（法学专业论文）企业短期融资券法律问题研究.pdf

南开大学学位论文使用授权书 根据南开大学关于研究生学位论文收藏和利用管理办法，我校的博士、硕士学位 获得者均须向南开大学提交本人的学位论文纸质本及相应电子版。 本人完全了解南开大学有关研究生学位论文收藏和利用的管理规定。南开大学拥有在 著作权法规定范围内的学位论文使用权，即：( 1 ) 学位获得者必须按规定提交学位论文 ( 包括纸质印刷本及电子版) ，学校可以采用影印、缩印或其他复制手段保存研究生学位论 文，并编入南开大学博硕士学位论文全文数据库；( 2 ) 为教学和科研目的，学校可以将 公开的学位论文作为资料在图书馆等场所提供校内师生阅读，在校园网上提供论文目录检 索、文摘以及论文全文浏览、下载等免费信息服务；( 3 ) 根据教育部有关规定，南开大学向 教育部指定单位提交公开的学位论文；( 4 ) 学位论文作者授权学校向中国科技信息研究所和 中国学术期刊( 光盘) 电子出版社提交规定范围的学位论文及其电子版并收入相应学位论文 数据库，通过其相关网站对外进行信息服务。同时本人保留在其他媒体发表论文的权利。 非公开学位论文，保密期限内不向外提交和提供服务，解密后提交和服务同公开论文。 论文电子版提交至校图书馆网站：h t t p ：r 0 2 1 1 3 2 0 1 6 1 ：8 0 0 1 i n d e x h t m 。 本人承诺：本人的学位论文是在南开大学学习期间创作完成的作品，并已通过论文答 辩；提交的学位论文电子版与纸质本论文的内容一致，如因不同造成不良后果由本人自负。 本人同意遵守上述规定。本授权书签署一式两份，由研究生院和图书馆留存。 作者暨授权人签字： 2 0 年月日 南开大学研究生学位论文作者信息 论文题目 企业短期融资券法律问题研究 姓名孙晓鹏学号f 0 6 1 1 5答辩日期 论文类别博士口学历硕士口硕士专业学位口高校教师口同等学力硕士 院系所法学院 专业法学 联系电话 e m a i l 通信地址( 邮编) ： 备注：是否批准为非公开论文 注：本授权书适用我校授予的所有博士、硕士的学位论文。由作者填写( 一式两份) 签字后交校图书 馆，非公开学位论文须附南开大学研究生申请非公开学位论文审批表。 南开大学学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下进行研究工作所 取得的研究成果。除文中已经注明引用的内容外，本学位论文的研究成果不包 含任何他人创作的、已公开发表或者没有公开发表的作品的内容。对本论文所 涉及的研究工作做出贡献的其他个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本 学位论文原创性声明的法律责任由本人承担。 学位论文作者签名： 年月日 非公开学位论文标注说明 根据南开大学有关规定，非公开学位论文须经指导教师同意、作者本人申 请和相关部门批准方能标注。未经批准的均为公开学位论文，公开学位论文本 说明为空白。 论文题目企业短期融资券法律问题研究 申请密级 口限制( 2 年)口秘密( l o 年)口机密( 2 0 年) 保密期限 2 0 年月日至2 0年月日 审批表编号批准日期 2 0 年月 日 限制2 年( 最长2 年，可少于2 年) 秘密1 0 年( 最长5 年，可少于5 年) 机密2 0 年( 最长1 0 年，可少于l o 年) 摘要 摘要 本文结合国内学者的研究成果，对短期融资券的相关法律法规、制度背景 和确立的意义、法律属性、法律关系等基本法律问题进行阐述和介绍，在对美 国等国家商业票据市场的介绍的基础上，得出必要的经验和启示，从而对我国 短期融资券的发展提供借鉴。 本文共分为六大部分：引言部分主要是对立题背景，研究现状，研究方法 和主要内容以及本文的创新点进行了说明。 第二部分是对我国短期融资券市场的基本法律问题的概述，包括短期融资 券的定义和分类，短期融资券的法律特征和法律性质以及对我国短期融资券存 在的法律问题。 第三部分是通过对以美国为代表的放任型票据市场、英国为代表的引导型 票据市场和以印度为代表的管制型票据市场等国外发达商业票据市场的介绍和 分析比较，得出对我国短期融资券市场制度的完善具有的借鉴意义，如坚持市 场导向、商业银行的积极参与和政府监管部门、评级机构的扶持等。总体来讲， 是要进一步完善法律法规，促进短期融资券市场的规范化、公平化发展。 第四部分对于短期融资券的发行和交易主体存在的结构丰富和完善问题进 行分析，如中小企业和金融机构发行短期融资券、短期融资券发行企业的治理 结构完善等。 第五部分是针对短期融资券的发行问题，介绍了我国现行短期融资券发行 机制，指出其存在的主承销商角色扮演不清和法律规定不完善等问题提出了完 善的措施和建议。 第六部分对短期融资券定价问题的分析，首先介绍我国短期融资券定价的 机制和现状，其次指出其存在的主要问题，如企业性质和垄断地位对定价的影 响、定价过程市场化不彻底、信用评级的不完善等，最后提出完善建议。 