取代信用证结算 方式。据f c i 统计，2 0 0 2 年保理业务给美国外贸提供了2 8 0 亿美元收入，比 2 0 0 1 年增长了1 9 ，2 0 0 2 年全球保理业务已达5 0 0 0 亿美元。2 0 0 2 年全球保 理业务量为5 5 0 0 亿美元，而目前，全球的国际保理业务量己经超过了5 7 0 0 亿美元。 从某种角度上说，美国的保理业务从保理人提供商帐管理、坏帐担保、 直接收款的明保理形式中发展起来的，而欧洲大陆的保理业务则是从与之相 反的一种不为债务人所知的发票贴现式的暗保理形式中发展起来。”1 然而， 正是这两种不同的起源方式恰恰构成了现代保理的全部内容。 2 。1 3 现代保理业务的发展 现代保理起源以后，直到2 0 世纪7 0 年代，欧美各国保理业的发展一直 比较缓慢，进入8 0 年代以来，随着国际贸易的迅猛发展，国际市场竞争日益 激烈，国际贸易买方市场逐渐形成。出口商为了扩大商品出口，占领国外市 场，除了利用商品质量、价格、售后服务等竞争手段外，还改变了传统的信 用证结算方式，采用了一些比较灵活的支付方式如赊销、承兑交单等以增强 竞争力。由于国际保理能够很好地解决赊销中出口商面临的资金占压和进口 商信用风险问题，该业务日渐流行，尤其是近2 0 年来，保理业务在世界各国 的国内外贸易中都得到了广泛运用。据联合国贸易发展中心的统计，目前在 国际结算中，t i c ( 信用证) 的使用率已经降到1 5 以下，在发达国家甚至降至 1 0 以下。这一方面，是由于信用证本身的缺陷，如“严格相符原则”等这 样“隐身炸弹”的存在，使得工c 地位下降，更重要的是因为前面所述的国 际买方市场的形成。与此同时，保理业务适时而应，迅猛发展。据国际保理 商联合会( f a c t o r sc h a i ni r g e r n a t i o n a l ，简称f c i ) 的统计，2 0 世纪8 0 年代中、 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 2 在美国国际保理被普遍接受的定义为：保理业务是指承做保理的一方 同以赊销方式出售商品或提供服务的一方达成一个带有连续性的协议，由承 做保理方针对由出售的商品和提供服务而产生的应收账款提供以下服务：( 1 ) 以即付方式买下所有应收账款。( 2 ) 负责有关应收账款的会计分录及其他记账 工作。( 3 ) 到期收回账款。( 4 ) 承担债务人资不抵债的风险，即信用风险。但该 定义过于严格，未为欧洲保理界接受。 3 国际统一私法协会( i n t e r n a t i o n a li n s t i t u t ef o rt h eu n i f i c a t i o no fp r i v a t e l a w ，简称u n i d r o i t ) 的国际保理公约规定：保理合同系指方当事人 ( 供货商) 与另一方当事人( 保理商) 之间所订立的合同，根据该合同：( 1 ) 供货商 可以或将要向保理商转让供货商与其客户债务人订立的货物销售合同产生的 应收债款，但是主要供债务人个人、家庭或家人使用的货物的销售所产生的 应收账款除外。( 2 ) 保理商应履行至少下述两项职能：为供货商融通资金，包括 货款和预付款以及保持与应收账款有关的账目( 分类账目) ：收取应收账款；防 止债务人拖延付款。( 3 ) 应收账款转让通知应送交债务人。 