（民商法学专业论文）网络环境下的著作权保护.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 立法总是随着时代发展的需要而不断完善的。随着科学技术的飞速发展和网络侵权 案件的不断增多，各国在法律体系方面受到了- - 7 系列挑战，建立和完善与信息网络经济 关系相关联的法律法规日趋迫切。 本文从四个方面论述了网络环境下的著作权保护问题：一是介绍了网络环境卞的著 作权问题：二是归纳了网络著作权的三种侵权形式，即以网络形式侵犯传统形式作品的 著作权，以传统形式侵犯网络形式作品的著作权，网络形式的作品之间的著作权纠纷。 在网络形式的作品之间的著作权纠纷中又重点探讨了网页抄袭、超文本链接和网络转载 三方面的侵权情况；三是详细分析了网络服务提供者( i s p ) 的著作权侵权责任，认为 考察网络环境下网络服提供者( i s p ) 的著作权侵权归责原则，应在区剔网络服务提供 者( i s p ) 的不同类型的前提下进行，并将其分为网络内容提供者( i c p ) 和在线服务提 供者( o s p ) 两大类，根据网络内容提供者( i c p ) 和在线服务提供者( o s p ) 在网络运 作与著作权侵权纠纷中的地位与角色的不同，对两者的著作权侵权责任分别予以讨论。 四是对我国网络著作权立法的建议。通过对世界知识产权组织以及具有代表性的美国、 德国在网络服务商著作权侵权责任方面的立法进行介绍，同时结合我国目前的立法状 况，对我国网络服务商( i s p ) 的著作权侵权责任的立法问题提出了一些建议。 如何确定网络服务提供者( i s p ) 的著权侵权责任对网络业的发展至关重要，这已 成为大家的共识。目蘸。在所有关于网络著作权侵权的法律闯题中，网络服务提供者 ( i s p ) 的著权侵权责任问题成为国外讨论最激烈、立法进程最快的一个方面，这也是 本论文重点探讨的问题。综合考虑著作权人、网络发展及社会公众三方利益的均衡，借 鉴发达国家的成功经验。并与我国经济、社会、科技、文化的发展水平相适应，从而建 立一套真正有助于著作权保护和网络健康发展的法律保护体系i 应当成为我们探讨这一 问题的基本立足点。 关键词：网络著作权侵权保护 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t w i t ht h en e e do ft h e d e v e l o p m e n to ft h ea g e ，l e g i s l a t i o n b e c o m e sm o r ea n dm o r e p e r f e c t t h el a ws y s t e mi ne v e r yc o u n t r yi sc h a l l e n g e di nm a n yf i e l d sb e c a u s et h et e c h n o l e g e d e v e l o p e s a tv e r yf a s ts p e e da n dt h el a wc a s ea b o u ti n t e r a c ti n f r i n g i n gg e t sm o r ea n dm o r e s o i ti sv e r yi m m i n e n tt om a k ea n dc o n s u m m a t et h el a wa n dt h er u l er e l a t e dw i t ht h ei n t e m e t i n f oe c o n o m i cc o n n e c t i o n t h i sa r t i c l ed i s c u s s e s t h e p r o b l e m a b o u t c o p y r i g h tp r o t e c t i o n u n d e ri n t e r n e t c i r c u m s t a n c e si nf o u ra s p e c t s f i r s t ，t h ep r o b l e ma b o u tc o p y r i g h t p r o t e c t i o nu n d e rt h ei n t e m e t c i r c u m s t a n c e si si n t r o d u c e d s e c o n d t h ei n t e r n e tc o p y r i g h ti n f r i n g e m e n t sa r ec l a s s i f i e dt o t h r e ef o r m s ：t r a d i o n a l s t y l ei n f r i n g i n gu p o ni n t e m a ts t y l e ，i n t e r a c ts t y l ei n f r i n g i n gu p o n t r a d i o n a l s t y l e a n d i n f r i n g e m e n t sa m o n gi n t e r a c ts t y