（民商法学专业论文）股票期权激励制度法律问题研究.pdf

abs tract a b s t r a c t u n d e r t h e c i r c u m s t a n c e o f m o d e m c o r p o r a t e s y s t e m,小 s e p a r a t i o n o f o w n e r s h i p a n d m a n a g e m e n t e n t a i l s q u e s t i o n s o n c o n s i g n i n g a n d e n t r u s t i n g , w h i c h l e d t o t h e c r e a t i o n o f a s t i m u l a t i n g m e c h a n i s m t h r o u g h w h i c h t h e m a n a g e r w o u l d b e h a v e i n t h e s t o c k h o l d e r s i n t e r e s t . a s a r e s u l t , t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m e m e r g e s a s t h e t i m e r e q u i r e s . t h i s t e x t s t a rt s w it h t h e b a s i c t h e o ry o f t h e s y s t e m , p r o c e e d i n g w i t h t h e a n a l y s i s o f t h e p r o b l e m s a n d in s t ru c t i v e a tt e m p t s i n t h e i m p l e m e n t a t i o n o f o u r c o u n t ry s s t o c k o p t i o n s y s t e m . i t a l s o b r i n g s f o r w a r d i d e a s a b o u t t h e a d j u s t m e n t a n d i m p r o v e m e n t o f t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m u n d e r c u r r e n t e n v i r o n m e n t . t h e r e a r e f o u r c h a p t e r s i n t h i s p a p e r b e s i d e s i n t r o d u c t i o n a n d t a g . c h a p t e r t w o : s u m m e ry o f t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m t h i s c h a p t e r s t a rt s w i t h t h e i n t r o d u c t i o n o f t h e o p t i o n a n d s t a n d a r d c o n c e p t i o n o f t h e s t o c k o p t i o n , i m p o r t i n g t h e c o n c e p t o f s t o c k o p t i o n a s a s t i m u l a t i n g s y s t e m a n d c o m p a r i n g a n d a n a l y z i n g t h e r e l a t i v e n o t i o n s , i n o r d e r t o c l a r if y t h e c o n n o t a t i o n o f t h e s t o c k o p t i o n . i n s u c c e s s i o n , i t s e t s f o rt h t h e l e g a l c h a r a c t e r i s t i c a n d f e a t u r e o f t h e s t o c k o p t i o n b y in t r o d u c i n g t h e im p l e m e n t a t io n c o u r s e o f t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m . c h a p t e r t h r e e : t h e t h e o r e t i c a l b a s i s o f t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m . t h i s s e c t i o n s