（民商法学专业论文）商业银行监管法律制度探析以风险监控为视角.pdf

原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 鑫! 熏面 e t期：型堕墨坐 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：盏鹋臼 导师签名：丝丛口 目录 中文摘要i a b s t r a c t i i i 一、商业银行监管的理论基础1 ( 一) 商业银行监管的经济学基础l ( 二) 商业银行监管的法理基础7 二、我国商业银行监管法律制度的现状和存在的问题：1 0 ( 一) 市场准入法律制度及存在的问题1 0 ( 二) 信息披露法律制度及存在的问题1 3 ( 三) 内部控制法律制度的现状及存在的问题1 5 ( 四) 市场退出法律制度及存在的问题1 7 三、美德u 商业银行监管法律制度的考察及对中国的启示2 0 ( 一) 商业银行监管法律制度考察2 0 ( 二) 美德日商业银行监管法律制度对中国的启示2 7 四、完善我国商业银行监管法律制度的建议2 9 ( 一) 市场准入法律制度的完善2 9 ( 二) 信息披露法律制度的完善3 1 ( 三) 内部控制法律制度的完善3 2 ( 网) 市场退出法律制度的完善3 3 结语3 6 参考文献3 8 致谢4 0 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t i e n g l i s ha b s t r a c t i ii 1 、t h et h e o r e t i c a lb a s i so f c o m m e r c i a lb a n l ( s u p e r v i s i o n 1 ( 1 ) e c o n o m i cb a s i so f c o m m e r c i a lb a l l l ( s u p e r v i s i o n 1 ( 2 ) l e g a lb a s i so f c o m m e r c i a lb a n ks u p e r v i s i o n 一7 2 、t h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dp r o b l e m so f c o m m e r c i a lb a n l ( s u p e r v i s i o n 。1 0 ( 1 ) t h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dp r o b l e m so fm a r k e ta c c e s s - 10 ( 2 ) t h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dp r o b l e m so f i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e 13 ( 3 ) t h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dp r o b l e m so fi n t e r n a lc o n t r o l 一15 ( 4 ) t h ep r e s e n ts i t u a t i o na n dp r o b l e m so f m a r k e te x i s t ：1 7 3 、t h ei n v e s t i g a t i o nf o rl e a n g a ls y s t e mo f c o m m e r c i a lb a n ki na m e r i c a 、j a p a na n d g e r m a n ya n dt h er e f e r e n c et oc h i n a 2 0 ( 1 ) t h ei n v e s t i g a t i o nf o rl e a g a ls y s t e mo f c o m m e r c i a lb a n k 2 0 ( 2 ) t h er e f e r e n c et oc h i n a 2 7 ( 1 ) t h ei n v e s t i g a t i o nf o rl e a g a ls y s t e mo f c o m m e r c i a lb a n k 4 、t h ei m p r o v e m e n tf o rl e g a ls y s t e mo fc h i n e s ec o m m e r c i a lb a n ks u p e r v i s i o n 2 9 ( 1 ) t h ei m p r o v e m e n tf o rm a r k e ta c c e s s 2 9 ( 2 ) t h ei m