（法学专业论文）隐名股东法律问题研究.pdf

摘要 隐名投资现象在公司运营中比较普遍，其表现形式有管理型( 隐名股东实际 担任高级管理以上的职务并参与公司经营) 、委托出资型等投资形式。但到目前 为止，对隐名股东的定义，理论界的观点却不尽一致。一般认为，隐名股东是指 实际对公司出资，以自己的名义行使股权、承担义务，但是在公司的出资证明书、 股东名册、公司章程、工商登记或者年终总结中均没有记载其为公司股东的自然 人、法人、或其他组织。从其表现形式及概念可以总结出以下六大基本特征：( 1 ) 合法性；( 2 ) 隐名股东与显名股东之间的合同为诺成、双务、有偿、不要式合同； ( 3 ) 身份的隐匿性；( 4 ) 出资的不公示性；( 5 ) 有限责任性及风险性；( 6 ) 不 能对抗善意第三人的特征。 根据不同的标准，可以将隐名股东分为不同的类型，如以是否具合法性为标 准，可将其分为以规避法律为目的的隐名股东与不以规避法律为目的的隐名股 东；根据隐名股东与显名股东是否达成协议为由，可将其分为有协议隐名投资股 东与无协议投资股东；根据隐名股东是否实际行使股东权利，可将其分为绝对隐 名股东与不绝对隐名股东。 通过对大陆法系国家与英美法系国家隐名股东制度的分析比较研究，可以归 纳出无论是大陆法系还是英美法系国家，对隐名股东资格的认定，都不再单一地 采取某一种标准，而各国的普遍趋势是兼顾实际出资和公司章程、股东名册、工 商登记等标准。 法律地位是法律关系的核心，法律关系是法律地位的外在体现。尽管公司的 股东因出资动机不同，其股东内容有所差异，但各类股东的法律地位一律平等。 从分析隐名股东的法律地位着手，可以勾勒出隐名股东所涉及的各类法律关系的 清晰轮廓，如隐名股东与公司的法律关系，隐名股东与第三人的法律关系，隐名 股东与显名股东的法律关系。在处理隐名股东各类纠纷时，除了应当遵循诚实信 用原则、公序良俗原则、权利滥用之禁止原则之外，还应当遵循以下原则：即在 解决隐名股东、显名股东及公司内部纠纷时，应当遵循合同自由原则，在处理公 司外部纠纷时，应当遵循商事外观主义及公示原则以及保护善意第三人利益的原 则。 结合对我国现行相关司法解释的分析，完善我国隐名股东制度的主要措施包 括：1 、制定隐名自愿、显名自由的法律制度，规范隐名投资运行机制：2 、以法 律的形式确定隐名股东的含义、赋予隐名股东与显名股东所签协议的合法性；3 、 确立保护善意第三人制度；4 、确立隐名股东与显名股东之间的连带责任制度；5 、 确立对恶意规避法律行为的制裁制度：6 、制订隐名股东资格确认之诉的证据运 用规则。 关键词：隐名股东；显名股东；资格认定；立法建议 i i a b s t r a c t d o n i l 肌ts t o c k h o l d e rp h e n o m e n ai sc o m m o ni n c o m p a n i e s ，i te x i s t si nm a j l v t ) ，p e ss u c h 硒m a n a g e m e n tt y p e ( d o r m a n ts t o c k h o l d e ra c t sa ss e n i o r m a n a g e r 狃dp l a y i m p o n a l l tr u l ei nc o m p a n y ) , p r i n c i p a li n v e s t m e n tt y p ee t c t h o u g ht h e r ea r ed i 行e r e n t d e n m t l o no fd o r m a n ts t o c k h o l d e r i nt h e t h e o r yc i r c l e ，r e s e a r c h e r so f l e na g r e e t h a t ，d o r m a n ts t o c k h o l d e ri s an a t u r a l p e r s o n ， o r l e g a lp e r s o n ， o ro t h e r o 理r 锄删1 0 n ，w h oi n v e s to n c o m p a n y , t a k et h es t o c kr i g b ta i l d a s s 啪et h e r r e s p o n d i n go b l i g a t i o n ，b u th ed o n tb er e c o r d e di nt h ei n v e s n l l e n t c