通过对各种定义的比较分析，以及结合当今国际保理业务发展的实际情 况，笔者更倾向于以下定义：出口商在国际贸易中以赊销( o p e n a c c o u n t ，简 称o n ) 或承兑交单( d o c u m e n t sa g a i n s ta c c e p t a n c e ，简称d a ) 等方式销售货 物时，保理商买入出口商的应收债款，并向其提供销售分户账管理、债款回 收、信用销售控制、坏账担保以及贸易融资等一系列服务的综合性金融服务 方式。 由于世界各国的国际保理业务内容侧重不一，以及运作程序不同，关于 国际保理业务的中文译名也略有不同。例如，在新加坡国际保理业务被译为 “客帐融资”，我国香港把国际保理业务译为“出口销售保管服务”，我国台 湾将其译为“国际应收账款管理服务”和“账务代理”。1 9 9 1 年，我国外经 贸部经过考查，以及在国际保理商联合会的建议下，正式确定统一使用“国 际保理”作为应用于国际贸易中保理业务的中译名。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 2 2 2 国际保理业务的种类 在实际运作中，保理业务根据其服务要求的不同而有不同的操作方式。 因而，可以被分为多种类型。 1 公开保理和隐蔽保理 根据债权转让是否通知债务人，可将保理业务分为公开保理与隐蔽保理。 公开保理，也称明保理，是指供应商必须通知其债务人债权己转让给保 理商，债务人应直接将债款付给保理商。根据大多数国家的法律，债权转让 必须通知债务人才能对债务人发生效力，因此，原则上国际保理大都采用公 开保理类型。 隐蔽保理，也称暗保理，是指不必将债权转让通知债务人的保理。其功 能主要在于融资，其次还在于可应供应商的要求提供坏账担保，此外并无其 他保理服务的功能。因债权转让仅在内部进行，不产生对外效力，故保理商 要承担供应商收到债务人的付款后拒绝向保理商付款或无力付款的风险。除 了德、日外，这种类型的保理在实践中应用不多。 2 有追索权保理和无追索权保理 按照保理商对卖方企业是否有追索仅或是否承担坏账担保，保理可以分 为有追索权保理和无追索权保理。 有追索权保理指保理商凭应收账款转让向卖方企业融通资金后，如果卖 方企业的客户拒绝付款或无力j 寸款，保理商有权向卖方企业要求偿还资金， 即无论由于何种原因如卖方企业的客户破产或无力支付，只要款项到期末能 收回，保理商都有权向卖方企业进行追索。 无追索权保理指保理商凭应收账款转让向卖方企业融通资金后，即放弃 向卖方企业追索的权利，保理商独自承担卖方企业客户拒绝付款或无力付款 的风险。我国的银行在选择保理业务时特别谨慎，大都选择有追索权保理， 因而不用核定应收账款的信用额度和提供坏账担保。 3 融资保理与非融资保理 根据国际保理业务是否包括融资，分为融资保理与非融资保理。保理商 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 一i i i 一 不提供预付款融资，而是在赊销到期时才进行支付，为非融资保理，也称为 到期保理。届时不管货款是否收到，傈理商都必须支付货款。这类保理适用 于没有融资需求但希望获取帐务管理与回收和坏帐担保的供应商，多用于早 期的保理业务。如果保理商提供预付款融资，则为融资保理，又称为折扣保 理或预付保理。供货商将票据交给保理商时，只要是在信用销售额度内的己 核准应收帐款，保理商立即支付不超过发票金额8 0 的现款，余额待收妥款 后结清。若出现坏帐则在约定时间内结清。这种保理是在到期保理的基础上 发展起来的，它在供应商以信用方式销售增强竞争力的情况下，满足了供应 商对资金的需求，因而很受欢迎。国际保理多采用这种类型。 4 单保理与双保理 这种划分的根据在于贸易项目中所涉及的保理合同的数目不同。