p r o v e m e n tf o ri n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e 3 1 ( 3 ) t h ei m p r o v e m e n tf o rt h ei n t e r n a lc o n t r o l 3 2 ( 4 ) t h ei m p r o v e m e n tf o rm a r k t e ta c c e s s 3 3 c o n c l u s i o n 3 6 r e f e r e n c e s 3 8 t h a n k s 4 0 山东大学硕士学位论文 中文摘要 2 0 0 7 年全球性的金融危机爆发后，各国政府纷纷进行金融监管的改革。中 国商业银行市场化运作时间不长，发展势头强劲，但监管不力及其负面影响日益 突出。法律规制是长久、有效解决商业银行监管问题的基本途径。本课题主要关 注对商业银行的风险管理产生影响并具有法律依据的制度和措施，重点对法律、 法规和规章的完善提出意见。 本文分为四个部分进行分析研究。 第一部分是基础理论的阐释分析。从定义入手，详细阐述银行自身的特殊性， 并以此为为基础，分别从经济学和法学视角论证银行监管的必要性。通过经济学 理论和法学理论分析，明确市场失灵是对商业银行进行监管的根本原因，凭借市 场自身的调节无法克服，需要发挥政府的监管职能。因此，商业银行监管是市场 经济发展的必然产物，是维护经济平稳较快发展的必然要求。 第二部分是对中国目前监管法律体系的反思性考察。以现行的法律法规及规 章为依据，从市场准入、信息披露、内部控制、市场退出四个方面，对我国商业 银行监管法律体系的立法及执法现状一一进行分析。通过考察，认为风险防范的 制度构架基本建立，但是各个制度普遍存在立法缺失、规定简化、内容冲突等问 题，无法充分发挥监管的功能，有必要整合现行条文，制定新的法律，对有关制 度进行完善。 第三部分分别对美国、德国、日本三个国家的商业银行监管法律体系进行了 考察。为了加强解决问题的针对性，结合本文需要，重点从整个法律体系中剥离 出市场准入、信息披露、内部控制、市场退出四个方面的立法进行了分析介绍。 突出了对危机后三国在金融监管改革新规定的阐释，以便使第四部分的改善建议 能够在解决现有问题的基础上，对未来的风险起到预防作片j 。在对三个发达国家 的监管法律制度进行比较分析后，认为三国在制度框架的设计方面大同小异，同 时三国又结合自身的实际，在措施的细节方面凸显各自的特点，对我国监管制度 的完善具有很强的借鉴意义。 第四部分是针对第二部分中提出的问题，有针对性得提出了改善意见。认为 可以在对现有的法律法规及规章进行整合的基础j 二，在商业银行法中添加有 关章节或是制定? 专门的法律，弥补立法空白，消除内容冲突，细化法律条文，提 山东大学硕士学位论文 高监管的效果。同时，监管者必须提高自身的能力与水平，准确把握国际金融的 发展趋势，提高风险预警能力。 本文的研究结论是：风险控制是商业银行监管不变的主题。事实证明，完善 的法律制度设计是解决监管过程中各种问题的最有效方式。我们要对效率和安全 的立法理念进行平衡，对市场准入、信息披露、内部控制、市场退出四个法律制 度进行完善，确定各方主体的权力和义务，明确责任，将商业银行监管法治化作 为我国法治建设的重要内容。 关键词：商业银行监管；风险监控；信息披露；内部控制：市场退出 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t o nt h es u p e r v i s i o no fc o m m e r c i a lb a n k s b a n ki nt h ep r e v i o u sm a c r o c o n t r o li nt h e b a n k i n gs u p e r v i s i o n i na d d i t i o nt ot h e p a r t i c u l a r i t i e so fi t so w n , av u l n e r a b i l i t ye x i s t sb e c a u s eo fl e g a ls u p e r v i s i o ns y s t e m ，i n m yv i e w , t h i sv u l n e r a b i l i t yi se m b o d i e sa l la s p e c t so fs y s t e md e s i g ni nt h eb u s i n e s s p r o c e s s ，e m b o d i e di nt h el e g a lf i e l di sm i s s i n g ，p r o v i d e ss i m p l i f i e d ，c o n t e n tc o n f l i c t s t h i sl o g i ci st h ea u t