e r t i f i c a t e 、 r e g i s t e ro fs t o c k h o l d e r s 、 a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n 、 i n d u s t r i a la n dc o i m n e r c i a lr e g i s t e r o rc o m p a j l y a n n u a ly e a r - e n d u s u a l l yt h e r e a r es i xb a s i cc h a r a c t e r so fd o 加a i l t s t o c k h o l d e r ：( 1 ) v a l i d i t y ；( 2 ) t h ec o n t r a c ts i g n e db y r e g i s t e r e ds h a r e h o l d e r si s r e g a r d e da sac o l l s e n s u a l 、 d o r m a n ts h a r e h o l d e r sa n d b i l a t e r a l 、p a i dp r i n c i p l e 、 1 i o n n a lc o n 觚t ；( 3 ) h i d d e nt h e i r i d e n t i t y ；( 4 ) p r i o r i t yr i g h t so ft h e i ri n v e s 缸1 1 e n t ：f 5 ) l i m i t e dl i a b i l i t ya n d r i s k ；( 6 ) n o tt oo p p o s et h ek i n dt h i r dp e r s o n w ec a nd i v i d e d o r m a n ts t o c k h o l d e ri n t o s e v e r a lt y p e s a c c o r d i n gd i 胝n t s t a i l d a r d & w i t hv a l i d i t ys t a n d a r d ，t h ea i mo fd o r m a n t s t o c k h o l d e rc a l lb ed i v i d e di n t o e v a d i n gt h ei a wo rn o t ；w i t ht h es t a n d a r do fw h e t h e rt h e r ei sa a g r e e m e n tb e 骶e n r e 9 1 s t e r e d 吼o c k h o l d e ra n dd o r m a n ts t o c k h o l d e r ，d o r m a n ts t o c k h o l d e rc a l lb e r e g a r d e d 舔d o 咖a n ts t o c k h o l d e rw i t ha g r e e m e n to rn o t w i t hs t a n d a r do f w h e t h e rt a k i n gt h e r i # to fs t o c k h o l d e r ，d o r m a n ts t o c k h o l d e rc a nb e d i v i d e di n t oa b s o l u t ed o n n a n t s t o c k h o l d e ra n dr e l a t i v ed o r m a n t s t o c k h o l d e r 1 h r o u g t l c o m p a r i n gt h es y s t e mo fd o r m a n t s t o c k h 0 1 d e ri n c o u i l 仃i e so f c o n t i n e n t a ll e g a lf a m i l ya n dc o m m o nl a ws y s t e m c o t m t r i e s ，i ts h o w sa 1 1c o u n t r i e s b a n i s ht h es l n g l es t a n d a r d a n dp a ya t t e n t i o nt oc o n s i d e rs e