前者是 指在出口商的贸易结算中，只有一个保理合同的普通保理方式：后者是指在 笔对外贸易中涉及到两个保理合同，其中个保理合同是根据另一个保理合 同来考虑保理风险的保理方式。9 3 此外，根据保理合同中所规定的债务人付款对象是保理商还是供应商可 将国际保理分为直接保理和间接保理，根据保理商是否逐笔向出1 3 商提供保 理服务可将其分为批量保理和逐笔保理。 2 2 3 国际保理的法律性质 由于国际保理是以赊销和托收为前提的，而在后两种方式下，银行对进 口商付款与否不承担任何信用风险及责任，货款是否支付的主动权完全在进 口商手中。由此决定，国际保理的法律性质与赊销和托收具有相似性，属于 商业信用范畴。 但是，另一方面，国际保理叉不同于赊销或托收。在国际保理中，保理 商一般要提供融资和信用担保两项服务，而且，保理公司一般都是银行或银 行的全资附属机构。这相当于由银行向出口商提供了一种不完全的银行信用。 之所以说不完全。是因为：第一，保理商承担的坏账担保责任是以应收账款 1 0 哈尔滨工程大学硕士学位论文 没有纠纷为前提的，一旦发生贸易纠纷，根据保理协议，保理商就不再承担 担保付款的责任，即使款项已付，它也有权从出口商的账户中扣除；其次，在 数额上，其所承担的担保责任限于其所核准的应收账款部分。 综上所述，国际保理在法律上既不单纯是商业信用，又不单纯是一种银 行信用，而是一种将二者结合起来的并以商业信用为主、银行信用为辅的结 算支付手段和综合性金融服务方式，其总的特点是在不增加进口商风险的情 况下，减少出口商的收汇风险。 2 3 国际保理的比较优势和适用限制 国际保理在国际贸易中得以广泛的应用，在推动国际贸易发展的同时本 身也蓬勃发展。这就说明了国际保理有其自身独特的优势。但国际保理的出 现并没有取代托收、信用证等传统的结算方式，也没有取代传统的发票贴现 等融资方式以及出口信用保险，这说明国际保理适用是有一定限制的。本节 下面论述国际保理的比较优势，总结国际保理对各方的益处，分析其适用的 条件。 2 3 1 国际保理与信用证的比较 信用证( 王c ) 是银行应进口人的要求开立的有条件承诺付款的书面文件。 它是开征行根据进口商( 申请人) 的要求和指示做出的在满足信用证要求和提 交信用证规定的单据的条件下，向出口商( 受益人) 保证在规定期限内支付一 定金额( 包括付款、承兑或议付汇票) 的一项书面约定。 1 所属功能的比较分析 国际保理具有综合性的功能，而信用证业务更侧重于结算。国际保理业 务是一种能够向卖方提供诸如调查买方资信、信用风险担保、催收账款、财 务管理、融通资金并提高海外市场信息咨询等多功能的综合性服务。信用证 业务更侧重于结算，当开证行审核出口商寄来的单据无误并付款后，出口商 就与开证行解除了两者之间在信用证项下的责任和权利关系，将来如进口商 哈尔滨工程大学硕士学位论文 破产倒闭或因实际货物与单据不符而不履行付款义务时，均不能向出口商行 使追索权。1 2 j 在国际保理项下，保理机构首先要调查进口商的资信情况并依 据进口商的资信情况和出口商给予进口商延期付款的期限确定对出口商的信 贷额度。出口商按照贸易合同的规定，按质、按量、按时发运货物以后，即 可向保理机构在信用额度内办理贴现，剩余部分货款要待进口商把货款完全 付给保理机构以后，出口商才能取得。 2 约束机制的对比分析 虽然信用证与国际保理业务都以买卖合同为基础，但信用证经开立就 成为独立于买卖合同之外的另种契约即为独立的金融合约，它不再受贸易 合同的约束，成为一种自足的文件，开证行依据信用证条款的规定来处理收 款、付款业务，而不是根据进出口商双方的买卖合同来履行其职责。