h o ro fw r i t 崦t h i sa r t i c l e t h i si n q u i r yd i r e c t e dt ot h ea n a l y s i s s y s t e m o fb a n k i n gs u p e r v i s i o ni s s u e s ，i d e n t i f i e di nt h en a t i o n a lb a n k i n gs y s t e m w i t h s t o o dt h ep r a c t i c et e s ts e c t i o nf o ro u ru s e ，b u i l de f f e c t i v el e g a ls y s t e mt o s u p e r v i s ec o m m e r c i a lb a n k s t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of o u rs e c t i o n st os t u d yo nt h es u p e i v i s i o ns y s t e mo f c o m m e r c i a lb a n k ：t h ef i r s tp a r ti st h ea n a l y s i so ft h eb a s i ct h e o r yo fi n t e r p r e t a t i o n s t a r t i n gf r o mt h ed e f i n i t i o n , c o m b i n e dw i t ht h ep a r t i c u l a r i t i e so fi t so w n , s e p a r a t e l y f r o mt h ee c o n o m i ca n dl e g a la s p e c t sf o rd e m o n s t r a t i o n t h r o u g ht h et h e o r yo f e c o n o m i e sa n dl a w , a n dc l e a rt h er o o tc a u s eo fm a r k e tf a i l u r ei st os u p e r v i s e c o m m e r c i a lb a n k s ，t h e r e f o r e ，s u p e r v i s i o no fc o m m e r c i a lb a n k si st h ei n e v i t a b l e o u t c o m eo fi n t e r n a ld e m a n da n dm a r k e td e v e l o p m e n t s e c o n dp a r ti sf r o mm a r k e t a c c e s s ，i n t e r n a lc o n t r o l ，i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e ，m a r k e tw i t h d r a w a lo ff o u ra s p e c t s ， l e g i s l a t i o no ns u p e r v i s i o nl e g a ls y s t e mo f c o m m e r c i a lb a n k si nc h i n aa n da n a l y s i so f l a we n f o r c e m e n ts t a t u so n eb yo n e p o i n t e do u tt h a tc h i n a sc u r r e n tl e g a ls y s t e mf o r b a n k i n gr e g u l a t i o ng e n e r a l l yt h e r ei s al a c ko fl e g i s l a t i o na n dp r o v i d e ss i m p l i f i e d ， c o n t e n ti s s u e ss u c ha sc o n f l i c t ，i ti sn e c e s s a r yt oc o n s o l i d a t ee x i s t i n gp r o v i s i o n s ，e n a c t n e wl a w s ，t oi m p r o v et h es y s t e m p a r ti i ir e s p e c t i v e l yt ot h eu n i t e ds t a t e s ，a n d g e r m a n y , a n dj a p a nt h r e en a t i