v e r a ls t a l l d a r d s t o g e t h e r s u c ha 8p r a c t i c a l i n v e s t m e n t 、a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n 、r e g i s t e ro fs h a r e h o l d e r 、 1 n d u s t n a la i l dc o m m e r c i a lr e g i s t e r e t c l e g a ls t a t u si st h ec o r eo ft h el e g a lr e l a t i o n 1 e g a lr e l a t i o ni st h ee x t e r n a le m b o d i m e n to fl e g a ls t a t u s t h o u g ht h em o t i v a t i o n so f 8 t o c k h o l d e r i s i n v e s t m e n ta r ed i f f e r e n t ，b u tt h e ys h o u l db e a tt h es 锄el e g a ls t a t u s 1 1 1 b a s e do na n a l y z i n gt h el e g a ls t a t u so fd o r m a n ts t o c k h o l d e r , t h ep a p e rd e s c r l b e s h n d so fl e g a lr e l a t i o na b o u td o r m a n ts t o c k h o l d e r ，s u c ha sl e g a l r e l a t i o nb e 觚e e n c o m p 哪ra 1 1 dd o r m a n ts t o c k h o l d e r , l e g a lr e l a t i o nb e t w e e ns t o c k h o l d e ra n dt h e t 1 1 i r d p e r s o n ，l e g a lr e l a t i o nb e t w e e nd o r m a n ts t o c k h o l d e ra n da p p a r e n ts h a r e h o l d e r s w i t h a n a l y z i n gt h el e g a lr e l a t i o n ，t h ep a p e ri n c l u d e s t h ed i s p u t e sc a u s e db yd o 衄a n t s t o c k h o l d e ra i l dg i v e so u tt h ef o l l o w i n gv i e w p o i n t ：i ns o l v i n g t h ed i s p u t e s ，b e s i d e st h e p r i n c i p l eo fg o o df a i t h ，p r i n c i p l eo f p u b l i co r d e ra n dg o o dm o r a l s ，p r o h i b i t i o no f a b u s eo fr i g h td o c t r i n e ，w ea l s oo b e yp r i n c i p l eo ff r e e d o mo f c o n t r a c tt os o l v et h e d i s d u t e sb e t w e e nd o r m a n ts t o c k h o l d e r ，a p p a r e n ts h a r e h o l d e r s a n dc o m p a n y ；o b e y b u s i n e s sa p p e 踟1 c eo fr i g h t ，d e m o n s t r a t i v ep r i n c i p l e ，p r i n c i p l e o fp r o t e c t i n gt h e i n t e r e s t so ft h et 1 1 i r dp a n ya c t i n gi ng o o df a i t ht o s