t a rt s m a i n ly w i t h t h e n e c e s s i t i e s a n d i m p o r t a n c e o f i n t r o d u c in g t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m . r e c o m m e n d i n g t h e t h e o r e t i c a l b a s i s o f t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m : t h e t h e o ry o f c o n s i g n i n g a n d e n t ru s t i n g a n d t h e t h e o ry o f h u m a n c a p i t a l . c h a p t e r f o u r : t h e p r a c t i c e o f t h e s t o c k o p t i o n s y s t e m i n c h i n a . t h i s c h a p t e r c a n b e d i v i d e d b y a w a t e r s h e d , w h i c h i s t h e c o m i n g o n o f m e a s u r e s o n l i s t e d c o m p a n y e s o p i n 2 0 0 6 . i t s y s t e m a t ic a l l y r e t r o s p e c t s t h e i m p l e m e n t a t i o n o f t h e s t o c k o p t i o n i n c h i n a a n d t h e c o n d i t i o n o f e n f o r c i n g t h i s s y s t e m i n c h i n a s l i s t e d c o m p a n y a f t e r t h e m e a s u r e s p u tt i n g i n t o f o r c e . c h a p t e r f i v e : s u g g e s t io n s t o i m p r o v e c h i n a s s t o c k o p t i o n s y s t e m . i n t h i s c h a p t e r , d i s c u s s i o n s a r e h e l d fr o m t h r e e d i m e n s i o n s . f i r s t l y , i t r e c o m m e n d s t h e t w o c u r r e n t ru l e s o f l a w o n r e g u l a t i n g t h e s t o c k o p t io n s y s t e m a n d d e l v e s i n t o t h e d e f i c i e n c i e s o f t h e m . s e c o n d , a n a ly z i n g t h e s h o r t a g e o f m a t c h e d t a x l a w , a c c o u n t a n t l a w a n d l a b o r l a w a n d p u t f o r w a r d c o u n t e r m e a s u r e s . a t l a s t , abs tract s u g g e s t i o n s t o p e r f e c t i n g t h e e x t e r i o r e n v i r o n m e n t o f c a r r y i n g o u t s t o c k o p t i o n s y s t e m , i n c l u d i n g c o r p o r a t e g o v e rn a n c e s t r u c t u r e , s e c u r i t y m a r k e t a n d c o n s t r u c t i n g m a r k e t o f p r o f e s s i o n a l m a n a g e r . k e y wo r d s : e x e c u t i v e s t o c k o p t i o n ; l e g a l r e g u l a t i o n ; i n c e n t i v e m e c h a n i s m 学位论文独创性声明 学位论文独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含 其他人已 经发表或撰写过的 研究成果， 也不包含为获得 南昌大学 或其他教育 机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学 位 论 文 作 者 签 名 (手 写 ): 杨 qr 签 字 日 熟7年 月 夕 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了 解南昌大学 有关保留、使用学位论文的规定， 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅 和借阅。 