o n a lc o m m e r c i a lb a n ks u p e r v i s i o nl a ws y s t e mf o r i n s p e c t i o n , i no r d e rt os t r e n g t h e np r o b l e m s o l v i n gf o c u s e d ，w i t ho n l yt h i sa r t i c l e n e e d s ? s p l i to u tf r o mt h el e g a ls y s t e ma saw h o l eo fm a r k e ta c c e s s ，i n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e ，i n t e r n a lc o n t r o l ，e x i t i n gt h ef o u ra s p e c bo f t h el e g i s l a t i o nw e r ei n t r o d u c e d i nt h em a r k e t ，t op r o v i d ee x a m p l e sf o rt h ef o u r t hp a r to ft h er e c o m m e n d a t i o n sf o r 山东大学硕士学位论文 一_ i m p r o v e m e n t t h r e ed e v e l o p e dc o u n t r i e sc o m p a r e dt ot h es u p e r v i s o a n a l y s i s ，t h i n ko fag o o ds y s t e mo fb a n k i n gs u p e r v i s i o ni sv e r y d e s i g nm o r eo rl e s s ，m e a n i n gt op e r f e c t i n gt h es y s t e mo fs u p e r v i s i h a sav e r ys t r o n g p a r tf o u ri sf o rt h ei s s u e sr a i s e di nt h es e c o n d i m p r o v e m e n to p i n i o n c o n s i d e r e df o r c o n s o l i d a t i o no ft h e e x i s t i n g l a w sa n d r e g u l a t i o n so nt h eb a s i so fa d d e dr e l e v a n ts e c t i o n si nt h el a wo nc o m m e r c i a lb a n k so r t h ed e v e l o p m e n to fs p e c i f i c l e g i s l a t i o n ，f i l ll e g i s l a t i v eg a p s ，e l i m i n a t ec o n f l i c t ， r e f i n i n gt h el e g a lp r o v i s i o n s ，i m p r o v i n gr e g u l a t o r ye f f e c t b ye x p l a i n e dc o m m e r c i a lb a n k sr e g u l a t o r yo ft h e o r yf o u n d a t i o l l ，d e m o n s t r a t i o n b a n kr e g u l a t o r yo fn e c e s s i t y , a n a l y s i sc u r r e n tc h i n ac o m m e r c i a lb a n k sr e g u l a t o r y l e g a ls y s t e me x i s t so fp r o b l e m ，i no nu n i t e ds t a t e s ，a n dg e r m a n y , a n dj a p a no f r e g u l a t o r yl e g i s l a t i v ea n dp r a c t i c ef o ri n， v e s t i g a t i o no ff o u n d a t i o ns h a n g i cameconclusions：riskc o n t r o li sc o m m e r c i a lb a n k sr e g u l a t o r yd o e sn o tv a r i a b l eo ft h e m e ， f