o l v et h ee x t e r n a ld i s p u t e so f c o m p m i y w i t ht h ea b o v ed e s c r i p t i o na n da n a l y s i s ，t h ep a p e rp u tf o r w a r d s o m es u g g e s t l o n s o np 曲c t i n gt h es y s t e mo fd o r m a n ts t o c k h o l d e ri no u r c o u n t r y ：1 、e s t a b l i s hs y s t e m o f p r o t e c t i n g t h er i 出w h i c hk e e ps t o c k h o l d e r si d e n t i t y h i d d e no rn o t , e 渤b 1 1 8 h s t a i l d a r dm e c h a l l i s mo fd o 衄a i l ti n v e s t m e n t 2 、g i v ec l e a rd e f i n i t i o n i nl a wf o rd o r m a n t s t o c k h o i d e ra i l de n d o wt h ec o n t r a c ts i g n e db yd o r m a n ts t o c k h o l d e ra n dr e g i s t e r e d s t o c k h o l d e r 丽t l ll e g i t i m a c y 3 、e s t a b l i s ht h es y s t e mo fp r o t e c t i n gt h ei n t e r e s t so f t h e t h i r dp a r t ya c t i n gi ng o o df a i t h 4 、e s t a b l i s hj o i n ta n d s e v e r a ll i a b i l i t yb e 眦衄d o m 枷 s t o c k h o l d e r 砌dr e g i s t e r e ds t o c k h o l d e r 5 、e s t a b l i s hs a n c t i o ns y s t e mt oa v o i dd o m a n t s t o c k h o l d e r i sl e g a lo b l i g a t i o n sm a l i c i o u s l y 6 、e s t a b l i s hr u l e so fe v i d e n c e f o rd o m a n t s t o c k h o l d e r sa c t i o no fc o i m a t i o n t h ea i m o ft h i sp a p e ri st ob ec o n d u c t i v ei nt h e w a yo fp e r f e c t i n go u rl e g a ls y s t e mc o n c e r n i n gd o r m a n ts t o c k h o l d e r , b e c a u s e1 e g a l s y s t e mc a np r o v i d e l e o r e t i c a lb a s i sf o rc o m p a n yo p e r a t i o n a n dj u d i c i a lp r a c t i c ei n s o l v i n gp r o b l e m sc a u s e db yd o r m a n t s t o c k h o l d e r k e v w o r d s ：d o r m a n t s t o c k h o l d e r ； r e g i s t e r e d s t o c l ( 1 l o l d e r ；q u a l l 士1 c a t l o n c e r t i f i c a t i o n ；l e g i s l a t i v es u g g e s t i o n i v 引言 引言 在我国，自社会主义市场经济体制确立以来，随着改革开放的深入发展，社 会的经济生活也发生了巨大的变化，出现了各种隐名民事法律行为和隐名民事法 律关系。