本人 授权南昌大学可以 将学位论文的 全部或部分内 容编入 有关数据库 进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学 位 论 文 作 者 签 名 ( 手 写 : l b i v-1 签 字 日 期 :叼年 “ 了7 日 导师签名 ( 手写) 签字 日期: 年月/ 夕 日 功话编 飞电邮 学位论文作者毕业后去向: 工作单位: 通讯地址: 第 1 章引言 第 1 章引言 激励制度是现代企业制度的一个重要问题，是公司治理的一个重要组成部 分。然而在我国，大部分企业特别是国有企业普遍存在着对经营者 “ 重约束， 轻激励” 、 “ 重精神奖励，轻物质奖励”的不平衡局面，甚至由此引发了经营者 损害股东和公司利益的短视行为。因此，建立起一套行之有效的激励机制，将 公司、股东、经营者三者的利益结合起来，进一步提高经营者的事业热情，提 升经营者的经营能力，成为企业股东、经营者乃至各级管理部门关注的焦点。 股票期权激励制度恰恰是解决解决这一问题的最佳制度创新之一。它起源 于2 0 世纪5 0 年代的美国，最初是为了避免公司高级主管的 现金薪酬被征收高 额所得税而推出的 一种雇员持股计划。 此后， 西方发达国家通过对作为金融衍 生工具的股票期权的不断借鉴和改造，在公司中创造出用于员工激励的股票期 权激励制度， 此后该制度得到了 长足的发展。 据统计，1 9 7 4 年，全球前5 0 0 家 大型工业企业中，有5 2 % 的公司实行了股票期权激励制度， 进入9 0 年代，己有 9 0 % 以 上推行了 股票期 权。 如今， 股票期权激励制度已 在世界 上许多国家得到 广泛的应用，是一项已被实践反复证明的行之有效的激励机制。 在我国，自1 9 9 3 年深圳万科集团首次对股票期权激励机制进行探索，到上 海、 武汉、北京等城市各自出台颇具中国特色的“ 股票期权”制度，再到 2 0 0 6 年 上市公司股权激励管理办法 ( 试行) 的颁布，股票期权激励制度在我国的 实践己 有十多年的时间，而今股票期权发展的政策环境和法律环境已经初步形 成，股票期权在我国的快速推广与发展的时期已经来临。 任何制度都不是完美的，股票期权激励制度亦如此。在我国， 真正意义上的 股票期权激励制度才刚刚开始实施，与之相配套的制度还显得比较简陋，如何 避免该制度的异化，化解制度存在的风险，不断去完善适合我国国情的、激励 与约束并存的、 健康发展的股票期权激励制度体系，正是本文所关注的。 刘 崇 仪 .股票 明 权计 划 与 关 国 公 l 治 理结构 ) l . 世界 经济 ,2 0 0 3 ( ( ) :4 9 - 5 6 蒋人兴. 公司法的1 n c 开与评判二 方法、判例、制度l til . 北京: 法律出版社, 2 0 0 1 . 727 - 7 4 2 第z 章股票期权激励制度概述 第2 章股票期权激励制度概述 2 . 1 作为激励机制的股票期权概述 2 . 1 . 1 期权和标准股票期权 在展开我们对股票期权激励制度的介绍之前，为了方便读者理解，很有必 要先介绍两个与股票期权相关的概念:期权和标准股票期权。 “ 期权”最初属经济学范畴的专有名词。英国著名经济学家戴维 皮尔斯 d a v i d p e a r c e ) 主编的 现代经济学辞典中 对期权的定义是: “ 期权，一种 契约，允许另一当事人，在给定的时期内按照约定的价格，购买或销售商品或 有价证券的契约。它相当于一种类型的投机，因为如果价格显著地变动，买者 很可能按照充分低于当前交易价格的约定价格购买，如果差价大于期权的成本， 他就将受益。销售契约是出售期权，购买契约是购买期权，而买或卖的契约是 双重期权。 这些经常简称为限价卖出和限价买进。 ” 也就是说， 期权是 ( 期权) 买卖双方订立的一个合同，在该合同下，期权的权利人拥有在未来一定的时期 内，或是某一特定的日期，按照事先约定好的价格买入或卖出商品的权利，但 不负有必须购买或出售的义务。 标准股票期权是一种常见的金融衍生工具，它是以股票为标的物的期权， 指买卖双方按照约定价格在特定时间买进或卖出一定数量某种股票的权利。其 权利人通过收取权利金将执行或不执行该项期权合同的选择权让渡给持权人， 而持权人将根据约定价格与股票市场价格的差异情况决定执行或放弃该期权合 同。股票期权交易出现于2 0 世纪2 0 年代，标准的股票期权合约则于 1 9 7 3 年在 美国芝加哥期权交易所挂牌交易。. 2 . 1 . 2 作为激励机制的股票期权的界定 作为公司激励机制的股票期权是把金融衍生产品中的标准股票期权引入公 司激励机制中而出现的一种新的制度。在本文中，除非特别指出， 所论述的股 票期权皆是指这种作为激励机制的股票期权。 