a c t sp r o v e d ，p e r f e c to fl e g a ls y s t e md e s i g ni ss o l u t i o nr e g u l a t o r yp r o c e s si nt h e v a r i o u sp r o b l e mo f m o s te f f e c t i v eo f w a y w ew a n tt ob a l a n c et h el e g i s l a t i v ec o n c e p t s o fe f f i c i e n c ya n ds a f e t y , m a r k e ta c c e s s ，i n t e r n a lc o n t r o l ，i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r ea n d m a r k e tw i t h d r a w a ls y s t e mo ff o u rp e r f e c t ，d e t e r m i n i n gt h ep o w e r sa n do b l i g a t i o n so f t h ep a n i c ss u b j e c t ，c l e a rl i n e so fr e s p o n s i b i l i t ya n dt h es u p e r v i s i o no fc o m m e r ci a l b a n k so ft h er u l eo fl a wa s 扭i m p o r t a n tc o n t e n to ft h er u l eo fl a wi nc h i n a r e s e a r c hm e t h o d st h a ts u p p o r tt h ee n t i r er e s e a r c hp r o c e s s ，d e t e r m i n e st h es t u d y c o n c l u s i o ni sr e a s o n a b l eo rn o t a f t e ri n s p e c t i o no ft h eh i s t o r ya n ds ci e n c eof d i a l e c t i c s ，i so n eo ft h ei n d i s p e n s a b l em e t h o do fr e s e a r c hw ed o e v e r yt h i n gh a si t s s p e c i a lp l a c e ，g o tt h i n g ss p e c i a la b o u tm a s t e r i n gt h ek e y st os o l v er e l a t e dp r o b l e m s c o m m e r c i a lb a n ki nm a r k e te c o n o m i cs y s t e mi sa l s of o rt h es a k eo ft h ei n t e r e s t so f t h em a r k e ts u b j e c t s ，b u tr u n sa s p e c i a lk i n do fg o o d s c u r r e n c i e s ，t ot h a te n d ，w eo n l y h a n go nt ot h i sf e a t u r ea n a l y s e s ，o nt h ep r o b l e m so fp e r f e c t i o no ft h er e g u l a t o r y r e g i m ei no r d e rt o a c h i e v ea t t e n t i o n i na d d i t i o n ，t h ei n t e r n a t i o n a l i z a t i o noft h e b a n k i n gs u p e r v i s i o np l a y sa ni m p o r t a n tr o l e i nm a k i n gt h ec o m p a r i s o ni nt h i sa r t i c l e b yc o m p a r i n gb o t hr e g u l a t o r yr e g i m e sc a nb el b u n di nc o m m o n u s e l h ls y s t e md e s i g n f o rr e f e r e n c ea n dc a nb ef o u n di nd i f f e r e n tp l a c e s s ot h a tc o m b