l e t h i r d ，t h i s a r t i c l e a n a l y s e s t h e r e s p o n s i b i l i t yo fc o p y r i g h ti n f r i n g i n go fi s pi nd e t a i l i t sd i v i d e di n t ot w ok i n d s ：i c pa n do s p a c c o r d i n gt ot h e i rs t a t u sa n dr o l e ，t h er e s p o n s i b i l i t yo fc o p y r i g h ti n f r i n g i n go fi s pa n do s p i s e x p o u n d e di ns e p e r a t i o n t h e f o u r t h p a r t i st h e s u g g e s t i o n t ot h ei n t e m e t i n f r i n g i n g l e g i s l a t i o no f o u r c o u n t r y a c c o r d i n g t oo u r r e a l i t ya n d o t h e r c o u n t r y se x p e r i e n c e i th a sb e c o m et h ec o m m o ni d e at h a ti t sv e r yi m p o r t a n to nh o w t od e c i d et h er e s p o n s i b i l i t y o fi n t e r a c tc o p y r i g h ti n f r i n g i n go fi s ea tt h ep r e s e n t d a y , t h ep r o b l e mo f t h er e s p o n s i b i l i t y o f c o p y r i g h ti n f r i n g i n g h a sb e c o m eah o tt o p i ca n dt h el a wa b o u ti t 啮m a d em o s t q u i c k l yi n a l ll a wc a s ea b o u ti n t e m e ta n di i l 越n g i l l g ，w h i c hi sa l s ot h e 瑚叩h 豳牟口l 妇n d i s c u s s e di nt h i sa r t i c l e i t st h eb a s e m e n tt od i s c u s st h ep r o b l e mc o n s i d e r i n gt h eb a l a n c eo f c o p y r i g h to w n e r s , t h ed e v e l o p m e mo f t h ei n t e m e ta n dt h ep u b l i c ，l e a r n i n gf r o mo t h e rc o u n t r y s e x p e r i e n c e ，f i t t i n g 、i t i l t h el e v e lo ft h e e c o n o m y , s o c i a l t e c h n o l o g y a n dc u l t u r eo fo u r c o u n t r y a n da tl a s t , m a k i n gas e r i e so ft h el a wp r o t e c t i n gs y s t e mw i l lb eg o o dt oi n t e m e t c o p y r i g h ta n d i n t e r u e t d e v e l o p i n gh e a l t h y k e y w o r d s ：i n t e r u e t c o p y r i g h ti n f i i n g e m e mp r o t e c t i o n 2 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完 全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：日期： 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论 文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分 内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：导师签名：日期： 山东大学硕士学位论文 引言 随着科学技术的发展，网络在我们生活中占据着越来越重要的位置，它正深刻地影 响着我们学习、生活与工作的方式。