例如隐名赠与、隐名收养、隐名投稿、隐名委托、隐名股东、隐名合伙、 隐名代理等，这些都属于隐名民事法律行为之列，在这些隐名的民事法律行为的 基础上便出现了各种的隐名民事法律关系。近年来，公司作为市场经济主体，越 来越显示出其重要性，公司的发展极大地推动了我国国民经济的发展。在公司客 观的运作过程中存在着大量隐名股东现象，隐名股东参与着经济活动，目前我国 法律虽然对此也作了相应的规定，但并不完善。根据有关机构的统计，目前在上 海创业的台商中，有三分之一左右采取了隐名投资方式，即使用大陆人士名义成 立所谓的“人头公司”。由于隐名投资而引发的法律纠纷，一般包括三种类型， 其一是隐名股东与公司之间的确权争议，其二是隐名股东和显名股东之间的内部 争议，即隐名股东与显名股东的股东资格之争，包括公司分红、股权转让、公司 经营等双方权利义务享有与承担的纠纷等：其三是隐名股东和显名股东与第三人 之问的外部争议，主要包括对第三人债权债务的承担以及侵权纠纷等。但这些纠 纷如何理解如何处理，众多法律问题和法律关系相互纠结使法官在案件的处理上 仍旧存在着许多疑惑。 本文在分析学界种种观点和司法实践的基础上，从隐名股东的含义、法律特 征、表现类型、法律关系、处理纠纷的原则、立法等方面，结合国内外的立法现 状进行了研究和探讨。通过对隐名股东法律问题的一点思考，以期在立法上对完 善有关隐名股东的法律现定以及在实践中对处理隐名股东民事法律纠纷有所裨 益。 隐名股东法律问题研究 一、隐名股东的基本理论 ( 一) 隐名股东的含义、特征 隐名股东是一个相对的概念，即公司的章程或者股东名册中无记载，公司相 对人无法知晓该出资人是否为公司股东的一种股东。隐名股东的概念是相对于显 名股东来说的。本文关于隐名股东及其股东资格及相关法律问题的研究主要是针 对有限责任公司隐名股东来论述的。我国现行法律已对隐名股东的资格认定及相 关的法律问题有所规定，但对隐名股东的含义并没有专门规定。在公司实践中， 隐名股东现象随处可见，通常的做法有如下几种：一是实际担任公司高级管理以 上的职务，参与公司经营管理型。即经过显名股东委托、指派或者推荐，隐名出 资人担任公司董事、监事或高级管理人员，却未将该情形告知公司，公司并不知 道该人选代表隐名出资人利益；二是委托出资型。即隐名出资人与显名股东签订 有委托协议，以显名股东的名义出资，隐名出资包含于显名股东的出资或者全部 都是隐名股东的出资。而公司只记载显名股东，并不知隐名出资人的存在。显名 股东都是以自己的名义处理公司事务，隐名出资人不直接向公司主张任何权利或 者履行任何义务。 关于隐名股东的定义，国内各种学说的观点不尽相同。当前主要有以下几类 观点： l 、隐名股东是指虽然实际出资认购公司股份，但在公司章程、股东名册和 工商登记中却记载为他人的投资者哪； 2 、隐名股东是指依据书面或口头协议委托他人代其持有股权者： 3 、隐名股东是指不具备的形式特征但对公司实际出资并实际享有股东权利 的出资人 ； 4 、出资人为了规避法律或出于其他原因，借用他人名义设立公司或以他人 刘敏：股东资格认定中的三个问题，中国民商法律网， h t t p ：栅c i v i l l a w c o 毋c n a r t i c l e d e f a u l t a s p ? i d - 1 5 0 4 6 ，y g u k j f u j ，2 0 1 1 年3 月3 日访问。 虞政平：股东资格的法律确认，法律适用2 0 0 3 年第8 期。 李后龙，雷新勇：有限责任公司股东资格的确认，h t t p ：w w w j s f y g o v c n 2 0 0 2 9 1 1 ，2 0 1 1 年3 月8 日访问。 2 一、隐名股东的基本理论 l 一一_ 一一 名义出资，一般被称为隐名股东。与之相对应记载于工商登记材料上的股东则为 显名股东。 一般认为，隐名股东是指实际对公司出资，以自己的名义行使股权、承担义 务，但是在公司的出资证明书、股东名册、公司章程、工商登记或者年终总结中 均没有记载其为公司股东的自然人、法人或其他组织。 根据上述对隐名出资类型及隐名股东概念的勾勒，可见隐名股东的本质特征 即“隐名”，具体而言，隐名股东有如下特征： 1 、合法性。无论是何种形式的隐名股东，都必须遵守现行法律，也即为规 避法律而以他人名义出资的情形应当排除在外。如国家公务人员为规避国家对公 务人员投资经营的限制，以他人名义对公可投资，应当被排除在隐名股东的范畴 之外。 2 、隐名股东与显名股东之间的合同为诺成、双务、有偿、不要式合同。隐 名股东存在的基础法律关系是合同关系，其直接当事人为显名股东和隐名股东。 