i n e dw i t ht h er e a li t i e s i v 哪i r e s c 山东大学硕士学位论文 f l a ，i m p r o v i n gt h ee f f e c t i v e n e s so f t h em o n i t o r i n gs y s t e m o r d s ：c o m m e r c i a lb a n ks u p e r v i s i o n ；r i s km o n i t o r i n g ；l e g a ls y s t e m v 山东大学硕士学位论文 商业银行监管法律制度探析 以风险监控为视角 发达国家在商业银行监管方面的实践证明，完善的法律制度对于维护商业银 行体系的秩序，维持一国经济的稳定具有决定作用。市场经济催生了商业银行， 并促使其不断发展壮大。在当代，商业银行不仅是追求自身利益的企业，更是一 个国家金融的核心与资金流通的枢纽。从商业银行作为追求利润的市场主体的角 度来说，对其进行监管是克服市场失灵的必然要求。但是从商业银行本身的特殊 性来讲，商业银行的监管更是为了维护整个国民经济的安全与稳定。为此，我国 1 9 9 5 年制定了商业银行法，并不断出台新的法规与规章，完善各种监管制度， 依法规范银行的各种经营行为，保障商业银行体系的基本稳定。但随着金融市场 的繁荣，这些既有法律越来越显得力不从心，特别是2 0 0 7 年全球性的金融危机 爆发后，各国政府纷纷进行金融监管的改革，我国的金融业特别是商业银行的监 管制度建设面临前所未有的机遇和挑战。近几年，我国的银行监管部门也进行了 深刻的反思并颁布了很多新规定，但商业银行监管深层次、制度性的问题仍然没 能得到妥善解决。因此，有必要借助危机后世界各国进行金融监管改革的契机， 梳理商业银行监管存在的主要问题，分析借鉴发达国家先进的监管经验，对商业 银行监管法律制度建设进行深入探讨。 中国商业银行市场化运作时间不长，但在强大的居民存款和经济发展需求带 动下，发展势头强势。与此同时存在的，是监管不力及其负面影响的日益突出。 法律规制足长久、有效解决商业银行监管问题的基本途径。本课题主要关注对商 业银行的风险管理产生影响并具有法律依据的制度和措施，重点对法律、法规和 规章的完善提出意见。 一、商业银行监管的理论基础 ( 一) 商业银行监管的经济学基础 商业银行监管是个历久弥新的话题，随着时间的推移，随着经济的发展而愈 山东大学硕士学位论文 发的具有吸引力。顾名思义，监管即监督与管理的简称。监督( s u p e r v i s e ) 的 意思为照看、主管或检查，管理( r e g u l a t e ) 指的是“决定、确定或控制；依一定 规则、方法或确定的模式进行调整；依规则或限制进行指导；受管理性原则或法 律的管辖”。1 在一些专门的金融词典中，它也被解释为为了商业银行的安全而对 存款人加以保护，它包括直接用以保护金融健全和商业银行安全的管理和监督 工。理论上说，监管是政府对企业行为的约束，但是实践中，国家不仅只是管制 或约束，更直接或间接的参与到经济生活中去，如制定金融财政政策介入经济生 活。所以，监管的内涵应为国家干预。 国家之所以会对经济进行干预是因为市场有时会出现失灵的情况，如果市场 失灵不存在了，监管的必要性也就没有了。因此，市场失灵的存在是商业银行监 管的理论基石。市场产生之初，人们认为市场经济是完美的，能够实现资源的最 优配置，但是任何事物都有正反两面，市场经济也不例外。众多经济学家渐渐地 认识到，市场在带来经济繁荣的同时，也存在着周期性不稳定、局部的彳 效率、 社会整体层面的一公平，典型的表现就是一次次发生的影响世界或某一特定区域 的经济危机。究其原因是因为市场经济要实现资源的优化配置需要具备一些条 件，而内生于市场经济且作为市场经济组成部分的下列因素却使某些条件不能成 立： l 、垄断。市场之所以是优化资源配置的最有力的工具，是因为它通过竞争 的手段激发了市场主体的活力，使市场主体发挥最大的潜能创造社会财富。但是 竞争的过程同时也是个优胜劣汰的过程，强者固然更强，但是弱者也会出局，最 终优胜的市场主体便会拥有控制和左右市场的力量，即我们所称的垄断者。他们 除了进一步通过规模经济的优势获得更多大的利润外，更会为了保住自己的优势 地位，对新进入者在法律规定的进入门槛之外设置更高的无形门槛，限制更多的 市场主体进入。最终，市场没有了竞争，只有垄断者之间的操控，市场便丧失了 活力。没有了正常运转的市场，从生产到消费的链条就断了，社会经济就无法正 常运行。 2 、信息偏在。理论上讲，通过市场所形成的价格应该是对供求关系真实的 反应，当然也就能够为供求双方所知悉和预测。但事实上，消费者掌握的信息要 。