与网络的迅猛发展相一致，通过网络实施的著作权 侵权案件也呈现增多的势头，这使各国在有关著作权保护方面的法律体系受到了一系列 的挑战。 未经著作权人同意或授权将其享有著作权的作品上载到网络上传输的人，固然应负 直接侵犯著作权的责任。然面，网络服务商在提供网上信息传输中介服务时，其网络系 统或其他设施不可避免地会自动、暂时性地复制与传播享有著作权的作品，那么网络服 务商是否应对这种自动、暂时性的复制与传播承担著作权的侵权责任呢? 此外，网络服 务商提供网络系统供用户使用，对于用户通过其所提供的设施或服务实施的著作权侵权 行为，网络服务商是否应承担著作权侵权责任以及依据什么标准来承担责任，也是我们 必须予以回答的问题。 本文讨论了网络著作权的三种侵权形式，其中重点探讨了网络形式的作品之间的著 作权纠纷，详细分析论证了不同类型网络服务提供者的著作权侵权责任认定原则及标 准。借鉴国外先进的立法经验，结合我国社会现实和立法现状，在广泛占有资料的基础 上，对网络著作权保护提出了一些新的设想：运用归纳、演绎、比较、实证的方法进行 研究，力图通过多元的著作权保护设计，最大限度保护著作权人的利益，保护网络服务 者的经营积极性，保护社会公众的利益，从而促进网络业的健康、快速发展。 第一章网络著作权概述 一、著作权一般原理 著作权是知识产权的一种，是指与作品有关的权利。我国著作权法实施条例第二条 规定，作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成 果。根据这一定义，只要具备“独创性”和“可复制性”这两个实质要件的，即可成为 著作权法保护的客体。而主体，即著作权人，则包括作者和其他依法享有著作权的公民、 法人或者其他组织。 依据我国著作权法第十条的规定，著作权包括发表权、署名权、修改权、保护作品 山东大学硕士学位论文 完整权等共十七项人身权和财产权。 同其他知识产权一样，著作权具有专有性、时间性和地域性三大法律特征。著作权 的专有性是指他人未经权利人同意或法律许可，不得使用和享有该项著作权。著作权的 时间性是指著作权的发表权、获得报酬权等权利只有在法律规定的时间内有效，超过法 定有效期则不再受法律保护。著作权的地域性则指著作权在依某国法律获得保护的那 个国家地域内有效。 = 、网络著作权与一般著作权 谈到网络著作权，首先要明确网络作品的含义。所谓网络作品，是指在计算机信息 互联网上出现的作品。与传统意义上的作品相比，网络作品同样具有三个构成要件。 首先，它具有文字、艺术或科学的内容，是作者人格的延伸，思想和情感的表现；其次， 它具有原创性，是作者依法独立创作完成；最后，它能够以某种物质形式加以固定和表 现。因此，网络作品同样是受著作权保护的客体。 与一般作品相比，网络作品又具有一定的特殊性。其特殊性主要表现在：首先，网 络作品依托的是高科技的网络技术，其传播和使用需依靠数字编码技术，具有很强的技 术性。其次，由于数字化和程序化，网络作品的表达形式极易转换和调整，具有高度的 灵活性。再次，由于电信号的高速传送以及信息高速公路的实现，网络作品具有传播的 高效性。正因为网络作品的特殊性，使得网络环境下的著作权具有了与一般著作权不同 的特点，同时，对网络作品实施著作权保护面临一系列新问题。在网络条件下出现的一 系列问题，如暂时复制的性质问题、著作权人的网络传输问题、作者身份的认定问题、 i s p 的法律责任问题等等，都不能简单地通过对传统著作权法进行扩大解释来解决。在 网络世界里，传统著作权法的几乎所有领域都受到挑战。 作品在网络传播过程中表现出来的著作人身权和财产权的总称，简称网络著作权。 作品的网络传播，就是将文字、图形、摄影、电影和音乐等作品 数字化后通过互联网络向公众提供，公众可自选时间、地点和方式使用上述 作品的行为。传播过程中会产生一系列涉及作品著作权的行为，其中以复制行为瞥 为突出，如数字化、上载、下载、储存、扫描、浏览、打印等。此外， 还会涉及到作品的发表、署名、修改等。我国修改后的著作权法将其规定为著作札 人的一项专有的权利，即第1 0 条第1 2 款规定的信息网络传播权，“以 有线或无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品 u 蒋志培：网络与电子商务法，法律出版社，2 0 0 2 年4 月t 第2 4 页 2 山东大学硕士学位论文 的权利。”可见，除了传统环境下表现出来的发表权、署名权、修改权等1 6 种著作人身 权和财产权外，网络著作权还具有信息网络传播权这样一种网络环境下所特有的新型著 作权利。而且，由于网络环境下的著作权问题集中反映在作品的网络传播过程中，因此 信息两络传播权可以说是弼络著作权中最重要的一项，最能体现网络著作权的特征。它 至少包括以下权利：将自己在传统媒体上发表的作品授权他人进行数字化处理的权利： 将作品上载到互联网络，供公众以浏览、下载等方式使用，或授权他人进行上述行为的 权利；对其在互联网上发表的作品进行署名、获取报酬的权利；在上载于互联网的作品 中使用加密等合理的技术手段，防止他人擅自下载、篡改作品的权利：将自己在网上发 表的作品下载并在传统媒体上发表，或授权他人实施上述行为的权利；对侵权者行使诉 权的权利等。 世界知识产权组织版权条约针对数字化作品的著作权保护又规定了数字化作品 标示权利和反解密权。