第七部分对短期融资券市场的信用风险防范的问题，提出具体风险防范措 施，如信用增级、提供流动性备付、资产支持证券的发行、信息披露制度和信 用评级的完善等。 关键词：短期融资券法律问题风险防范信用评级 a b s t r a c t t h i sa r t i c l eu n i f i e st h ed o m e s t i cs c h o l a r sr e s e a r c hr e s u l t s ，t ot h es h o r t t e 锄 a c c o m m o d a t i o nb i l l kr e l a t e dl a w sa n dr e g u l a t i o n s ，t h es y s t e mb a c k g r o u n da i l dt h e e s t a b l i s h m e n ts i g n i f i c a n c e ，t h el e g a la t t r i b u t e ，t h el e g a lr e l a t i o n s h i pa n ds oo nb a s i c l e g a lm a t t e rc a r r i e so ne l a b o r a t e sa n ds a i dt h a tt oc o u n t r yc o m m e r c i a lb i l lm a r k e t ，si i l a n ds oo nu si n t r o d u c t i o n sf o u n d a t i o n s ，o b t a i n st h ee s s e n t i a le x p e r i e n c e 锄d t 1 1 e e n l i g h t e n m e n t ，t h u sp r o v i d e st oo u rc o u n t r ys h o r t - t e r ma c c o n n o 缸i o n b i l l s d e v e l o p m e n tu s e sf o rr e f e r e n c e t h i sa r t i c l ea l t o g e t h e rd i v i d e si n t os i xm a j o rp a r t s ：t h ei l l _ t | o d u c t i o n p a r t 、 ，a s m a i n l yt h eo p p o s i t i o nt o p i cb a c k g r o u n d , t h er e s e a r c hp r e s e n ts i t u a t i o n , t h ei s e 铡h t e c h n i q u ea n dt h ep r i m a r yc o v e r a g ea sw e l la st h i sa r t i c l ei n n o v a t i o ns p o th a sc a r d e d o nt h ee x p l a n a t i o n t h es e c o n dp a r ti st oo u rc o u n t r ys h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lm a 】嚏溆b a s i c l e g a lm a t t e ro u t l i n e ，i n c l u d i n gt h es h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l l sd e 觚t i o na 1 1 dt h e c l a s s i f i c a t i o n , t h es h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l l s l e g a lc h a r a c t e r i s t i ca n dt h el e g a l n a t u r e 弱w e l la sc a r r i e so nt h eb r i e fe l a b o r a t i o nt o o u rc o u n t r ys h o r t - t e r m a c c o m m o d a t i o nb i l le x i s t e n c e sl e g a lm a t t e r t h et h i r dp a r ti st h r o u g ht ot a k et h eu s 嬲r e p r e s e n t a t i v e - sl a i s s e z 筋r eb i l l m a r k e t , b r i t a i nf o rr e p r e s e n t a t