h e n r y c a m p b e l lb l a c k ：b l a c k sl a wd i c t i o n a r y ( f i f t he d i t i o n ) c l u w e ra c a d e m i cp u b l i s h e r s1 9 9 6 ：1 1 5 6 _ 一 1 2 9 0 2 山东大学硕士学位论文 远远少于供应者，供求双方之间所掌握的信息量也是不平衡的，如此一来，处于 信息强势的一方便会通过隐瞒信息、提供虚假信息的方式，诱使处于信息弱势的 大多数人作出非本意的甚至是错误的经营、投资决定。信息的偏在无疑加大了交 易风险，使人们逐渐失去市场的信息。 3 、外部效应。外部效应是指在提供一种产品或劳务时社会成本( 或收益) 和私人成本( 或收益) 之间存在的偏差。当前者大于后者时，就是正效应，典 型表现便是社会公共福利；当后者大于前者时，是负效应，普通人最为熟悉的 就是现在世界各国都在努力治理的环境污染。1 正效应在带给其他经济主体利益 的同时并没有收取任何费用，负效应不仅没有给其他经济主体带来利益，反而给 他们造成了损失。外部效应的极端结果便是低利润产品无人供应，社会弊病无人 治理，社会公众的福利遭到损害。 上述引起市场失灵的因素如果不能得到控制，各种因素相互作用，就会将市 场主体置于相当大的风险中。市场失灵为我们对商业银行进行监管奠定了理论基 础，但却不是一个充分的条件。因为商业银行只是市场经济的一个组成部分，它 何以成为监管的标的而非其他市场参与者或市场行为? 答案是它具特殊性。市场 失灵和商业银行的特殊性共同构成了完整的监管理论基础，两者的结合才是对 其进行监管的充要条件，缺少两者中任何一个，都不会形成今天的监管格局。 商业银行的特殊性根源于两方面。一方面，商业银行本质上是一个工商企 业。因为根据法律的规定，它自主经营、自负盈亏，是一个独立承担市场风险、 独立承担法律责任的市场主体。另一方面，作为企业，它也向其他市场主体提供 产品和服务，只是它提供的商品有些特殊，是关系国计民生的特殊商品货币。 因此，它既有企业的基本生存逻辑，即进行经营决策时都从自身利益出发，以实 现利润最大化为目标，同时又承担着一般的工商企业所不会承担的社会功能二 调节、弥补金融体系的不完善、传导货币政策的有效性。最终，两个方面共同作 用，形成商业银行的三个特殊性，表现为： 首先，银行系统本身的脆弱性。两个原因导致商业银行本身的脆弱性特 殊的资本结构和业务的高风险。_ 方面，与其他行业相比，哪怕与其他的金融机 构相比，商业银行是资产负债率最高的企业。因为它主要采取负债经营的方式， 。刘毅：会融j 管问题砂f 究，终济科学j i ：j 扳衬2 0 0 6 年版，第7 0 页。 山东大学硕士学位论文 以极少的资本支持着比一般行业规模大得多的资产进行经营。因此，即使一家银 行的资本充足率达到了各国普遍的法定要求8 ，但由于附属资本的存在和风险 加权系数小于百分之百，其实际的资本也极有可能会低于这个法定的比例数。这 样就导致了两个经营问题：第一，单单从财务管理的角度看，其抵御风险的能力 达不到理论上分析的那么强，而8 的法定要求是理论上银行应对危机所应具有 资本数量的保守估计，一旦银行的实际资本满足不了8 的要求，一般的市场风 险银行可以艰难度过，而类似于次贷危机这样的风险所造成的打击必然就是今天 “金融风暴”过后的低迷。第二，不可避免的促使经营者进行冒险行为。因为 正如亚当斯密所说“任何人都不会像照顾自己的资产那样去照顾别人的财富”。 银行的财产主要是债权人的财产，但冒险行为的利得却归所有者与经营者所有， 冒险行为的不利后果由债权人承担，从而导致银行这种本身需要稳健经营的企业 在实际的经营过程中会有极大的冒险倾向，风险控制面临很大的挑战。另一方面， 商业银行经营业务的高风险性进一步加剧了银行的脆弱性，因为商业银行本身的 特殊资本结构并不足以成为政府下大力气监管的理由，特殊的资本结构只是一根 引线，只有遇见明火的时候才会一发不可收拾。如果银行业的经营环境是稳定的， 银行还是可以向其他企业一样自由自在的健康发展，但是银行业却是一个以“高 风险，高收益”为其主要特点的行业。现代金融学认为，商业银行等金融机构本 身是一个以风险为经营对象的特殊产业，它以风险和市场中的不确定性为原料， 通过特殊的运作处理，将其加工成各种具有不同风险特征的金融产品，然后销售 出去。商业银行与储户签订协议，以到期返还本金和利息作为条件取得资金，然 后再与企业签订借款协议以取得贷款利息为条件将资金贷给企业使用。商业银行 在两个协议中地位的不同使银行的风险升级许多。如果企业不能按时归还贷款， 商业银行只能通过法律途径，在运气好的情况下从企业所剩不多的破产财产中分 得杯羹，这与企业贷出去的巨款相比实在是不算什么。但是在与存款人通过协 议签订的合同中，商业银行所处的地位完全相反，哪怕是银行破产了，存款人的 利益仍作为优先债权得到保障，般情况下自己的资金可以全部拿回。就这样， 通过两个协议，企业将一部分市场风险转嫁给了银行，而市场中的企业数以干万 计，银行最终承担的风险比一般的企业要大的多，致使银行承受风险的能力也要 脆弱得多。特别是随着2 01 l j ：纪8 0 年代以来会融创新的迅速发展，商业银行的经 4 山东大学硕士学位论文 营范围已远远不限于存贷款业务，各种金融资产、负债及金融衍生工具不断推出， 商业银行所承担的市场风险空前增大。 