所谓权利标示权，是指著名权人有禁止他人删除或更换由著名权 入合法施加于其作品之上的有关作品、作者“著名权保留”等事项的标示的权利o 。这 项著作权的新内容对网络作品尤为重要，因为它可以有效地弥补网络作品著作权人身权 利的脆弱保护，促进计算机网络传输的健康发展。反解密权同样是针对数字化作品的著 作权保护而规定的权利。“加密”历来是数字化作品著作权人的一种自我保护的技术 手段，与此同时，对数字化作品进行解密的人也很多，他们通过解密获得他人作品，提 供给复制者非法营利o 上述公约草案规定，数字化作品著作权人有禁止他人未经许可 而对其作品进行解密这种反向行为的权利，同时规定，未经许可的解密人以及提供或从 事解密的服务者，均为著作权侵权人。 三、我国网络著作权立法现状 我国于1 9 9 0 年9 月颁布著作权法，1 9 9 1 年5 月国家版权局发布著作权法实施 条例，同年6 月国务院发布计算机软件保护条例，1 9 9 2 年又发布了实施国际著作 权的规定，由于当时互联网在我国尚处于萌芽阶段， 法律未对网络传输问题作出具体规定随着九十年代中后期互联网在我国的飞速发 展，我国出现了一些髓络著作权纠纷与侵权案件。由于法律没有哽文规定，如何判决， 在理论上引起了法学界人士的争议，在实践中法官的判决也不尽相同。为解决这个问题， 有关部门在著作权修订之前对网络著作权作了一些规定，蛳国家版权局于1 9 9 9 ：年 。郑成思：两个薪的版权条约韧探著作权 ， 1 9 9 8 年，第l 期 。郑成恩t两十新的艋权条约韧援。薯捧投，。1 9 9 8 年，第l 期 ， 山东大学硕士学位论文 1 2 月发布了关于制作数字化制品的著作权规定，规定了数字化制品的种类，认定数 字化为复制行为。最高人民法院2 0 0 0 年1 2 月出台了关于审理涉及计算机网络著作 权纠纷案件适用法律若干问题的解释，明确规定：“将作品通过网络向公众传播，属于 著作权法规定的使用作品的方式，著作权人享有以该种方式使用或誊许可他人使用作 品，并由此获得报酬的权利。”第一次明确了著作权人的网络传播权，为当时解决网络 纠纷提供了依据。2 0 0 1 年l o 月2 7 日全国人大常委会对著作权法进行修订，明确规 定了信息网络传播权，同时规定未经许可通过信息网络向公众传播他人作品的行为，应 当承担法律责任。 四、国际网络著作权立法现状 网络革命使各国在法律体系方面受到了一系列挑战，建立和完善与高速信息网络经 济关系相关联的法律法规日趋迫切。信息技术和信息产业发达的欧美各国对此格外重 视，均投入大量人力、物力进行网络环境下的经济社会关系的立法研究，为修订有关法 律，调整相关政蘸傲了积极而周密的准备。 世界知识产权组织于1 9 9 6 年1 2 月在瑞士召开了“关于著作权及邻接权问题的外交 会议”。通过了两个被新闻界称为“因特网条约”的世界知识产权组织版权条约和 世界知识产权组织表演和录音条约。在世界知识产权组织版权条约第八条“向 公众传播的权利”中对互联网传播方式作了原则性的规定。认为在不损害伯尔尼公约 有关条款规定的情况下，文学和艺术作品的作者应享有专有权，可以授权将其作品以有 线或无线方式向公众传播，包括将其作品向公众提供，使公众中的成员可以在其个人选 定的时问的地点获得这些作品。 美国于1 9 9 5 年公布了信息基础设施工作机构知识产权组的报告知识产权和国家 信息基础设施，即通称的“自皮书”。白皮书中认为没有必要就作 品的网络传输再另行规定新的权利，著作权人现有的发行权、公开表演权、公开展 示权就足以包含这种新的传播方式。此后，美园国会通过了( 1 9 9 7 年网络版权责任限制 法案、( t i t 界知识产权组织版权条约实施法案 和( 1 9 9 7 年版权澄清及科技教育法案， 1 9 9 8 年l o 月又颁布了数字千年版权法寨 ( d m c a ) ，主张将数字化传输问题建立在发 行权上o 。 澳大利噩于1 9 9 9 年2 月公布了( 1 9 9 9 年版杈法修正案，赋予版枳人一种新的技术 。郑成思，耵o 知识产权协议曩条讲解 中田方正出版社2 0 0 1 年 。安撼列规幕壤t关于复恻和公开传播投适应教字多撵体环壤盼若干鲟墨版权公告t 1 9 9 7 年第2 期 4 山东大学硕士学位论文 上中立的公开传播权，规定传播是以电子形式传输或者在线提供必须使用接收设备才能 听到或者看到的声音、图像或者视听资料。该项新的传播权范围广泛，综合了网络传输、 无线电广播、有线传播等方式，但不限定传输使用的技术，以适应技术的不断发展。 法国于1 9 9 2 年7 月1 日颁布9 2 5 9 7 号法律，将当时2 3 个与知识产权有关的单行 立法汇编整理成统一的知识产权法典，从而形成了世界上知识产权保护领域的第一 个法典。在法典颁布之后的6 年间，法国又先后1 2 次对法典进行了修改和增补，使其 知识产权立法始终处于世界各国的前列。其中与网络和信息技术相关的有：1 9 9 4 年全面 加强了对软件的保护力度，1 9 9 5 年规定了静电复制权，1 9 9 7 年对卫星传播权和有线传 播权进行保护，1 9 9 8 年7 月1 日则将数据库制作者的保护纳入知识产权的保护范围。 日本于1 9 9 7 年6 月通过了著作权法修正案，扩大了原来的公开传播权的范围，明 确了臼本现行法中有线及无线传输行为均属于公开传输的行为，规定了著作权人就其作 品享有授权公开传输的专有权。 