隐名股东的义务即出资，显名股东的义务即经营并分配利益，双方互负义务、互 为对价，故为双务、有偿合同。合同成立要件应当是当事人之间的意思表示一致， 而非隐名股东实际履行出资，故为诺成合同。对隐名股东合同的具体形式，我国 现行法律并没有明确加以规范，故为不要式合同。 3 、身份的隐匿性。也即公司股份实际的出资认购人与名义上的股东并不一 致。实际的出资认购人是隐名股东，而一切对外的公示包括公司的章程、股东名 册或其他工商登记材料记载的投资人均为显名股东。故，对公司或者第三人来说， 实际出资人也即隐名股东的身份具有隐匿性。 4 、出资标的不公示性。隐名股东出资的标的应当主要为货币，以及不以登 记为产权转移形式要件的实物、权利、技术等。隐名股东的目的通常在于从事资 本的营利活动，但却不愿暴露其真实身份，若实际出资必须办理产权过户登记， 其真实身份将无从隐匿，故通常情况下，隐名股东的出资均不对外公示。 5 、有限责任性及风险性。无论隐名股东还是显名股东，同样须遵循公司法 的相关原则，对公司债务同样只以其出资承担有限责任。这有别于隐名合伙，在 隐名合伙中，虽然隐名合伙人只承担有限责任，但显名合伙人却应当对合伙债务 。王成勇，陈广秀：隐名股东之资格认定若干问题探析，法律适用，2 0 0 4 年第7 期。 参见杨俊举：隐名股东法律问题研究，2 0 0 9 年大连海事大学硕士论文。 3 隐名股东法律问题研究 承担无限责任。既然是投资就会有风险，隐名股东同样应承担公司的盈亏风险。 隐名投资是投资而非借贷，与“名为投资，实为借贷”的相关法律关系不同，隐 名投资人并不享受固定的投资收益。 6 、不能对抗善意第三人。从与第三人关系上看，为维护市场交易的安全， 隐名股东的权义不能对抗外部第三人，善意第三人可依据其自身利益，从而确定 是否承认隐名股东的股东资格及其相应法律行为的效力。 ( 二) 隐名股东的主要类型 从目前公司现实存在的隐名股东的情形看，根据不同的标准，隐名股东可以 划分为以下不同的类型： 1 、以是否具合法性为标准，可将隐名股东分为以规避法律为目的的隐名股 东与不以规避法律为目的的隐名股东。 为了规避我国公司法的限制性规定，例如国家公务员不得开办公司等等，实 际出资人采取隐名投资的方式，这种隐名投资，其法律效力应当受到影响；不以 规避法律为目的的隐名投资，隐名投资人可能是由于不愿意公开自身经济状况， 或者因意思自治而隐名投资，其法律效力不应受到影响。 2 、根据隐名股东与显名股东是否达成协议为由，可将隐名股东分为有协议 隐名投资股东与无协议投资股东。 这里的协议，包括书面协议和口头协议。有协议隐名投资股东指隐名股东与 显名股东就隐名投资一事双方的权利义务做出详细的约定，此为有协议隐名股 东；无协议隐名投资股东指未经他人同意私自以他人名义显名或隐名，分两种情 形：一是实际投资人未经他人同意却以他人的名义或者以一虚假的名义登记记载 于公司的章程或股东名册或其他材料之中，二是他人未经实际投资者同意，以自 己的名义登记记载于公司的章程、股东名册或其他材料之中。 3 、绝对隐名股东与不绝对隐名股东 这种分类主要依据是隐名投资人有没有实际行使股东权利。在公司实践中， 有的隐名股东不与公司有任何关系，完全是由显名股东以自己的名义行使其股东 权利或者负责公司的经营，属于绝对隐名投资股东；有的隐名股东在公司内部经 营过程中，以自己的名义管理公司的经营，并行使其股东权利，相反显名股东却 与公司没有任何实质性的联系，这即属于不绝对隐名投资股东，从显名股东的角 一、隐名股东的基本理论 度来看，后者被称为挂名股东或空股股东，均系广义上的隐名投资。 ( 三) 隐名股东产生的主要原因 隐名股东的产生究其原因，最根本的原因是受市场经济利益的驱动。由于隐 名股东主体身份、投资目的、投资形式等存在一定的差异，具体而言，其成因主 要有以下几种： 1 、规避国家对外商投资的限制 外商投资者来国内投资，会受到我国相关法规政策的限制，如关于外商投资 企业的相应的企业准入制度。我国对国内不同领域的外商投资给予不同的政策规 定，因而外商出于对利润最大化的追求，或者是出于对国内相关审批程序的规避， 而采取隐名的方式对国内进行投资。 2 、规避国家有关法律的限制 我国现有法律对投资主体进行了相应的限制，例如法律规定公务员不得进行 有关营利性的经营活动。如果公务进行营利活动，必然会利用其所处地位的优势， 进行不公平、不平等的交易，或者获取优势信息，这样就会造成市场经济公平竞 争秩序的破坏。这种规定，便使得一些想通过营利活动获得经济利益的公务员为 了现有身份不受影响，从而采取隐名的方式进行投资。 