其次，商业银行风险的传染性。理论上来说，一家商业银行破产是正常的优 胜劣汰的表现，不仅不会对其他的商业银行造成不好的影响，甚至会激励其他的 商业银行改善经营管理，重视风险控制，但这个结论对商业银行来说是不成立的。 所有的商业银行有着千丝万缕、纷繁复杂的借贷联系，任何一家商业银行出现问 题都有可能引起整个行业甚至是整个经济系统的动荡。这是因为银行的经营管理 具有高度的专业性和广泛性，作为普通人的大多数储户对银行的经营管理情况都 是一无所知的。当有关银行的不利说法出现时，人们根本无法辨识信息的真假， 储户根据先到先得的规则，会争先恐后得到银行兑换货币，在“羊群效应”的作 用下演变为市场恐慌，即便是规模再大的银行业也无法承受住大规模的挤兑。再 者，各个银行之间复杂的债权债务关系使得银行之间的相关性加大，一个银行对 另一家银行的违约会影响到该银行承担对第三家银行的责任，从而使任何一家商 业银行的困难甚至破产都会很快传播到其他商业银行或是金融机构。特别是大 的商业银行，不仅是社会清算中心，更是许多小银行的代理银行。传染性最终的 结果是，个人理性导致集体的非理性，个别银行的问题导致整个银行系统的混乱， 一个国家一家银行的风险可以迅速演变为世界范围内银行业的一场灾难。 最后，公共产品的性质。方面，一个稳健、高效的商业银行体系其经营产 生的社会收益远远高于银行自身收到的利益，如结算功能为每个市场主体节省了 巨大的成本，是典型的正外部效应。商业银行作为一个相对独立的体系，具有社 会共享性，不具有排他性和不可分割性，即它在满足了某个特定主体的需求后， 并不影响其他人的需求。另一方面，商业银行运作过程中的信息具有公共产品的 性质。这些信息主要可分为两类，一类是商业银行的经营状况、风险状态等信息， 这对商业银行的存款人等客户来说是很难得到的，冈为这些信息大都是具有商业 价值的商业秘密而不被公开；另一类是借款人的信用信息，资金一旦由银行转入 借款人之手，银行对资金的控制力就大大削弱，即便只是搜集和处理资金使用的 信息，高昂的成本对银行来说也是个很大的负担。 市场失灵和商业银行的特殊性共同构成了商业银行监管的经济学基础，并随 谭玲：i i j 场监管：；上什6 d 邀研彳，- ji i l 大学 l ：版社2 0 0 6 年版：第1 8 4 贝1 8 5 贞。 山东大学硕士学位论文 着主流经济学思想和监管理念的变化而有所不同，最具代表性的理论是公共利益 论、公共选择论和经济监管论( 又称管制俘获论) 。公共利益论产生于美国的经 济大萧条时期，该理论肯定市场失灵的存在，认为如果让市场经济机制单独运行， 那么利润小、无利润的产品或服务就会无人供给，通过竞争形成的垄断最终也会 导致资源的浪费，在这种情况下，作为拥有无限资源与权力的政府毫无悬念地成 为介入市场的最佳人选，并且政府担当这一角色的成本是最小的。政府监管的目 的在于实现商业银行的资金安全与合理、高效配置，从而增强整个经济系统的稳 定与效率。1 公共选择论的不同在于，公共利益是监管的目标之一，是监管当局 根据自己的意志对社会利益作出的选择，而不是社会公众作出的，同时他们还要 兼顾其他特殊利益集团的利益。因此，该理论认为政府监管本就是政府履行职能 体现，是否监管，监管的对象和范围，监管的模式和手段都是监管当局的一系列 选择活动。2 经济监管论的支持者则彻底抛弃了公共利益这个目标，它的提出者 斯蒂格勒引入经济学分析方法，得出了管制与公共利益无关，而是被管制者俘获 的俘虏。该理论认为即使银行监管者是为了维护包括银行业在内的整个经济系统 的健康运行而进行的监管，被监管者却在监管过程中凭借雄厚财力、丰富经验、 专业优势逐渐变被动为主动，一步步使监管者屈服，最终使监管者成为政治支持 的来源，成为被监管者在有监管需求时监管制度的供应者。监管寻租论者也是该 说的个分支，对这种管制者与被管制者之间的利益关系进行了更为详细的阐 述。3 上述三个理论分别从不同的角度为银行业的监管提供了理论基础，但三种理 论却各有缺陷。首先是公共利益论的两点不足：一是监管者并非是万能的，所作 出的决策也是建立在有限的信息基础之上，判断有可能与事实不符，而且这种错 误的判断一旦作出，影响是极其广泛的，不仅不会减小市场失灵带来的损害，还 会违背经济发展的规律。二是政府监管也是存在成本的，低效率、资源浪费等现 象不可避免，但是监管的投入与产出脱节，无法对其进行投入产出的分析，某些 情况下可能会造成社会财富的减少。其次，公共选择论最大的缺陷在r 丁监管的建 立及启动主要依赖丁监管主体自身的主观判断，在选择监管的一系列要素时很难 参见刘毅：金融豁管刚题研究，经济科学出版社2 0 0 6 年版，第7 0 页。 2 参见饯婵娟：中圈改毕歼放进烈中的银彳j 龄管思想劭究2 0 0 7 年版，第4 2 页。 3 钱卿磐j ：q - s 闲改革开放过程- t 的锹 j 二监管制度思想 ，上海财经大学 ：版社2 0 0 7 年版，第4 3 爽。 6 山东大学硕士学位论文 摆脱自身的局限性，极