t y i i t k# a f( 权) a mr ;k a 划与 设 计 m ) . . 1 : 海 : 1 a r m 大 学出 版 社 .2 0 0 2 .2 5 ;i h i -wj t,r : 期权i a a 有 企业wo 1 ;9 mti l 辽宁二 辽海出版社.2 0 0 2 .8 9 - 9 0 第2 章股票期权激励制度概述 由于股票期权激励制度引入我国时间尚不长， 理论上涉及到经济学、 管理学、 人力资源学、 法学等多个学科，而实践操作中各地又探索了多种富有特色的做 法， 所以国内 研究人员在定义 “ 股票期权”时各成自家之言。有言 “ 所谓股票 期权制度通常是公司所有者与经营者签订合约，约定未来某个特定时间，在公 司经营业绩超过预期目 标条件下，经营者有权获赠一定数量公司股票或以一定 价格 ( 行权价， 一般低于市场价) 购入公司的股票。 ” 者$ ; 有言“ 所谓股票期权 计划指给予公司管理人员在未来特定时间内，以预定行权价格购买股票的权利， 管理人员到期可以行使或放弃这个权利，而预定价格常常等于或者高于期权授 予时的 股票的 现价。 ” 者 ; 有言“ 标准的经理股票期权，是 指经 营者享有在与 企业约定的期限内， 以某一预先确定的价格购买一定数量本企业股票的权利” 熟 亦有言 “ 报酬性股票期权早期仅适用于公司高级管理层，故又称为经营者股票 期权 ( e s o ) ，是指一个公司授予其员工在一定的期限内 ( 如 1 0年) ，按照该授 权日 的股票的公平市场价格 ( f m v ) ，即固定的期权价格购买一定份额的公司股 票的权利。;t , n等等，不一而足。 不过随着2 0 0 6 年 上市公司股权激励管理办法 ( 试行) 的出台， 这样一个 混乱的局面应该就此打住了，该法给股票期权下了一个权威的定义:本办法所 称股票期权是指上市公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的价格和 条件购买本公司一定数量股份的权利。激励对象可以其获授的股票期权在规定 的期间内以预先确定的价格和条件购买上市公司一定数量的股份，也可以 放弃 该种权利。 为了方便读者理解， 在此笔者再对股票期权激励制度的运行过程做一个简要 的描述:企业在聘用经营层 ( 即激励对象)时，赋予其在未来一定年限内，按 照某一事先约定的价格购买本企业股票的权利 ( 即股票期权) ;该约定价格一般 为授予股票期权时股票的公平市场价格，如果经营层治理有方，企业业绩优良 从而使得股价上涨，那么经营层就可以行使股票期权，以原先约定的价格购买 一定数量的企业股票，并自 行决定何时售出，买入价与卖出 价之间的差额就由 经营层获得，从而完成了对经营层业绩的奖励。这样一个制度，被形象的比喻 币黄 劲 松 .股票 期 权 制 度 在 我a 的实 践 研究 ) l 学 术 探 索 ， 2 0 0 4 . 0 7 . 7 2 - 7 3 ，张 彩 r -. 股 权 激b ib 的 效 应 分析 j 河 南 大 学 学 报( 社会 科 学 版) ,2 0 0 4 , 0 9 .3 4 - 3 7 你甘 培忠o arz 期 权的 法律分析i l l . 政法论t s .2 0 0 2 , 0 4 .4 5 - 4 8 蒋汉春关于 股11r 权的几个法律17 !l r, l 1 f l . 江苏商论 ，, 2 0 0 5 .0 3 .2 7 - 2 9 t中 国 证券 监 督 管 理 委 员 会. 证 监 公司 字 2 0 0 5 1 1 5 1 ; . t . 市 公司 股 权 激励 管 理办 法( 试行) ， 第 一 t 九 条 第2 章 股票期权激励制度概述 成金手铐。 通过前文对股票期权激励制度的简要介绍， 我们不难发现， 作为激励制度的 股票期权，具有如下特征: 一、权利性 从股票期权的 本质来看， 其为一项权利而非义务。 这也就意味着股票期权 的持有者可以依照其自由意志决定是否行使该项权利，而不受他人的强制，授 予权利人的公司亦不能强迫权利人按照事先约定的价格购买公司的股票，这也 充分表明了股票期权作为一种激励制度的特点。 二、股票期权的无偿性与权利行使的有偿性 从股票期权的取得来说， 一般均为无偿。 虽然股票期权本身具有较大的内在 价值，但权利人在获得该权利时通常不需要支付对价，而是由公司无偿的授予 给激励对象。当然，实际上，公司也并未直接承担激励成本，权利人最终的获 益来自 于股票市场。但是，权利人在行使股票期权，即按照事先约定好的价格 购入股票时，则需要支付对价，也就是说，行权是有偿的。 三、时效性 如同其他权利一样， 股票期权也是有存续时期的， 而非永久存在。 国外企业 在赋予员工这项权利时，一般都会在 “ 行权”时间上施加限制，权利人只能在 规定的期限内刁 能行使所赋予的权利。自 权利人获得股票期权之日 起1 0 年，若 权利人怠于行使， 则该权利废止。 同时为了实现对经理层的有效激励， 权利人 自 获授权利之日起一年内不能行权，否则无法合理考察，也无法准确评价经营 者的经营业绩，达不到将经营者与所有者利益捆绑在一起的激励目 的。 四、不可转让性 股票期权激励制度设计的初衷就是有效的激励企业的管理层， 因而体现出 较 强的人身依附性，其与作为它客体的股票性质不同，通常是不可转让，不能流 通的。