3 、利用国家给予有关特殊群体的优惠政策而隐名投资 我国为了照顾、鼓励特殊群体进行自主创业，解决其就业问题，而给予这些 人一些优惠政策，比如在税收上的优惠政策。而一些不符合条件的人群想获得此 类优惠，遂与那些符合条件的人达成协议，进行隐名投资。 4 、出于主观上某种目的而进行隐名投资 有些市场投资主体，为了不露财或者不愿意或者没有时间实际从事经营活 动，而采取隐名的方式进行投资，既省去了经营的繁琐，又可以获得资本的保值、 增值。 除了上述原因以外，一些隐名股东投资也可能是由于登记的疏乎或者认识上 的错误等原因造成的，不一而足。 ( 四) 确立隐名股东制度的现实意义 在我国现阶段，公司的运作中存在大量的隐名股东，长期以来，对隐名股东 制度的问题一直没有法律规定。隐名股东在法律上是否享有权利、享有什么权利、 气 隐名股东法律问题研究 法官能否通过自由裁量权确认其权利等都成为不确定的问题，“我国公司法的主 要问题是操作性不够，可诉性不强，法律空白多”，直至今年2 月6 日，最高人民 法院关于适用( 中华人民共和国公司法) 若干问题的规定( 三) ( 简称公 司法司法解释三) 正式实施，初步明确了实际投资者与名义投资者的相 应的权利义务，使得隐名股东与他人或公司发生纠纷时，可以拿起法律的 武器维护自身的权益，也使得相关权利人要求隐名股东承担民事责任有了 法律依据。从该司法解释，我们可以探究出立法者对隐名股东的制度的一 定的态度。 笔者认为，由隐名股东现象引发的法律纠纷层出不穷，凸显出确立隐名股东 制度的重要性和必要性。我国建立隐名股东制度的理由如下： 1 、建立隐名股东制度是我国市场经济公司实务规范和司法实践统一操作的 需要。上层建筑是建立在经济基础之上的。现实中，市场经济运行的过程中出现 的大量的隐名股东现象，正说明了确立隐名股东制度在现实生活中有了相应的需 求。长期以来，由于法律没有明文规定隐名股东制度，法院在审理因隐名股东隐 名出资产生的一系列纠纷，多以股权确权、合同纠纷及返还钱财等为由起诉的， 司法实践的客观需要和法律制度的不完备，是确立隐名股东制度的亟需。 。 2 、确立隐名股东制度有利于我国市场经济及法制的发展。市场经济活跃程 度，很大部分取决于市场投资者的宽度、广度及活跃程度，无论其投资目的或其 投资方式是什么，隐名股东隐名投资客观上都有利于市场经济的发展。由于隐名 投资相对于显名投资来说有较大的灵活性，因而相对于显名投资来说，隐名投资 从某种意义上来说就具有一定的优势。比如说，隐名股东隐名投资有利于促进人 们创造社会财富的欲望，调动人们的积极性，拓展多种投资渠道；对一些行业来 说，可以更好的吸收和利用社会的闲散资金，甚至可以吸引海外投资者的眼球， 解决企业或公司的融资需求，缓解一些市场经营者资金短缺的压力，有利于形式 多元化的资本投入形式，促进社会主义市场经济的良性发展。由于隐名投资给予 隐名股东较大的自由，隐名股东不必显名，也可以不经营管理其投资的公司，满 足一些不愿进行实际经营管理的投资者的需求，相应的也满足一些想要从事市场 经营管理却资金不足的市场创业者的需求。但是，若不对隐名股东现象加以立法 王保树：公司法修改：直面竞争与发展主题，中央财经大学学报，2 0 0 3 年第4 期。 6 一、隐名股东的基本理论 规制，由于其隐蔽性、复杂性及存在一定的规避法律的现象，将会导致市场运行 的混乱，如隐名投资人的投资利益得不到法律的保护，权利受侵害后因无法可依 而很难得到应有的救济。又如公司的利益、善意第三人的利益如何保护也是一个 问题。这些问题如果处理不好，都会造成社会的不安定因素。因此，确立隐名股 东制度，有利于对市场经济的运行加以规制，促使其良性发展，也有利于我国法 制的完备与发展。 3 、协议型隐名股东现象符合当事人意思自治的法律原则，并不违背法律的 强制性规定。协议型隐名股东现象，其形式是隐名股东与显名股东之间就隐名投 资的形式、权利、义务等均以协议的形式加以确定，双方首先是合同的当事人， 充分体现了合同法的当事人意思自治原则。既然不违背合同法的原则，也不违背 法律的强制性规定，就应当受到法律的保护，隐名股东与显名股东之间的协议就 应当具有有效性，也只有对其协议加以保护，才能体现法律的严肃性及统一性。 因而，对隐名股东现象加以立法规则，有利于维护当事人意思自治的法律原则。 综上，对于现实中已大量的客观存在并且需要相应的法律予以调整的社会关 系，立法方面不应予以回避，虽然立法具有滞后性，但却不应过缓于现实，应当 及时加以规范、引导和调节，因此，我国确立隐名股东制度具有充分的现实意义。 7 隐名股东法律问题研究 二、国外隐名股东制度的比较 ( 一) 大陆法系国家的隐名股东制度 1 、德国公司法的相关规定 根据德国有限责任公司法的规定，其关于股东资格的认定基本上是依股 东名册来认定的。