i v e s g u i d a n c e b i l lm a r k e t 觚dt a k e i n d i a 勰 r e p r e s e n t a t i v e sc o n t r o lb i l lm a r k e ta n ds oo no v e r s e a sd e v e l o p e dc o m m e r c i a lb i l l m a r k e ti n t r o d u c t i o na n dt h e a n a l y s i sc o m p a r i s o n , o b t a i n sh a st oo u rc o u n t r y s h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lm a r k e ts y s t e m s c o n s u m m a t i o np r o f i t sf r o mt h e s i g n i f i c a n c e ，l i k ei n s i s t e dt h a tt h em a r k e t d i r e c t i o n , t h ec o m m e r c i a lb a r l l 【 p a r t i c i p a t i o np o s i t i v e l yw i t ht h eg o v e r n m e n ts u p e r v i s o r yd e p a r t m e n t ，t h er a t i n g o r g a n i z a t i o ns u p p o r ta n ds oo n o v e r a l ls p e a k i n g ，i sm u s tf u r t h e rp e r f e c tl a w sa n d r e g u l a t i o n s ，t h ep r o m o t i o ns h o r t t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lm a r k e ts t a n d a r d i z a t i o n , t h em a l ef l a t t e n e dd e v e l o p m e n t t h ef o u r t hp a r ti sa i m sa tt h es h o r t t e r ma c c o m m o d a t i o n b i l lt h er e l e a s e q u e s t i o n , i n t r o d u c e do u rc o u n t r yp r e s e n ts h o r t t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lr e l e a s e i a b s t r a c t m e c h a n i s m ，p o i n t e do u ti t se x i s t e n c et h em a i nc r e d i tc o r r o b o r a t i v ei nb c l t hu r b a na n d r u r a la r e a sr o l lp l a yu n c l e a ra n dt h el e g a lr u l ei m p e r f e c ta n ds oo nq u e s t i o nr a t i o s p r o p o s e dt h ep e r f e c tm e a s u r ea n d t h es u g g e s t i o n t h ef i f t hp a r tr i c ha n dt h ep e r f e c tq u e s t i o nc a r r i e so nt h ea n a l y s i sr e g a r d i n gt h e s h o r t t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l l sr e l e a s ea n dt h et r a n s a c t i o nm a i nb o d ye x i s t e n c e s s t r u c t u r e ，l i k es m a l la n dm e d i u m s i z e de n t e r p r i s e a n df i n a n c i a lo r g a nr e l e a s e s h o r t t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l l s