比如美国国内税务法则就规定:股票期权是不可转让的，唯一转让渠道 是在遗嘱中注明某人对其享有继承权:除非出现激励对象死亡、完全丧失行为 能力等情形，其家属或是朋友都无权代他本人行权，其配偶也只有在特殊情形 下才 对此享有夫妻 共有财产权。 当 然了， 如果激 励对象 行权 购入 股票 后， 除了 几当 然，由于股票期权本身足一项激肋制度，在权利人行权时不可避免的需要设定一些条件，比如要达到 约定的业绩条件。但足，行权条件的设置并不能改变股票期权本身的权利属性。 切肖 金泉、徐永前.经i s 者持股 ， 股票期权计划的规范设计【 m l . 北京: 企业管理出 版社, 2 0 0 1 . 7 3 气1#a . r mmlft 中ra tmu的法律问题思 ; 1 l . l ; fi l ! 4 8 4 人学学4 6 e ,2 0 0 1 .0 5 第2 章股票期权激励制度概述 法律另有规定或是公司的激励计划特别约定外，这部分股票的转让则不受到限 制。 五、股票期权对于激励对象而言 收益与风险并存 股票期权实质上是权利人有权在未来以现有价格购入公司的股票，其行权 价格是由公司和激励对象事前约定好的，一般为授权时公司股票的公 平市场价 格。如果通过权利人的努力工作，使得公司效益增长，股票价格上涨，那么， 权利人购买股票与 售出 股票时的价格差，则构成了 其收益。 ;当然， 如果公司的 经营情况没有发生改变甚至是恶化了，公司的股票不但没有上涨反而是下跌了， 那么权利人虽然可以 选择不行权来回避这种风险，但实际上已经蒙受了潜在的 薪酬利益损失。此外，由于权利人往往是分期行权、分期购入股票， 那么当公 司股价下跌时，由于权利人无法及时售出股票 ( 各国公司法均对公司管理层出 售所持有的本公司股票做出了一定的限制) ，会承受比 较大的损失。 2 . 1 . 3 股票期权激励制度与其他相关股权激励制度辨析 在我国，股票期权激励制度还经常以各种称谓被许多学者交替使用;不仅 如此，在谈及企业经营者激励制度时，往往还参杂了其他相近概念， 在此，笔 者拟对这些概念做个简要的分析，并对相关制度做一个简单的介绍。 ( 1 ) “ 股票期权， 、“ 期权激励” 、 “ 股票期权激励” 、“ 股票期权制度” 、“ 股 票期权激励制度” 这些称谓涵义基本相同，并无实质性的差别，媒体交替使用 这些称谓，容易使读者产生迷惑。 ( 2 ) “ 经理人 股票期权” 、 “ 管理者股票期权” 是 e x e c u t i v e s t o c k饰t i o n 的两种不同译法，指的是向公司高层管理人员提供股票期权的薪酬制度，因此 其定义要窄于本文所说的股票期权激励制度。从股票期权激励制度的发展沿革 上看， 最初的激励对象只是公司的高层管理人员， 也就是e x e c u t i v e ， 而后股票 期权授予对象的范围逐渐扩大，时至今日，有些公司的激励对象甚至扩展到全 体员工，但有些学者在研究股票期权激励制度时仍沿用了“ 经理人 ( 管理者) 股票期权”这个传统的称谓. ( 3 )虚拟股票制度，也叫股票增值权 ( s a r )模式、影子股权模式，是指 公司给予公司高管一定数量的虚拟股票，对于这些虚拟股票，公司高管没有所 有权， 但是与普通股东一样享受股票价格升值带来的收益，以及享有分红的权 石2 荣 ， 商 * m 度 研 1 m. 北 京 : 法 律 t 11o wl 2 0 0 3 . 1 2 4 5 第2 章 股票期权激励制度概述 利。虚拟股票在支付时可以用现金，相当于这个数量的股票在市场套现的金额， 或者是赠与 相当 于 这个数 量的 股票， 或 者是 股 票与 现金 两者的组 合。 行权人不 需出资，公司所支付的金额直接进入当期损益，其优点是公司并不实际将股票 转让给激励对象，所以不会导致公司股权的稀释或大股东控制权的旁落，缺点 是当二级市场上股票价格有很大涨幅时公司需要支付大笔现金，加大了公司的 现金流压力，实质就是一种现金激励制度。 ( 4 ) 业绩股票制度，指公司根据业绩水平，将股票作为长期激励形式支付 给管理层或公司其他核心员工。公司在年初设定业绩目 标，如果年末达到目 标， 则公司为管理层提取一定数额的激励基金用以购买本公司股票，管理层所获得 的业绩股票在锁定一定年限以后才可以兑现。 ( 5 )限制性股票制度，是指公司高级管理人员，亦即经营者对于股票的所 有权是受到一定条件限制的激励制度 ( 比如说，在为期三年的限制期内不得出 售股票或是设定其他的限制) 。经营者在得到限制性股票的时候，不需要付钱去 购买 ( 或者是可以用折扣价购买) ，但他们在限制期内不得随意处置股票，如果 在这个限制期内 经营者辞职或被开除了， 股票就会因 此而被没收。 这种制度也 是一种非常常见的股权激励制度，是 上市公司股权激励管理办法 ( 试行) 中 与股票期权激励并列的两种法定激励措施之一，在我国上市公司中比较多的采 用 ( 如深万科、深振业等) . 2. 2 2 . 2 . 1 股票期权激励制度实施流程及法律性质分析 股票期权激励制度的实施流程 一般而言，股票期权计划按照下面三个步骤实施: 一、授予。 作为整个股票期权计划起始的第一步， “ 授予” 程序也是最为关 键的一步。