当信用 证条款与买卖合同不一致时，即使受益人提供的单据不符合买卖合同的规定， 但只要符合信用证的规定，银行也应付款；反之，如果受益人提供的单据符 合买卖合同的规定，但与信用证的规定不一致时，银行就有可能拒绝付款， 这就是卖方必须对信用证的内容认真审查的主要原因。 在国际保理业务中，买卖双方既受合同的约束，又有保理商的担保，且 两者是紧密联系的，即只有出口商按合同发货，保理商的担保才能成立因此， 出口商必须重视货物品质、数量和按时发货。“ 3 效率成本的比较分析 信用证结算方式时间长、效率低，而保理业务手续简便、时间短、效率高。 在信用证结算业务中，银行采用“严格单证相符原则”，如出现些微的“单证 不符”或为了保证“单证相符”就可能发生频繁的改证或展期，给双方带来很 多的不便。国际保理业务则不同，它手续简便、交货迅速、时间短、效率高， 特别是1 9 9 4 年f c i ( 国际保理商联合会) 启用e d i 技术后，形成了覆盖全世界 1 4 0 多个f c i 成员的e d if a c t o r i n g 系统，极大方便了各成员之间电子数据的 交换及信息传递，提高了国际保理业务的准确性和时效性，更好地适应了当今 国际贸易发展的要求。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 一i i i 使用国际保理业务，费用较信用证方式低，资金周转快，最终会增加进出口 双方的利润。对出口商来说，虽然与信用证业务相比较，保理机构收取的费 用偏高一些，但由于收款有保证，可以避免因进口商拖延付款而蒙受利息的 损失以及因进口商倒闭而产生坏账的风险。对于进口商来说，由于不使用信 用证支付方式，因而节省了开证押金和其他有关的结算费用如通讯费、银行 手续费等，同时进口商可以单纯依靠自身良好的信誉和财务表现获得保理机 构的信用担保额度，不必提供抵押，这样它就能以有限资金购进更多的货物， 加快资金周转，扩大迸口数量，进而获得更多的利润。 4 风险防范机制的比较分析 信用证项下只要单证相符，银行就必须对外付款，若发现出口商有违约情 况时，进口商的事后索偿手续比较繁杂，使进口商很被动，因而在国际贸易 中进口商常常不欢迎采用信用证方式进行结算。同时，出口商使用信用证方 式也不能完全防范风险，许多出口商由于经验不足，对开证行所开立的信用 证条款审核不仔细，往往掉进陷阱条款，导致发货后因一些单据不能备齐两 造成货款拖欠。 总之，信用证结算方式更多地考虑安全因素，他的优越性主要偏重在出 口商一边，而国际保理业务则突出了竞争性，明显有利于进口商，它既具有 信用证付款的安全性，同时又有记帐贸易的市场力量，成为国际市场开发中 的一项主要武器，能更好地适应国际买方市场日益形成的发展趋势。 2 3 2 国际保理与发票贴现的比较 欧洲大陆的现代保理业务从发票贴现演变而来，因此国际保理与发票贴 现具有某些共同特征。国内以及国际上还是有将发票贴现视为隐蔽型保理的 观点。“o 但是现在他们属于两种不同融资方式。他们相同之处在于都是通过 承购出口商的债权来为出口商融资。 1 债权发生时，在公开型保理中出口商要逐一将其向保理商进行的转让 通知进口商，且载明在每一份发票中。而发票贴现就不需要通知进口商。对 哈尔滨工程大学硕士学位论文 进口商而言，发票贴现是隐蔽型业务，尽管发票贴现的融资方保留在他认为 所承购的债权的安全性受到威胁时通知进口商，但通常通知并不送达进口商。 可以看出发票贴现更类似隐蔽型的保理，但其实二者除了在转让不通知债务 人这一点相同外，没有其他联系。 2 在无追索权的国际保理中，进口商因丧失清偿能力而拒付时，保理商 对出口商无追索权。而发票贴现，融资人对承购的债权都是有追索权的，发 票贴现更类似于有追索权的保理。 