欧盟委员会于1 9 9 9 年5 月公布了关于信息社会的版权及有关指令的建议草案， 建议用“公众传播权”来协调成员国对网络传输的立场。该公众传播权是指版权人享有 的以无线或有线的方式向公众传播其作品的原件或复制件，也包括让公众中的成员以个 人选择的时间和地点访闯作品豹方式获得作品的权利，同时还赋予邻接权人以仅适用于 交互性传播的“公众传播权”。 第二章网络著作权的侵权样态e 一、一般著作权侵权之样态 著作权侵权，是指未经著作权人同意，又无法律上的依据，使用他人作品或行使著 作权人专有权。以我国著作权法为例，根据其情节、危害后果以及承担的法律责任不同， 著作权法把所有著作权侵权行为分为两大类，即承担民事责任的著作权侵权行为和承担 综合法律责任的著作权侵权行为。静者包括未经著作权人许可发表其作品；未经合作作 者许可将与他人合作创作的作品当做自己单独创作的作品发表；没有参加创作，为谋取 个人名利，在他人作品上署名；歪曲、篡改他人作品等行为。后者包括未经著作权人许 可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品、出版他 人享有专有出版权的图书等共八种行为。 二、两络著作权侵权之样态 山东大学硕士学位论文 随着网络技术的发展，网络著作权纠纷与侵权案件日益增多。概括起来主要有以下 三种类型：以网络形式侵犯传统形式作品的著作权；以传统形式侵犯网络形式作品的著 作权；网络形式作品之间的著作权纠纷。 ( 一) 以网络形式侵犯传统形式作品的著作权 随着网络的迅猛发展，大量的作品正在越来越多的从传统形式转换为数字形式，并 上网传播。这个过程就是作品的数字化，即是将传统形式作品的文字、数值、图形、图 像、声音等信息输入计算机系统并转换成数字信号，即由0 和1 组成的二进制编码。但 这种转换不具有著作权法意义上的创造性，并没有产生新的作品，而仅仅只是改变了作 品存在的载体，所以不能脱离 原作品而单独享有著作权。作品的数字化是作者的专有权利，应由作者自己行使或 授权他人行使，否则就会不可避免地出现作品的著作权人以及传统形式的邻接权人与网 络形式的传播者之间的权利冲突乃至纠纷。这方面的典型案例有北京六作家诉世纪互 联通讯技术有限公司案。王蒙等北京六位著名作家的作品都是印刷出版的，没有授权过 别人将其作品数字化后上网传播，但后来他们在世纪互联公司网站“小说一族”栏目上 看到了自己的作品全文，于是在1 9 9 9 年5 月将该公司告上法院，要求被告停止侵权、 公开道歉、赔偿经济损失和精神损失。但被告辩称，在国际互联网上传播他人作品是否 需要取得作品著作权人的同意，怎样向著作权人支付作品使用费等问题，法律并无明文 规定，故其行为不构成侵权。在没有明确法律依据的情况下( 当时著作权法尚未修订) ， 法院依照一般法理来分析案件性质，认为原作品的著作权人在数字环境中对其作品依然 享有著作权，在国际互联网上传播他人作品是作品的使用方式之一，使用者应征得著作 权人的许可，最终认定被告世纪互联公司构成侵权，判决被告在其网站主页刊登致歉声 明，并赔偿被告经济损失。这是我国第一个关于网络服务商未经许可、擅自使用他人作 品而遭败诉的案例，该案的判决结果对规范网络服务商使用他人作品的行为起到很好的 作用。 ( - - ) 以传统形式侵犯网络形式作品的著作权 网络形式的作品在被“传统化”的过程中，同样不可避免她会出现作品的作者、网 络传播者与传统形式的邻接权人之间的权利冲突和纠纷。这方面的典型案例有“榕树下” 网站诉中国社会出版社侵权案。2 0 0 0 年5 月，“榕树下”全球中文原创作品网站编辑在 上海书城发现了一套由中国社会出版社出版的“网络人生系列丛书”，未经“榕树下” 。安德列凯荣维；关于复制和公开传播权适应数字多煤体环境的若干阔题，版权公告) 1 9 9 7 年第2 期 6 山东大学硕士学位论文 授权擅自选用了在“榕树下”网站发表的作品1 6 篇，其中有“榕树下”取得独家书面 授权的作品9 篇。“榕树下”在与侵权对方交涉未果的情况下，诉诸于法律。同年1 2 月， 北京市第一中级人民法院判决被告中国社会出版社侵权成立，责成被告赔偿原告人民币 1 0 0 0 1 元：于北京晚报、新民晚报公开向原告道歉；停止本书的发行销售；负担 本案件受理费。 ( 三) 网络形式作品相互之间的侵权样态 网络形式的作品在技术上和表现形式上都与传统形式的作品有着很大的差异，网 络形式作品之间的著作权纠纷与侵权也不同于传统作品。主要表现有 网页抄袭、超文本链接和网络转载等。 l 、网页抄袭 网页是上网浏览时的屏幕显示，它包括四个部分：版式( 指网页内容的布局安排) 、 信息( 网页上的具体内容) 、设计( 指具体的美术设计如栏目名称前的小图标，分割 各部分内容的几何图案等) 、更新( 指网页更新的方法和更新的速度) 。网页的信息和 设计部分应受著作权保护，这是毫无疑问的。其版式部分，即网页的整体设计效果，如 内容的布局安排、标志广告和旗帜广告在网页上的位置、搜索引擎和链接的位置、栏目 标题的布局、颜色的搭配等，只要具有独创性，同样应该受到著乎乍权法的保护。这方面 的著名案例有瑞得( 集团) 公司诉宜宾市翠屏区东方信息服务有限公司著作权侵权纠纷 案。