在决定授予员工股票期权后，公司会向员工寄送授予协议书和其它 说明文件。 “ 授予协议书”的主要内容涉及 ( 1 ) 受权人的真实姓名;( 2 ) 股票 期权的类型:( 3 )计划的授予日;( 4 )待权时间表的规定:( 5 )授予的规模一 一员工通过行权可以获得的股票;( 6 )行权价格;( 7 )计划的到期日。 授予协 议书的寄送实际是公司向特定员工发出了要约，经过员工签章，确定了股票期 ，司 徒人 年f d m 中国l 市公司 品管人员 股权r7 h ih 研究. i- 海证券交易 所研究中 心，, 2 0 0 4 ( 2 ) . 4 - 5 奋111 徒人年 ， 傅浩中国f 市公司jtj管人员 股权aw t 研究. l o t 证券交易 所研究中心. 2 004 ( 2 ) .4 阁陈清泰. 吴 敬琏美国企业的股票期 权计划 t 京中国财政经济出版社 .2 0 0 1 第2 章 股票期权激励制度概述 权计划的主要条款，此条款具有法律效力， 成为将来获权的依据。 二、等待。授予日 与授权日 之间的这段时间称为等待期或者待权期，等待 期一般要经过 3到5年。股票期权独特的制度价值就在于它是一种长效的激励 机制，有效的股票期权计划可以 使股票期权持有人的行为目标符合公司的长远 利益，并有助于留住对公司至关重要的人才。因此，股票期权往往有一个较长 时间的等待期。在这个等待期内， 股票期权持有人不能从股票期权计划中获得 任何收益，而必须通过勤奋努力的工作以期公司业绩提升，股票价格上涨。 三、行权。公司授予员工行权能力之日起，就进入了可行权日。可行权日 一般是一个时间段，是员工可以以行权价格从公司购买事先约定数量的公司股 票的期间，这个期间不能超过股票期权的有效期。员工决定行权的时候应该填 写行权通知书， 并按照约定的价格交付购买股票的价金。此时，公司有义务向 员工交付对应的公司股票。 2 . 2 . 2 作为激励机制的股票期权的法律性质分析 对股票期权的法律性质的认识，既是一个理论问题，更是一个实践问题， 关系到股票期权激励制度在整个法律体系中的地位.由于该制度引入国内时间 比较短，法学界对其性质进行探讨的理论文章并不多见，对于股票期权的法律 性质尚未达成共识， 有代表性的观点计有如下两种: 一、股票期权“ 属于一种单务法律行为，是形成权而非债权。 ” 气 其理由是形成权是一种变动权，是权利人依自己的行为使自己与他人之间 的法律关系发生变动的权利，主要功能在于使得权利人可以依其单方意思表示 使法律关系发生、变更或是消灭。股票期权行权与否完全取决与权利人单方的 意思，一旦权利人将行权请求送达约定的交付场所即生效力，权利人享有股票 的交付请求权， 授权公司负有立即交付的义务，符合形成权的特征。 二、股票期权授予协议是一种选择性要约，股票期权为期待权。 。 这种观点认为股票期权在授予时，仅相当于公司向经理人员发出的一个选 择权要约，该要约在约定的有效期内有效。作为选择权要约的标的，股票期权 是一种期待权， 即因具备取得权利之部分要件受法律保护，具有权利性质之法 律地位，是一种取得权利之权利.这种期待因为具备取得选择权的部分要件而 刘和t a同时，其在民法权利分类标准的判别逻辑上是混乱的，以权利的作用 为标准，民法上的权利可以分为支配权、请求权、变动权 ( 包括有形成权、抗 辩权等) ，依权利的客体不同又可以分为财产权 ( 包括物权、债权等) 和非财产 权。该观点认为股票期权不属于 “ 债权”而是 “ 形成权” ，将 “ 债权”与 “ 形成 权”并列，本身在分类标准上就是不统一的。 第二种观点认为 “ 股票期权在授予时，仅相当于向经理人员发出一个选择 权要约，当经理人员完成授予协议规定的持续劳务提供达到实质上接受公司要 约的程度时， 协议就转变为一个双务、有偿的合同。 ” 但实质上股票期权的 取 得是无偿、 立即的，当经理人员同意公司发送的要约时，即存在一个 “ 单务、 无偿”的合同，经理人员即根据该合同取得股票期权，只是这种期待权变为现 实的权利需要具备一定的期限或是其他的 特定条件。 笔者认为，要分析股票期权的法律性质，先要正确的区分股票期权授予合 同与其后的股票买卖合同，其次，必须在全面把握股票期权的实际操作流程的 基础上，结合实施流程中所包含的具体法律关系，才能对股票期权自身的性质 做出判断。通过分析，笔者认为: 一、股票期权授予合同是附义务的赠与合同。 首先，在股票期权授予合同当中，公司发出赠与员工股票期权的要约，员 工接受该项权利之赠与而为承诺，此时，双方达成合意，赠与合同即生效，员 工依约获得了股票期权。第二种观点所认为的股票期权在授予时，仅相当于公 司向员工发出的一个选择权要约，员工以在规定的时期内持续受雇于公司这一 行为来完成承诺，将员工承诺的行为推迟到行权之时，不利于保护员工的权利 公司一旦撤销或撤回要约，员工只能通过缔约过失责任向公司要求赔偿信 赖利益的直接损失，而不能追究公司的违约责任，赔偿全部期待利益。 其次，股票期权授予合同属于 “ 附义务的赠与合同” ， 所谓附义务的赠与， 刃 李 维安 t 公司 治 a m . 天 津二 南开大学出 版社 , 2 0 0 1 .4 2 - 4 3 第2 章股票期权激励制度概述 也称附负担的赠与，是指受赠人接受赠与后负担一定义务的赠与。