3 国际保理中出口商不向进口商收款，发票贴现中的出口商则要代贴现 商收款。 4 国际保理中保理商通常要求出口商将所有的应收账款转让给他，而发 票贴现中，贴现商一般不会有这种要求。另外发票贴现主要是实现了贸易融 资的功能，而融资功能只是国际保理的功能之。 2 3 3 国际保理与福费廷业务的比较 福费廷是指在国际贸易中，出口地承办福费廷业务的银行或金融机构对 出口商持有的、经进口商承兑的半年至六年期甚至更长的远期汇票进行无追 索权贴现，在收取一定费用后付给出口商现款的种出口信贷融资方式。从 形式上看，这两种业务存在较大的相似之处：由某专门机构无追索权购买国 际贸易中的远期债权，为出口商提供资金融通并承担收取贷款的风险责任， 同时使进口商得到延期付款的优惠条件，从而改善进出口商的资金流动状况， 推动国际贸易的发展。但是两种业务在许多方面，都存在很大的区别。 1 业务期限和标的不同 虽然两种业务都应用于国际贸易中延期付款条件下的交易，但国际保理 商一般承揽短期应收帐款( 9 0 天一1 8 0 ，天) ，福费廷业务则主要适用于中长期 应收帐款( 1 8 0 天一7 年) 。福费廷公司大多情况下承傲一次性交易，但要求每 次交易的金额较大( 达到2 5 万美元以上) ：保理商通过与出口商签订保理协议， 由于信用额度限制，一般每次交易的金额较小，但规定出口商的有关符合协 1 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 _ i i i i 一 议的出口业务都可采用保理方式进行，保理商因此也能占有出口商出口业务 的相当大比例。“2 国际保理业务主要适合于非资本性商品，出口商以连续发货或季节性较 强的消费品，如纺织品、服装、轻工业品、印刷品、塑料制品及机电产品等， 这项业务是适应进口商不愿意开立信用证，而出口商又不愿采用托收方式结 算的一种创造。而福费廷业务则主要适用金额大、时间长、风险大的大型成 套设备等资本货物的出口，就是为了适应国际资本性商品贸易中因金额较大， 支付年限较长，给进出口双方造成的资金压力而产生的。 2 风险承担不同 在国际保理业务中，保理商在对进口商批出信贷额度后，其有效期一般 为一年，除非进口商的信用情况发生明显的变化，否则信用额度一般不会被 撤消或改变。出口商在额度有效期内一切符合保理协议条件的交易都可适用 国际保理方式，要求保理商对应收帐款进行百分百的坏帐担保，但保理商只 承担进口商的商业信用风险即进口商因清偿能力不足而引发的货款拒付风 险，而与国际贸易中相关的政治风险、国家风险和资金转移风险则不承担。 福费廷业务中出口商在贴现票据后，即把所有的风险都转移给福费廷机构， 这种做法在不加大进口商风险的情况下，使出口商有效的避免了收取货款的 风险。但是出口商转嫁这种风险的代价是必须支付较高的费用给福费廷机构。 保理商通过对进口商确定一个信用额度而把有关的风险确定在适合于自 己承担的范围之内，福费廷机构则主要通过选定进口地一家银行对票据进行 担保、邀请其他投资者参与业务融资等方式而把风险控制在适于自己承担的 范围之内。 3 业务主要功能不同 国际保理业务发展至今，已成为一项国际贸易结算和融资一揽子综台服 务业务，主要包括：对进口商的资信调查及评估，对信贷额度内的应收帐款 承担1 0 0 的信用风险责任，代收帐款及应收帐款管理并定期向卖方报告帐 务，资金融通等。福费廷业务中出口商将远期汇票或本票转让给债权买方， 哈尔滨工程大学硕士学位论文 后者凭进口方银行保证进行票据贴现，业务比较单一，其主要功能是出口融 资，是中长期出口信贷的一种形式。 相比较而言，国际保理的适用范围就更广，还具有费用较低的优势。