h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lr e l e a s ee n t e r p r i s e s m a n a g e m e n ts t r u c t u r ec o n s u m m a t i o na n ds oo n t h es i x t hp a r tt ot h es h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lf i x e dp r i c eq u e s t i o n s a n a l y s i s ，f i r s ti n t r o d u c e dt h a to u rc o u n t r ys h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lf i x e dp r i c e t h em e c h a n i s ma n dt h ep r e s e n ts i t u a t i o n ，p o i n to u ti t se x i s t e n c et h es u b j e c tm a t t e r , l i k ee n t e r p r i s en a t u r ea n dm o n o p o l i s t i cp o s i t i o nt of i x e dp r i c ei n f l u e n c e ，f i x e dp r i c e p r o c e s sm a r k e t a b i l i t yn o tt h o r o u g h , c r e d i tr a t i n gi m p e r f e c t a n ds oo n t h es e v e n t hp a r tt ot h es h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l lm a r k e t sc r e d i tr i s k s g u a r d sq u e s t i o n , p r o p o s e dt h a tt h ec o n c r e t er i s km e a s u r e ，l i k et h ec r e d i ti n c r e a s e s t h el e v e l ，t op r o v i d et h ef l u i d i t yt op r e p a r ep a y s ，t h ep r o p e r t ys u p p o r tn e g o t i a b l e s e c u r i t i e sr e l e a s e ，t h ei n f o r m a t i o nd i s c l o s u r es y s t e ma n dt h ec r e d i tr a t i n g c o n s u m m a t i o na n ds oo n k e y w o r d s ：s h o r t - t e r ma c c o m m o d a t i o nb i l l ；l e g a lm a t t e r ： r i s kg u a r d ； c r e d i tr a t i n g i i 目录 目录 引言一l 第一章短期融资券制度基本法律问题概述4 第一节短期融资券的定义与分类4 1 1 1 短期融资券的定义。4 1 1 2 短期融资券的分类5 第二节短期融资券的法律性质与特征5 1 2 1 短期融资券的法律性质。5 1 2 2 短期融资券的特征。9 第三节我国短期融资券制度存在的法律问题9 第二章国外短期融资券法律制度比较研究1 2 第一节美国商业票据市场法律制度一1 2 第二节英国的商业票据市场法律制度一1 3 第三节其他国家商业票据市场法律制度1 3 第三节国外商业票据市场法律制度对我国短期融资券市场的启示一1 4 2 3 1 坚持市场化取向，培育良好的经济环境1 4 2 3 2 商业银行积极转变业务性质，支持商业票据1 5 2 3 3 完善市场运行规则，提高市场透明度1 5 2 3 4 借鉴国际评级机构的经验，完善企业信用评级1 6 2 3 5 扩大企业在票据上的融资范围，丰富市场参与者1 6 第三章短期融资券的交易主体1 7 第一节我国短期融资券交易主体的现状和问题分析1 7 3 1 1 金融机构不能发行短期融资券1 7 3 1 2 关于中小企业发行短期融资券的问题1 7 3 1 3 短期融资券市场发行主体资格不健全的问题1 8 3 1 4 承销主体的资格条件问题18 i 目录 3 1 5 投资主体范围应当扩大1 8 第二节短期融资券交易主体法律制度的完善1 9 3 2 1 短期融资券发行主体范围扩大的措旌1 9 3 2 2 