该合同中， 员工负有持续受聘于公司的义务，但该义务不是对价关系，因为员工只要持续 受聘就可以在一定期限后行使股票期权，选择是否购买公司股票。而无论员工 做出 何种选择，都不会构成违约，但是公司有义务对应员工的选择，出售股票。 这种单方的选择权确定了股票期权计划的非对价性。可见，员工在授权时立即 无偿获得股票期权、员工在期权计划中负有持续受聘义务和股票期权计划具有 非对价关系的性质，符合附义务的赠与合同的特征。 二、股票期权自发生时起到行权时止，经历了两个阶段，在不同的阶段， 股票期权的权利样态不同，其性质也不同。 ( 1 ) 在授予日 至等待期满之前， 股票期权是期待权。 期待权一词源于德国， 是1 9 世纪德国学者对附条件和附期限法律行为进行研究而取得的成果。期待权 发生并存续于取得特定权利的过程中， “ 为权利取得的必要条件的某部分虽己实 现， 但独未全部实现之暂时的权利状态” 我国台 湾学者王泽鉴先生提出了完整 的期待权概念，即 “ 所谓期待权者，系指因具备取得权利之部分要件，受法律 保护，具有权利性质之法律地位。 ” 股票期权在本质上是一种在行权日以行权价格购买约定数量股票的选择 权，在等待期届满之前符合期待权的构成要件。其一，期权人已 经有等待期满 即取得选择权的期待。股票期权授予之后等待期届满之前，取得股票买卖选择 权的过程已经开始，如果期权人按照授予合同履行自己的义务，则选择权的取 得更进一步。 “ 自 消极方面而言，取得权利之过程尚未完成，权利迄未发生:自 积极方面而言， 权利之取得，虽未完成，但已进入完成之过程，当事人己有所 期待。 此种期待， 因 具备 取得权利之部分要件而发生。 ” 其二， 期 权人的此种 权益收到法律保护，公司授予股票期权后，即受到授予合同的拘束，不能随意 的撤销、更改，否则需要承担违约责任。 ( 2 ) 在行权日 到来时，股票期权是既得权也是形成权。所谓既得权，是指 已具备全部成立要件的权利，亦即具备现实性之权利。期待权被称为 “ 权利之 胚胎” 、 “ 处于发展中的权利” ，它所期待的归宿就是既得权。等待期满后，员工 获得了可以现实行使股票购买选择权的能力，可以随时向公司发出行权的通知 定 刘得 宽 民 法 诸问 题r 新 展 n 1 . f lv q 北 京冲国 政法人 学出 版 社 . 2 0 0 1 . 4 8 3 s - f.泽鉴民 法 学说 与 判 例 研 究( 第一 册) 叫北京 冲囚 政 法 大学出 版社 , 1 9 9 8 . 1 4 2 - 1 4 6 x同_ 1 : 第2 章股票期权激励制度概述 要求购买股票， 这时的股票期权具备了 全部的成立要件， 属于既得权。 在这个阶段，作为既得权的股票期权又属于形成权。民事权利依据权利之 作用可分为支配权、 请求权、形成权和抗辩权。形成权是依权利者一方之意思 表示， 得 使权利发 生、 变更、 消灭或其他法 律上 效果 之 权 利。 钧 于 权日 到来后， 一旦期权人将选择购买股票的意思表示，即行权通知送达授权公司，就能使股 票购买合同成立并生效，使当事人之间的法律关系由期权赠与合同关系转变为 股票买卖合同。同时，期权人的这种选择权的行使无须公司的同意就能发生法 律效力，如果此时公司不同意按约定向期权人售出股票，则应当承担违约责任。 此外，期权人的这种选择权还会受到除斥期间的限制，行权日开始至期权有效 期止为股票期权的行使期间，若期权人不及时行权，则期满后股票期权因除斥 期间的届满而失效。可见，在行权日开始后，股票期权完全符合形成权的要件， 其法律性质为形成权无疑。 史尚 宽 . 民 法总 论 m .北京 冲国 政法大 学出 版社1 9 9 7 .2 5 第3 章股票期权激励制度的理论基础 第3 章股票期权激励制度的理论基础 在探讨股票期权激励制度的理论基础之时，笔者所见的论文中会引用到各 式各样的理论，比如说行为科学理论、人力资本理论、剩余索取权理论、委托 代理理论、公司治理理论等等，但是笔者认为，这些林林总总的理论当中，委 托一代理理论和人力资本理论无论如何都是不应当被忽略的，前者解决经理层 必须获得激励的问题，是逆向的，后者解决经理层应当获得激励的问题，是正 向的，一反一正，很好的解释了实施股票期权激励制度的必要性和重要性。 3 . 1激励之必要性基础:委托一代理理论 在古典企业当中，股东既是企业的所有者又是企业的经营者，也就是说企 业的所有权和控制权同时及于股东一身，在企业中，只有一个声音，一个意志， 即股东的意志。而后，随着经济的发展、社会分工的进一步细化和企业规模的 日益庞大，现代企业制度应运而生。现代企业制度最为显著的一个特点是两权 分离，即企业所有权与经营权的分离。导致这一分离的原因有二，其一，随着 股份制公司的盛行，公司的股权结构越来越分散，股东结构越来越复杂。对很 多小股东而言，他们关心的并不是公司的长期经营情况，而是公司短期的股价 走势，一有风吹草动，他们就用脚投票，选择离开;其二，现代企业经营的高 度复杂化和专业化也使得股东并没有能力参与到公司的经营与决策。这样一来， 股东退出公司经营而单纯的扮演一个出资者角色的命运也就在所难免。 两权分离的后果自 然是股东与经营者各司其职。