1 9 9 9 年1 2 月，瑞得公司发现在国际互联网上有一“东方信息公司”网站主页的内 容与“瑞得在线”主页部分内容相近似，两个主页所用颜色、文字及部分图标并不完全 相同，但在“最新推出”、“看中国搜索引擎”等处，所用图标相同。瑞得公司诉至北京 市海淀区人民法院，要求东方公司停止侵权、公开道歉并赔偿损失。北京市海淀区人民 法院经审理，认定被告侵权成立，判决东方公司在计算机世界日报的主页上刊登致 歉声明，并赔偿原告损失2 0 0 0 元。 2 、超文本链接 超文本链接是指“使用超文本标记语言h t m l ( h y p e r t e x tm a r k u pl a n g u a g e ) 编辑 包含标记指令的文本文件，在两个不同的文档或同一文档的不同部分之间建立联系，从 而使访问者可以通过一个网站访问不同网站的文件或通过一个特定的栏目访问同一站 点的其他栏目”。链接的技术特征是：设链者的服务器存储了包含链接对象网址的h f f i u i k 。王云斌：( i t 业的知识产权经济管理出版社2 0 0 1 年 。郑成思：链接中存在的法律问题，知识产权文丛，第1 卷 中图政法大学出版社一1 9 9 9 年 7 山东太学硬士学位论卫= 指令组成的文档，当用户的浏览器一读到这些指令，就能在链接的指引下，访问被链材 料所载的网站，把链接对象显现在用户计算机屏幕上。链接本身并不复制任何材料。链 接可能引发的侵权大致有三神情况： i 链接标志侵权 链接标志实质上就是被嵌入了设链文件的文字或图形中的被链文件的网址( l r l u n i t e sr e s o o r c el o c a t i o n ) 。如果未经许可的链接标志是图案或照片，而这些又恰 好是他人受著作权法保护的美术作品、摄影作品或文字的话，那么设链者就要承担著作 权的侵权责任。世界上首例由于链接而引发的诉讼1 9 9 6 年发生在英国的s h e t l a n d t i m e s v s h e t l a n dn e w s 案。原告s h e t l a n d f i m e s 与被告s h e t l a n dn e w s 均在苏格兰s h e t l a n d 以电子刊物形式发行报纸。被告在其电子刊物中一字不漏地将原告s h e t l a n dt i m e s 的 新闻标题制成文字链接，读者一点即可直接进入原告的主页阅读新闻。原告 因此诉至苏格兰民事最高法院。法院认为，新闻标题本身有可能成为文字作品受 1 9 8 8 年英国版权、设计、专利法案所保护。后来，该案由双方当事入和解解决，使得该 案只是提出了可能涉及的法律问题，而没有形成分析与判决，不存在“先例价值” ( p r e s i d e n t i a lv a l u e ) 。 i i 链接指向的内容引发侵权 链接指向的内容是指被链网站上所载的信息内容。如果链接所指向的被链方的网页 上含有侵犯他人著作权的内容，那么设链者就有可能被认为是他人著作权侵权行为的协 助者而承担侵权责任。当然，设链者在这里只是作为提供链接服务的网络服务提供者， 那么他只用承担过错责任就可以了。这在2 0 0 1 年4 月由北京第二中级人民法院判决的 刘京胜诉搜狐链接侵权案固中得到体现。原告刘京胜在访问搜狐的网站时发现点击“外 国小说”栏目后，页面上出现了他翻译的唐吉诃德，认为搜狐侵犯了他的著作权。 法院审理后认为，搜狐并非侵权信息的直接组织者和传输者，其提供的只是链接服务， 作为网络服务商对于链接所指向的信息侵权不承担责任。但搜狐网站在2 0 0 0 年1 0 月锝 知其链接的网页有侵权内容时没有及时采取措施停止链接，致使侵权状态延续至于1 1 月3 0 日，因此有过错，判决搜狐向刘京胜书面致歉并赔偿3 0 0 0 元。 i i i 不同类型的链接本身引发的侵权 超文本标记语言有两种链接方式，即直接链接和隐含链接。直接链在技术上被称 。薛红：网络时代的知识产权法律出版社2 0 0 0 年 。季冬涛：走出互联阿的阴影，著作权， 2 0 0 2 年第2 期 ”邦新建高姥毒：网络与商髻保护，l 知识产投。2 0 年第3 期 8 山东大学硬士学证论文 作“h r e f 链”，是指点击目前网页上的超文本链接符号，使浏览器的内容从一个网页直 接转换到另一个网页或另一个网页的部分内容。用户可以看见这种链的存在，也可以看 见这种链所导引的文件的转换，不会造成误认，因此直接链接一般不会构成侵权。 隐含链接则是用户通常看不见的，它在网页初次下载时，就导引用户浏览器去链接 对象所在服务器自动获取所链信息，用户不能感受到因链接的存在而引起的信息变化。 也就是说，当网页下载完成时，链接对象已经自动显示在用户计算机屏幕上，与网页其 他内容融为一体了。这种类型的链接会不会构成对著作权的侵犯昵? 首先，虽然被链的 材料与设链者的网页融为一体看起来就像是网页的一个自然组成部分，但链接中并没 有出现对于被链者网站或网站内文章的著作权法意义上的复制，只是在设链网页下载时 链接自动指引用户的浏览器去被链材料的所在服务器下载信息，类似于打开自家的窗 户，让来访者看到对面人家的风景。在这种链接中没有复制，也没有发行，而只是 将用户引导到被链者那里去，因此不会侵犯被链者的复制权：其次，被链材料虽然在网 络上传播，但传播这个材料的人并不是设链者，而恰恰是被链者，因此也不会侵犯被链 者的信息网络传播权。