短期融资券发行企业主体资格不健全的问题2 0 3 2 3 短期融资券承销主体的资格的问题2 0 3 2 4 扩大投资主体范围2 0 第四章短期融资券的发行2 1 第一节我国短期融资券的发行机制及存在问题分析2 1 4 2 1 我国短期融资券发行机制2 l 4 2 2 短期融资券发行机制存在的问题2 2 第二节短期融资券发行机制的完善2 3 4 2 1 扩大短期融资券发行主体范围，完善发行企业治理结构2 3 4 2 2 充分发挥主承销商的作用，明确主承销商的责任和义务2 3 4 2 3 完善信用评级2 4 第五章短期融资券的定价2 5 第一节短期融资券的定价机制2 5 5 1 1 我国短期融资券定价的现状2 5 5 1 2 影响短期融资券定价的因素2 6 5 1 3 我国短期融资券定价中存在的主要问题2 7 第二节完善短期融资券定价问题的对策2 8 5 2 1 完善短期融资券定价的经济对策2 8 5 2 2 完善短期融资券定价的法律对策2 8 第六章短期融资券风险防范法律机制3 0 第一节短期融资券市场风险概述一3 0 第二节短期融资券市场风险防范措施31 6 2 1 要求发行人提供流动性备付3 l 6 2 2 允许信用较差的企业通过信用增级，实现发行短期融资券筹资3 2 6 2 3 发行资产支持券对短期融资券的影响3 4 i i 目录 6 2 4 信息披露制度的完普3 5 6 2 5 信用评级体系的完善3 5 结论3 7 参考文献3 8 致谢3 9 个人简历4 0 i i i 引言 引言 一、 选题背景 2 0 0 4 年1 0 月1 8 日，中国人民银行发布了证券公司短期融资券管理办法， 允许符合条件的证券公司在银行间债券市场向合格机构投资人发行短期融资 券。2 0 0 5 年5 月2 4 日，中国人民银行发布短期融资券管理办法，允许符合 条件的企业在银行间债券市场向机构投资者发行短期融资券。该办法宣告新的 企业融资工具短期融资券的出现。中国人民银行又于2 0 0 8 年4 月1 2 日发 布了银行间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法，规定市场参与主体 自主研发的各种创新产品均可采用中国银行间市场交易协会注册、监管机构备 案的方式，不再逐项进行行政审核，且债务融资工具发行利率、发行价格和所 涉费率也将以市场化方式确定。2 0 0 8 年4 月1 5 日，中国银行间市场交易商协 会颁布银行间债券市场非金融企业债务融资工具注册规则、银行间债券市 场短期融资券业务指引和银行间债券市场中期票据业务指引等七项自律 规则，并正式开始接受企业在银行间债券市场的发行注册。 2 0 0 9 年短期融资券共发行2 6 3 期合计4 6 1 2 0 5 亿元，单笔平均发行额度 为1 7 5 4 亿元，截至2 0 0 9 年末，短期融资券市场存量总额达4 5 6 1 0 5 亿元。 t 短期融资券市场的飞速发展，说明短期融资券适合了我国经济体制的现状 和金融市场发展的要求，很好地丰富和拓展了企业的融资手段，并将在非金融 企业银行间债券市场发挥日益重要的作用。但是，作为一项货币市场工具的创 新，由于金融市场本身的不完善，存在诸多制约因素；法律规定的层面，在主 体结构、定价、风险防范等方面，也有许多制度上的缺陷，因此，为保证短期 融资券市场能够健康发展、充分实现其金融产品创新的功能，本文试图对妨碍 短期融资券发展的法律问题进行总结和学理上的研究，以期对短期融资券法律 制度的完善有所裨益。 二、研究现状和不足 由于短期融资券是我国特有的、借鉴发达国家商业票据的金融产品的创新， 1 数据来源：w w w c h i n a b o n d c o r n c n 引言 在金融市场上运行时间尚短，存在的问题没有充分暴露，立法也不够完善，所 以，国内学者、企业财务人员和金融工作者的研究主要集中在短期融资券的定 价、发行机制、信用评级、信用风险和防范、商业银行中间业务等几方面。而 学者对国外商业票据市场的研究则侧重于对发达国家成熟商业票据市场的发展 和成功经验，从而对我国短期融资券市场的理论和实务起到学习和借鉴意义。 ( 一) 研究现状 1 对我国短期融资券的研究 对我国短期融资券问题分别进行研究并提出对策的文章有：胡乃红、吴畏 从紧货币政策下短期融资券发展优势研究( 2 0 0 8 ) 、李立民当前短期融资 券的风险分析和对策研究( 2 0 0 6 ) 、王景斌、蔡荣等短期融资券对商业银行 业务创新和战略转型的影响分析( 2 0 0 7 ) 、柯敏华短期融资券信用评级工作 存在的几个问题( 2 0 0 7 ) 、朱晖基于央票利率的短期融资券定价与发行研究 ( 2 0 0 8 ) 、王学飞企业短期融资券承销业务拓展策略( 2 0 0 7 ) 、顾太富企业 短期融资券定价机制分析( 2 0 0 7 ) 、李红、戴鸿我国短期融资券发行机制研 究( 2 0 0 7 ) 、孙建华浅议中小企业发行短期融资券( 2 0 0 9 ) 、李威我国短 期融资券市场问题研究( 2 0 0 9 ) 等，分别从对短期融资券的发行机制、定价机 制、信用评级、主体结构、风险防范等一个或几个角度进行探讨分析，并提出 了相应的完善建议。 