公司资产虽然在法律上独 立于股东的出资，但是从终极意义上说，公司还是归属于股东，股东扮演的是 出资人与所有者的角色，而企业的经营管理则是委托给受雇于股东经理人员， 这样一来，在公司内部也就形成了委托一代理关系。 法律上的委托一代理关系关注的是代理行为的后果由谁承担以及由此引发 的权利义务在委托人和代理人之间的分配问题。而经济学上的委托一代理理论 是关于委托人如何设计一套激励机制来驱动代理人为委托人的利益行动的理 论。根据经济学家j e n s e n 的权威解释，代理关系可以定义为一种契约，在这种 契约安排下，一个人或一个组织授权另一个 ( 些)代表他们来行使某种职权， 第3 章股票期权激励制度的理论基础 由 此， 构成委托 代理关 系。 在这个契约关系当中， 我 们可以 很 清楚的 注意到 两 个现象。第一，契约的双方，即作为委托人的股东和作为代理人的经营者，他 们的目 标函数是不一致，他们的理念是有差异的:股东把公司当成是投资工具， 他们以投入到企业的资本承担着企业运作的风险，资产的的保值增值是他们最 为关心的:经理把公司看成是自 我价值实现的载体，他们关心的是自己的收入、 奖励、 声誉以 及如何避免 不必要的风险。 第二，委托人和代理人都是 “ 有限理 性的经济人” 。根据这样一个假设，不论是委托人还是代理人，当 然是追求自 身 利益的最大化，反映在企业中即股东追求企业价值最大化，经营者追求自 身利 益的最大化。这两个现象当中，前者决定了股东与经营者分歧存在的可能性， 而后者则使这种分歧注定存在。 当然，如果委托一代理契约是个完全的契约，也就是说，这个契约在分配 职权，在告诉代理人什么应该做什么不应该做，以及代理人应该做到什么样的 程度上是完全的，是包容了企业运行过程中可能出现的所有情况的话，那么这 种分歧是可以消除的。但现实的情况是，订立一份这样的契约在理论上是不可 能的 ( 契约不可能包罗万象) ，在操作上也是不可行的 ( 过于完备的契约会让经 营者束手束脚) 。 基于上面的原因，经营者与股东之间的利益冲突就无法避免，经营者为追 求自身利益最大化而采取有悖于委托人利益的行为 ( 通常所指的道德风险)也 就无法避免。 难怪亚当. 斯密这样论述到: “ 想要股份公司董事们监视钱财用途， 像私人合伙公司伙员那样用以周到， 那是很难做到的” 。 这种“ 道德风险” 主要 有两种表现:一是偷懒行为，即经营者所付出的努力小于其获得的报酬:二是 机会主义，即经营者做出的决策是为了增加自己的利益，而不是充分考虑股东 的利益，也就是说其努力是负方向的。 。 我们要探讨和解决的不是对代理人或是委托人做出 任何的道德评判，而是 要去设计一套合理的制度，以 解决委托一代理关系下，如何在委托人和代理人 之间进行合理的 利益分配和风险配置，以减少道德风险和降低代理成本。显然， 股票期权激励制度就是这么一套能够建立和健全经营者 ( 代理人)的激励和约 束机制的行之有效的制度。股票期权通过实现所有权和控制权相容的复归，降 高 闯 _ i ? p t fli . ,. 期 权 制 度 分 析 i j l a t 京 :经 济 管 i t 出 版p i .2 0 0 3 .4 8 - 4 9 刘英 杰股票期权 制度法律问 题研 究 i 1 l .t t 汉: 武汉大 学.2 0 0 4 ”亚当 斯密国民财富的性质和原i* 1 的研究 ( 下卷) ti p . 北京北京商务印书馆， 1 9 7 4 .3 0 3 f1;1 1 0. 4# y .我国推行f 4 wn z期权制 度存在的问题及i 对 i m . 1 代法学2 0 0 1 . 1 1 第3章股票期权激励制度的理论基础 低了因信息不对称引起的道德风险问题。它让经营者拥有按某一价格购买企业 普通股的权利， 激发其工作热情与自身能力，使其在拥有企业控制权的情况下 享受一定的所有者权益 ( 同时也承担了一定的经营风险) ，成功的将经营者的收 入与企业的经营业绩挂钩，产生一种利益趋同效应，使经营者与股东的目标函 数相一致，形成利益和风险的共同体，进而降低代理成本，促进企业的长期发 展。 3 . 2激励之合理性基础:人力资本理论 在经济学范畴中，资本指一种用于生产的物质或是生产要素，是能够带来 剩余价值的价值。虽然亚当 斯密早就说过， “ 资本的表现形式可以是物力的， 也可以是人力的， 物力资本和人力资本都应获得利润收入. ” 但在物质性生产资 料作为生产的决定性要素的年代，在传统的理论当中，资本仅仅是指各种有形 的物质生产要素 ( 包括处于生产各个过程当中的机器设备、厂房、原料、存货 等等) ，人力资本根本就未能、也不可能引起人们的重视. 直到二战以 后，一些西方经济学家在解释美国经济成长时发现，在考虑了 物质资本和劳动力增长后，仍然还有很大一部分的经济增长无法得到合理的解 释， 通过分析、论证，舒尔茨、贝克尔等经济学家将这一部分无法解释的增加 部分归功于人力资本。舒尔茨在其 论人力资本投资一书中论述到“ 人力资 本是指凝结在人体内的能够使价值迅速增值的知识、技能及其表现出来的能力” 。， 并风趣的说， 人力资本是以“ 较大的技术、 知识等形式体现于一个人身上而 不是体现于一台 机器身 上的资 本” 。 ， 并进一步用人力资本解释美国 经济 增长的 原因，得出人力资本对经济增长具有重要推动作用的结论。至此， 传统的