福 费廷业务的融资性较强，而国际保理更侧重于结算。“”在福费廷项下，出口 商把远期承兑汇票贴现给福费廷机构，并支付相应费用，取得现款后，便立 刻解除了与福费廷机构之间的责任和权利义务关系，今后如进口商破产倒闭 或其它原因不履行付款义务，均与出口商无关，福费廷机构也不得向出口商 索回己融通的款项，这就是所谓的无追索权原则，所以，融资是福费廷业务 的主要功能，它是出口信贷的一种类型。而在国际保理业务项下，保理机构 首先依据进口商的资信情况和出口商给与进口商延期付款的期限确定对出口 商的信贷额度。出口商按贸易合同的规定按质、按量、按时发运货物以后， 既可向保理机构办理贴现。与福费廷业务不同的是，出口商只能按保理机构 已经确定的信贷额度贴现，而不是完全贴现，剩余未贴现部分要待进口商把 货款完全付给保理机构以后，出口商才能取得。因此，出口商不能向福费廷 那样再贴现以后与保理机构解除责权关系，其货款的完全取得有赖于整个结 算过程的顺利进行。所以，国际保理业务的主要功能是结算。 2 3 4 国际保理的适用限制 通过上述分析，国际保理作为一种结算方式、一种融资方式、一种中间 业务、一种综合的金融服务，由于使国际保理的各方当事人都获得利益，所 以获得了空前的发展并推动了国际贸易的发展。虽然国际保理与其它结算方 式相比有一定的优越性，但在具体运用时必须综合全面分析，因为国际保理 业务是托收项下的短期贸易结算方式，并不是所有国际贸易都适用，在下列 情形中可考虑选择保理。 1 售额高 如出口商的业务量较大，商品坏帐发生率，随风险的合理分散而有所下 降，则保理费率相应地降低，保理业务给出口商带来的经济效益和增加的业 哈尔滨工程大学硕士学位论文 务收入超过保理费用的支出。“” 2 出口商对海外客户情况了解甚少 了解客户的资信并将风险降到最低限度，是许多出口商难以把握的。如 申请做作保理业务，则保理商将负责对进口商进行调查并核定信用额度。 3 商出于进一步拓展市场的需要 保理业务是为赊销方式丽设计的综合性服务，出口商可以通过提供最有 吸引力的结算方式增强其市场竞争力，扩大销售。 4 对应收货款寻求催收及有效管理 有的出口商与进口商相距甚远，同时受法律、商业习惯、语言和国家政 策等限制，货款收付成本高，甚至有时收不回。采用保理业务，出口商通过 保理商代收货款，降低收汇成本，而且收汇及时，成功率高。 保理业务不是万能的，不可能完全规避收汇风险，出口商为了增加自竞 争力，减少贸易风险，加快收汇速度在采用国际保理时，应特别注意以下 几个问题：在选择保理商时，尽量选择资信好、海外机构较多、帐务管理严 格的国际保理机构，避免出口保理商督促付汇不力、进口商无力支付货款、 诉讼时偏袒进口商或自身无力支付破产倒闭的风险出现。保理业务不同于信 用证，必须在商品与台问完全相符时，保理公司才承担付款责任。如出现因 货物质量、数量及交货期不相符的违约行为而导致收汇风险，保理公司不予 承担，因此出口商要严把质量关，认真履约。严格在进口商的信用额度内出 货。保理公司只承担信用额度内风险，超额度发货的发票金额不予担保。出 口商必须是在合法经营。这往往是应收账款能够得到出口商、保理商、进口 商国家法律保护的前提，也是保理商能够收取债款的保证。出口商必须具有 较大的经营规模。出口商经营规模的大小与保理商的单位管理费用密切相关。 出口商经营规模大则提供给保理商的业务量就会大，保理商的单位管理费用 就相应降低，坏账发生率也就随风险的分散而降低，这样出口商的负担就会 减轻。相反如果出口商的规模不够大，就会使保理商的单位管理费用较大， 坏账发生率就会偏高，出口商的负担也会增加，抵消国际保理具有的优势。 1 7 哈尔滨工程大学硕士