2 对国外商业票据市场的研究 也有学者对美国等发达国家的成熟票据市场进行了比较分析和研究，以认 识我国短期融资券市场发展的缺陷和不足，并指出应当借鉴和学习的地方，如 杨俊龙美国商业票据市场发展给我们的启示( 2 0 0 7 ) 、中顾网美国商业票 据市场的发展( 2 0 0 9 ) 、郭茂佳美国拓展商业票据市场的经验( 1 9 9 2 ) 、李 建元( 8 0 年代美国商业票据市场的发展与演变( 1 9 9 3 ) 、邹斌我国短期融资 券与美国商业票据比较研究( 2 0 0 7 ) 等文章，从对美国商业票据市场的形成和 发展的介绍，分析其成功的原因和与我国短期融资券的比较中，提出我国短期 融资券市场发展应借鉴的地方。 ( 二) 研究不足 上述文章和著作中，学者对短期融资券市场现状和其不足之处的研究都有 自己的角度和立足点，也都提出了进行完善的措施和建议，但少有系统而全面 的分析论证短期融资券现存的问题，也没有提出法律完善的建议。 2 引言 二、 研究方法和主要内容 短期融资券的法律问题是理论上和实践中都具有现实意义的问题，笔者主 要运用以下方法进行分析：第一，从商事法理论的角度对现行短期融资券相关 法律法规进行总结，结合短期融资券市场的现状找到其不相适应之处。第二， 采用比较分析的方法，归纳美国等商业票据市场发达国家对我国短期融资券市 场发展的可供学习借鉴之处，并提出比较法上的建议。第三，运用法律理论和 经济理论，针对短期融资券市场存在的相关法律问题从立法上进行完善。 主要内容：第一章主要介绍我国企业短期融资券的基本法律问题，包括短 期融资券制度在我国的确立、短期融资券的分类、法律属性和特征等；第二章 是在与美国等商业票据市场发达国家进行比较基础上，得出对我国短期融资券 市场发展有益的启示和经验：第三章至第六章分别就短期融资券发展存在的问 题，如法律地位的明确、主体结构的完善、定价和风险防范等提出自己的看法， 并提出完善建议。 三、 创新点： 本文在总结归纳我国学者对短期融资券的研究基础上，通过借鉴美国等商 业票据市场发达国家的发展经验，对我国企业短期融资券存在的法律问题进行 综合阐述，并提出相应的完善建议。本文的创新点主要体现在以下两个方面： 第一，内容创新。如前所述，目前关于我国短期融资券市场法律问题的论述散 见于一些论文和著作中，没有进行全面的深入研究，只是从某一方面进行分析， 笔者则比较全面地对短期融资券进行了论述，提出了对短期融资券法律问题具 体完善，如信用评级制度、资产支持证券等。第二，角度创新。目前关于票据 的研究已经相当完善，包括短期融资券的发行和定价、短期融资券的信用评级 等角度进行分析，对现行制度提出了合理建议。本文则涉及对国际发达商业票 据市场的比较分析，对发行和交易主体的完善等角度对短期融资券制度的完善 做出分析，实现了角度的创新。 3 第一章我国短期融资券制度基本法律问题概述 第一章短期融资券制度基本法律问题概述 第一节短期融资券的定义与分类 1 1 1 短期融资券的定义 短期融资券，是指企业依照银行间债券市场非金融企业债务融资工具管 理办法等法律法规规定的条件和程序在银行间债券市场发行和交易并约定在 一定期限内还本付息的有价证券。2 0 0 5 年5 月2 4 日，中国人民银行颁布了短 期融资券管理办法，依法对融资券的发行、交易、登记、托管、结算、兑付进 行监督管理。短期融资券对银行间债券市场的机构投资人发行，只在银行间债 券市场交易。人民银行称，在银行间债券市场引入短期融资券是我国融资方式 的重大突破，是金融市场建设的重要举措。在银行间市场发行短期融资券，对 拓宽企业直接融资渠道、改变直接融资与间接融资比例失调、疏通货币政策传 导机制、防止广义货币供应量过快增长、促进货币市场与资本市场协调发展、 维护金融整体稳定具有重要的战略意义。2 与此同时，人民银行还发布并实施了短期融资券承销规程、短期融资 券信息披露规程两个配套文件。2 0 0 8 年4 月1 2 日中国人民银行又发布了银行 间债券市场非金融企业债务融资工具管理办法( 以下简称管理办法) ，规定 市场参与主体自主研发的各种创新产品均可采用中国银行间市场交易协会注 册、监管机构备案的方式，不再逐项进行行政审核，且债务融资工具发行利率、 发行价格和所涉费率也将以市场化方式确定。管理办法涵盖了短期融资券 管理办法的内容，因此，管理办法正式实施后，短期融资券管理办法 及其配套文件终止执行。2 0 0 8 年4 月1 5 日，中国银行间市场交易商协会颁布银 行间债券市场非金融企业债务融资工具注册规则、银行间债券市场短期融资 券业务指引和银行间债券市场中期票据业务指引等七项自律规则，并正 式开始接受企业在银行间债券市场的发行注册。以上法律文件的出台标志着短 期融资券法律制度在我国初步确立下来。 