但该链接有可能侵犯两种著作权：一是被链者的署名权。网页作 为一种汇编作品，其汇编者当然地享有署名权，这种署名的方式与传统作品的方式不同， 其表现形式即为被链者的名称和网址。而隐含链接反映在用户面前的是设链者的网址， 用户看不到被链者的名称和网址，这样就有可能侵犯了被链者作为汇编者的署名权；二 是被链者的保护作品完整权。如果只是将他人的文章或图像截取一部分过来，弗在设链 者页面上表现为一种固定状态实际上已经侵犯了被链者的保护作品完整权。 最后，在实践中还存在临时链接的法律问题，特别是各网站遥过搜索引擎提供检索， 为用户检索信息提供链接服务。这种情况是否产生侵权后果就更为复杂，因为它不是网 站直接设置链接对象，也没有链接的指引，被链接者是由用户决定的，即是根据检索的 内容对象出现不同的链接结果，而且搜索引擎提供的这种链接结果是临时性的- 并不在 提供搜索引擎服务的网站永久保留。由于网站提供搜索服务有利于网上资源的利用和充 分交流，而且这种搜索服务并没有明确的对象，因此不能因为被链者有可能存在未经权 利人许可将其作品上网的情况就不允许提供搜索服务或要求网站进行筛选事实上，由 于搜索对象的不确定性，筛选或限制也很难事先进行，或者从技术上说可以解决这一问 题，但从实际效果和网络的发展来说是不可行的。比较有效的办法是权利人根据搜索引 母薛虹：超文本链接引起的j 鬏权侵投责任，著作权 ，2 0 0 0 年第4 期 9 山东大学硕士学位论文 擎提供的结果直接寻找被链接者，追究其侵权责任。 3 、网络转载 我国新修改的著作权法第四十七条将未经许可通过信息网络向公众传播他人作品 的行为，规定为侵权行为，应当承担法律责任。这种法律规定给予著作权人较强的保护。 而在实践中，不经许可随意转载其他网站作品的侵权案例时有发生。有一个案例，青年 杨建于2 0 0 0 年1 2 月以“海杨”为笔名在网易网站发表了演艺圈同性恋知多少一文， 并声明不得转载，但不久他就发现北京青年报网络传播技术公司等四家网站者登载了这 篇文章，为此他向北京市第二中级人民法院提起诉讼，最后法院认为这四家网站侵犯了 杨建的署名权、使用权和获得报酬权，杨建胜诉。 第三章网络服务提供者( 1s p ) 的著作权侵权责任 一、网络服务提供者( i s p ) 的概念及分类 + 网络服务提供者，是指为个人计算机提供上网中介服务的服务提供者( i n t e r n e t s e r v i c ep r o v i d e r ，简称i s p ) o 。网络服务提供者是一个广义的称呼，泛指网络上的一 切信息提供者和中介服务者，不仅包括网络服务商、公益性网站等，也包括上载信息的 网络用户。根据网络服务提供者提供服务内容的不同，将其分为以下不同的类型： 第一类是网络内容提供者( i n t e r n e tc o n t e n tp r o v i d e r ，简称i c p ) ，指自己组织信 息通过网络向公众传播的主体。任何人只要提供信息向网络发布就属于网络内容提供 者。第二类是网络联线服务提供者( i n t e r n e ta c c e s sp r o v i d e r ，简称i a p ) ，国际互联 网的用户就是通过i a p 与i n t e r n e t 相连。网络使用者以协议方式通过调制解调器用电 话线拨号上网，或是通过数据专线的方式上网；第三类是网络平台服务提供者( i n t e r n e t p l a t f o r mp r o v i d e r ，简称i p p ) ，它是提供电子邮件、档案传递、信息查询、论坛服务等 平台，以便使用户取得网上资源的主体。一般来说，这三类网络服务提供者的身份的角 色往往互有交叉，不断变化。i a p 除了提供联线服务外，有时还同时提供其他在线服务 系统以方便用户使用，此时它就兼具i a p 与i p p 的双重身份：同时，许多i a p 又会在自 己的网站上提供丰富的信息以吸引网友。因此，多数网络服务提供者会兼营i a p 与i p p ， d 蒋志墙张嗣香：如何运用法律手段保护计算机网络著作权网络著作权纠纷案件法律适用问题座谈会综述，人 民法院报，2 0 0 0 年4 月6 日 。蒋志培，张国番：如何运用法律手段保护计算机网络著作权网络著作权纠纷案件法律适用问题座谈会综述，人 民法院报 ，2 0 0 0 年4 月6 日 i o 山东大学硕士学位论文 甚至i c p 的业务。由于第二类与第三类网络服务提供者者为网上信息传输提供中介服务 的主体，因此，人们通常又将二者合称为“在线服务提供者( o n 一1 i n es e r v i c ep r o v i d e r 简称o s p ) ”。所以，从大的方面讲，网络服务提供者可分为两大类，即网络内容提供 者和在线服务提供者。 二、传统著作权侵权责任原则在网络服务提供者( i s p ) 著作权侵权中的适用问题 探讨网络服务提供者( i s p ) 的著作权侵权责任，应当围绕著作权侵权责任原则来 展开。事实上，美国、德国等许多国家也都是以著作权侵权责任原 则为核心对i s p 的著作权侵权责任展开研究与立法的。