2 彭宇短期融资券l 法律法规有待完善投资北京 4 第一章我国短期融资券制度基本法律问题概述 1 1 2 短期融资券的分类 1 金融企业的融资券和非金融企业的融资券 按发行人的不同，短期融资券可分为金融企业的融资券和非金融企业的融 资券。金融企业的融资券主要是指由财务公司、投资信托公司、银行控股公司 等发行的融资券，发行期限一般为l 至1 2 个月。非金融企业的融资券是指非金 融机构的企业所发行的融资券，这类企业一般规模较大，发行期限一般为l 、3 、 6 、9 、1 2 个月不等。我国目前发行的短期融资券就属于金融企业的融资券。 2 经纪人代销的融资券和直接销售的融资券 按发行方式不同，短期融资券可分为经纪人代销的融资券和直接销售的融 资券。经纪人代销的融资券又称间接销售融资券，它是指先由发行人卖给经纪 人( 包括银行、投资信托公司、证券公司等) 然后由经纪人再卖给投资者的融 资券。直接销售的融资券是发行人直接销售给最终投资者的融资券，直接发行 融资券的公司通常是经营金融业务的公司或自已有附属金融机构的公司。我国 目前发行的短期融资券有经纪人代销。 3 国内融资券与国际融资券 按发行和流通范围不同，短期融资券可分为国内融资券与国际融资券。国 内融资券是一国发行者按照本国法规和金融市场惯例在其国内金融市场上发行 的融资券。国际融资券是一国发行者需要遵循有关国家的法律和国际金融市场 上的惯例在其本国以外的金融市场发行的融资券。我国目前发行的都是国内融 资券。3 第二节短期融资券的法律性质与特征 1 2 - 1短期融资券的法律性质 1 短期融资券与企业债券的比较 ( 1 ) 对发行主体的要求不同： 发行短期融资券必须依照中国人民银行制定的银行间债券市场非金融企 业债务融资工具管理办法有关规定报批，满足以下条件：一是为中华人民共 和国境内依法设立的企业法人：二是具有稳定的偿债资金来源，在最近一个会 计年度盈利；三是流动性良好，具有较强的到期偿还能力；四是发行融资券募 3 李威我国短期融资券市场问题研究 硕士学位论文 暨南大学 5 第一章我国短期融资券制度基本法律问题概述 集的资金用于本企业生产经营；五是近三年没有违法和重大违规行为；六是近 三年发行的融资券没有延迟支付本息的情况；七是具有健全的内部管理体系和 募集资金的使用偿付管理制度。对短期融资券发行门槛要求较低，只要企业具 有稳定的偿债资金来源，流动性良好，最近一个会计年度盈利就具备了发行短期 融资券的条件。发行企业债券则要依照国务院颁发的企业债权管理条例的 有关规定报批，同时必须符合下列条件：企业规模达到国家规定的要求； 企业财务会计制度符合国家规定；企业具有偿还债务的能力；企业经济效 益良好，发行企业债券日前连续三年盈利；所筹集资金用途符合国家产业政 策。 ( 2 ) 审批程序不同： 内部审批程序而言，发行短期融资券要提交董事会同意的决议或具有相同 法律效力的文件，不需要股东大会的同意；发行公司债券需由有限责任公司公 司的股东会或股份有限公司的股东大会做出决议。外部审批程序而言，发行短 期融资券，由发行企业将要求的相关材料报送中国人民银行，由其根据规定的 条件和程序向企业下达备案通知书，并核定融资券的最高余额，实行的是备案 制；而发行公司债券，发行规模由国务院确定，国务院证券管理部门负责审批 公司债券的发行，实行的是审批制。 ( 3 ) 交易方式不同： 短期融资券的期限为不超过3 6 5 天，企业债券则没有这一强制性规定，有 短期、中期和长期之分，短期债券即是期限在一年以内的债券；短期融资券的 发行和交易只在银行间债券市场进行；企业债券发则不限于在银行间债券市场 中交易。短期融资券在债权债务登记日的次一工作日，即可以在全国银行间债 券市场机构投资人之间流通转让；公司债券在银行间债券市场上市交易必须符 合全国银行问债券市场债券交易流通审核规则相关规定，经中国人民银行 审核后才可以在银行间债券市场进行上市交易。 此外，二者还有筹资规模、信息披露的要求、主承销商等方面的不同。通 过以上比较分析，可以认为短期融资券具备企业债券“约定在一定期限内还本 付息的有价证券的特征，但是，短期融资券与企业债券由于立法主旨和实践 中作用的不同，二者不能完全等同。 2 短期融资券与商业票据的比较 6 第一章我国短期融资券制度基本法律问题概述 美国等发达国家的商业票据( c o m m e r c i a lp a p e r ，简称c p ) 是一种以融资 为目的、直接向货币市场投资者发行的无担保的本票。短期融资券是借鉴商业 票据( c p ) 进行金融创新而形成的货币市场工具，也就是说，短期融资券在性 质上即是一种在我国金融市场上由非金融企业发行的期限较短的商业票据。但 二者有以下区别：c p 发行人多为金融公司，融资券以非金融企业为主；c p 平均期限3 0 天左右，融资券大多为一年期；c p 提供流动性备付，融资券尚 未有此项要求；c m 中存在信用增级，融资券风险主要取决于发行人信用。因 此，短期融资券与商业票据在理论上和作用上具有密切的联系，票据立法上和 理论中应当对短期融资券的“商业本票 的性质予以确认。