有鉴于此，我们有必要对国 内外著作权侵权责任原则进行讨论，进而考察它们在i s p 著作权侵权中的适用问题。 ( - - ) 国内、外传统著作权侵权责任原则 根据民事责任的归责原则，可以将民事责任分为过错责任、无过错责任( 英美法系 称为严格责任) 和公平责任。根据我国民法通则的规定，过错责任是一般原则，无过错 责任是特殊原则，只适用于法律有特别规定的情况。公平责任不以行为人的主观过错为 承担责任的条件，适用于法律没有规定适用无过错责任，而根据过错责任原则处理又显 失公平的案件。根据我国民事立法和民事审判工作的实践，承担民事责任一般须具备损 害事实、违法行为、损害事实和行为的因果关系、行为人的主观过错四个要件。我国 民法通则第1 0 6 条规定：“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担 责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担 责任。没有过错，但法律规定应当承担责任的，应当承担责任。”从这一规定可以看出， 我国的侵权责任归责原则实行过错责任原则，即有过错才有责任，但法律有特殊规定的 除外。民法通则第1 1 8 条规定：“公民、法人的著作权( 版权) 、专利权、商标专用 权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、冒假等侵害的，有权要求停止 侵害，消除影响，赔偿损失。”由于第1 1 8 条并未作出特殊规定，故我国的著作权侵权 归责原则是过错责任原则。 而国外传统著作权侵权责任原则，无论是在大陆法系国家还是在英美法系国家， 著作权侵权的归责原则大都采用严格责任原则。这一归责原则的广泛采用自然有其合理 性。因为如果采用过错责任原则，在著作权纠纷中原告要证明被告“有过错”往往很 困难，而被告要证明自己“无过错”却非常容易。因此，根据过错责任原则，未经著作 。张雅雯：网络服务提供者就网络违法行为之法律责任律师杂志，第2 2 期 。王利明、郭明璃：民法新论 中田政法大学出版社，1 9 8 6 年，第四编 l l 山东大学硕士学位论文 权人授权行使著作权人专有权的行为人只要没有过错或者著作权人无法证明其有过错， 就不必承担著作权侵权责任，自然也就不必停止侵权。这显然会使大量的权利人得不到 应有的法律救济，从而使著作权保护成为空谈。由此可见，只有实行著作权侵权的严格 责任原则才能有效地保护著作权人的合法权益，这也正是严格责任原则在世界各国传 统的著作权法领域长盛不衰的原因所在。 ( 二) 传统著作权侵权责任原则在网络服务提供者( i s p ) 著作权侵权中的适用问 题 网络时代的到来，对传统著作权侵权归责原则造成了一定的冲击。考察网络环境下 网络服务提供者( i s p ) 的著作权侵权归责原则，应在区别网络服务提供者( i s p ) 的不 同类型的前提下进行。如前所述，网络服务提供者( i s p ) 分为网络内容提供者( i c p ) 和在线服务提供者( o s p ) 两大类，后者又分为网络联线服务提供者( i a p ) 和网络平台 服务提供者( i p p ) 。由于在网络服务 中的角色不同，各自承担侵权责任归责原则也应该是不同的。 在传统法律领域，提供通路的服务提供者与提供内容的服务提供者所承担的义务和 法律责任存很大的差别。举例来说，单纯提供电话连线服务的电信业者，因其只提电信 通路，对用户利用其电话服务传输的通讯内容无权干涉，因此用户的通话内容若涉及违 法犯罪。传统电信业者也不必为此承担法律责任；相反，提供内容的传播媒体，除了必 须就其本身所提供的内容承担责任外，由于对其刊登或播放的内容有事先审查编辑的能 力与机会，因此有时尚就第三者所提供的内容承担连带责任。相应地，i c p 与o s p 在网 络运作与著作权侵权纠纷中的地位与角色就分别像传统法律领域中提供通路的服务提 供者与提供内容的服务提供者，两者所应承担的著作权侵权责任也不尽相同。因此，我 们有必要对两者的著作权侵权责任分别予以讨论。 三、网络服务提供者( is p ) 的著作权侵权责任 ( 一) 网络内容提供者( i c p ) 的著作权侵权责任 1 、网络内容提供者( i c p ) 应当承担侵权责任 前面谈到过，网络内容提供者( i c p ) 是指自己组织信息通过网络向公众传播的主 体。如果一个网站经营者自己或委托他人选择、编辑、组织材料上载到网上向公众传播， 那么它就成为真正的i c p 。此时，其地位更像是出版社或杂志社，出版社虽不可能每出 版一本书都把所有的图书作比较但是如果其出版的图书中含有侵犯他人著作权的内 。张雅雯：舟络履务舞供者就弼络违法行为之法律责任，律师杂志第2 2 8 期 1 2 山东大学硕士学位论文 容，出版社就要承担侵权责任，这实质上是出版社的一个经营风险，符合公平原则。否 则，出版社一方只会从出版的侵权图书中获利，不承担任何责任，而著作权人一方却随 时可能受到他人的侵权而又得不到有效的法律救济。同样地，如果一个网站经营者只提 供联线服务，我们不能对其提出过高的要求。但如果一个网站经营者本身就是一个涉及 内容服务的网络服务提供者，若对其提供的内容不负担任何责任，那么它在从提供的内 容获利时就没有任何商业和技术上的风险。因此，从公平的角度讲，i c p 应当为其在网