4 此外，也有人认为，短期融资券还可以看成一种无担保、标准化、可交易 的短期贷款契约：企业向银行间债券市场发行记载有发行人名称、面额、期限、 利率、开始终止日期等要素的短期融资券构成向市场投资者的贷款要约，投资 者予以认购，构成对这种要约的承诺，发行人和投资者之间成立贷款契约。 综上所述，短期融资券法律属性不能从单一的角度来界定，应当认识到短 期融资券作为一种由特别法( 即银行间债券市场非金融企业债务融资工具管 理办法) 规定，具有商业本票的本质，同时兼具企业债券和贷款契约性质，可 以由公司法、企业债权管理条例和银行法调整的融资性票据。 3 我国票据法应当对商业票据的法律地位予以确认 票据法理论上，根据出票人的不同，可以将本票区分为银行本票和商业本 票，其中银行本票由银行签发，商业本票由银行以外的企事业单位签发。纵观 世界两大票据法系的国家立法，如欧美和台湾地区，对两种本票都有规定。而 我国票据法规定：“本法所称本票，是指银行本票。 可见，我国票据法 上还不承认商业本票。 应该说，我国票据法对商业本票的态度是与对票据“无因性 精神的贯彻 密切相关的。所谓票据的无因性，是指票据具备票据法所规定的形式要件 就是有效票据，即可产生票据权利，至于票据权利的产生原因则在所不问。换 言之，票据权利一经合法产生，即与其赖以产生的基础关系相分离，票据独立 于其基础关系之外而存在，其效力不受其基础关系效力的影响，即使基础关系 被撤销或被确认无效，也不影响票据关系的效力。无因性是票据的本质特性， 无因性原则是票据法最重要的原则，也是票据流通的理论基础。我国票 4 邹斌我国企业短期融资券与美国商业票据的比较研究【硕士学位论文】吉林大学 7 第一章我国短期融资券制度基本法律问题概述 据法对“无因性 原则的确认，采取了有所保留的态度，主要体现在对基础 关系的强制性规定上，也即票据法第十条的规定： “票据的签发、取得和 转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。票据 的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。 以及第2 l 条第2 款“不得签发无对价的汇票以骗取银行或其他当事人的资金” 的规定。也正因此，票据法上没有承认欠缺真实交易关系的商业本票的法律地 位。谢怀拭先生曾就此类规定认为票据法是一部令人失望的法律。5 个人认为，票据法的如上规定本也无可厚非，因为作为一部直接调整市 场经济关系的商事法律，助长票据流通、确保交易安全与保障整个票据流转过 程的安全是应当兼顾的价值取向，特别是“在社会主义市场经济初期，票据制 度建立不久，银行信誉以及一般企业信誉尚需提高、用票据手段编取银行或者 其他票据当事人资金的案件层出不穷的情况下，法律除了追求票据的流通性、 快捷性以外，不能不考虑从出票到最后付款整个票据运作过程的安全性”。但 是，随着票据市场的发展，立法者上述顾虑已不复存在，从立法技术的角度来 讲，票据法第1 0 条等法条的规定已经对票据的流通造成了制度上的障碍， 也不利于融资性票据的发展，在票据法的修订中应予以删除。同时，应将 票据法第7 3 条第2 款修改如下：“本票包括银行本票和商业本票，前者指 银行签发的本票，后者指机关团体和企事业单位签发的本票 。从而确立商业 本票的合法地位。再者，最高法院也应对关于审理票据纠纷案件若干问题的 规定( 以下简称规定) 进一步完善，建议取消该规定第2 条“依票据 法第十条的规定，票据债务人( 即出票人) 以在票据未转让时的基础关系违法、 双方不具有真实的交易关系和债权债务关系、持票人应付对价而未付对价为由， 要求返还票据而提起诉讼的，人民法院应当依法受理。 并对第8 条进行修改， 使票据保全和执行措施只适用于违反票据法第1 2 条规定的情形。 通过以上对票据法的修改，就为短期融资券、中期票据等融资性票据 的法律地位的确立提供了必要的空间，为短期融资券更好地发挥作用与功能提 供了商事法律的支撑。除此之外，在商业本票制度规定的层面上，还应严格市 场准入，只有具有良好的信誉以及较强的抵御风险能力的企业才能签发商业本 票：健全票据信用制度、对发行商业本票的企业和银行进行信用评级；通过现 5 董翠香票据法修i e 之基本思路中国商法年刊( 2 0 0 8 ) ：金融法制的现代化2 0 0 8 8 第一章我国短期融资券制度基本法律问题概述 有的票据专营机构和信托投资公司、财务公司等非银行金融机构的参与，促进 商业本票交易方式的改变，由分散流通、背书交付逐步向集中登记保管、账簿 划拨转变，以促进商业本票交易规摸的扩大和信用融资功能的发挥，进一步活 跃商业本票的交易，使商业票据业务进入专业化、规模化、规范化经营的新阶 段。 综上所述，短期融资券在我国快速发展的背景下，仅有银行间债券市场 非金融企业债务融资工具管理办法等行政规章的调整是不够的，现行票据 法的规定和票据法理论并没有承认商业本票等融资性票据的法律地位，这势 必会制约短期融资券的发展，也造成相关法律规范上的混乱。