该法规定，任何一名股东对股本缴纳出资的数额应当作为公司 合同载明的内容之一；该法还规定，公司应当向其住所地所在辖区的法院申报商 业登记，在申报登记的内容之中包括记载股东姓、名以及由股东所认缴的出资数 额等相关内容的股东名册；董事在将每年必交的年度决算提交商业登记的同一时 间，亦应当将股东名册提交商业登记；如果股东发生变更或者股东的参股范围发 生变更，董事就应当及时将变更后的股东名册申报商业登记，如果董事违背了该 义务，因此而造成了权利人损害，其应当向全权人承担连带清偿责任。但对股 东名册及商业登记的法律效力，并未明确规定。 对于因受让而成为公司股东的资格认定问题，根据该法的规定，只有受让人 在同时履行了实际缴付出资额以及已向公司进行申报两项义务，才能取得股东资 格。 2 、日本公司法的相关规定 根据日本公司法第5 7 5 条、第5 7 6 条、第9 0 8 条、第1 3 0 条的规定， 得出，日本立法没有直接的规定隐名出资，但该法明确规定了章程及股东名册的 效力，给股东资格的认定奠定了法律基础。对于不符合客观实际的登记，该法同 样采取的是保护善意第三人利益的原则。该法明确规定，无论是出资人或是受让 。杜景林、卢谌：德国股份法国有限责任公司法德国公司改组法德国参与决定法 m ，中国政法大学 出版社，2 0 0 0 版，第1 7 5 1 9 1 页。 日本公司法第5 7 5 条规定：“设立无限公司、两合公司或合同公司( 以下总称持份公司) ，拟 成为其股东者必须制作章程，其全体成员在其上签名或记名盖章。”；第5 7 6 条规定： “持份公司 的章程必须记载或记录下列事项。四、股东的姓名或名称及住所六、股东出资的标的( 有限责任股东 限金钱等) 及其价额或评价的标准”；第9 0 8 条规定：“依本法律规定应当登记的事项，非登记后， 不得以此对抗善意第三人。登记后，第三人因正当事由不知有该登记时，亦同。因故意或过失登记了不 实事项者，不得以其事项不实对抗善意第三人。”该法第1 3 0 条规定：“股份的转让，未将其股份取得 者的姓名或名称及住所记载或记录在股东名册上，不得对抗股份公司及其他第三人。”王保树：最新日 本公司法，法律出版社2 0 0 6 最新版，第3 0 9 、3 1 0 、4 8 0 、1 0 9 页。 二、国外隐名股东制度的比较 人，其姓名必须记载于公司章程才能发生效力，公司的股东名册具有对抗公司第 三人的效力。 3 、韩国商法的有关规定 根据韩国商法第3 3 2 条的规定，该法对于冒名投资者和借名投资者做出了 相应的处理规定，从维护市场交易安全及保护善意第三人利益的角度出发，规定 了冒名投资者或者借名投资者应当承担的相应责任。从该条的规定可以看出，韩 国立法对于现实存在的隐名出资情况，明确规定了隐名出资人应当和显名出资人 承担连带缴纳出资的义务。这既保护了公司的利益，又保护了其他股东的利益。 从出资的缴纳责任的承担方面的规定来看，实际认购股份的人基本上是作为义务 的承担者；在权利的行使方面，并未作规定，因此关于隐名出资的股东资格的认 定，韩国商法也未明确规定。 该法第3 3 7 条的规定，股东名册的记载具有对抗公司的效力，依据股东名 册的记载，公司来确定股东身份，股东仅仅依据名册的记载即可主张自己的股东 身份，而不须向公司或他人举证证明自己是否持有股票、是否实际出资。股东名 册登记同时具有对外的公示作用，但该登记具有的对抗效力也非绝对的，例外情 况也是存在的。 与其他各国商法相比较，该法是唯一明确规定了“以他人名义认购股份”的 法律。 ( 二) 英美法系国家隐名股东制度 1 、英国公司法的相关规定 根据英国公司法的规定，对股东资格认定，一般是以股东名册作为认定 的初步证据，但如果有其他与股东名册相反的证据加以证明，对该股东的股东资 格即可推翻。 该法第1 1 8 条 规定，股东名册只能作为认定股东资格的初步证据，而不是确 定的证据；关于股东名册的修正，该法同时规定，如果没有充足的理由，而将任 韩国商法第3 3 2 条第1 款规定：“以虚构人的名义认购者，或者未经他人承诺而认购股份者，承担股份认 购人应承担的责任。”第2 款规定：“经他人承诺而以其名义认购股份者，承担与他人连带缴纳责任。” 吴日焕：韩国商法 m i ，中国政法大学出版社1 9 9 9 年版，第6 8 页。 罾韩国商法第3 3 7 条第1 款规定：“转移记名股票，若未在股东名册上记载受让人的姓名及其住所，则不得 对抗公司。”第2 款规定：“公司可以按章程规定设置名义更改代理人。在此情形下。若名义更改代理人 已将取得了的姓名及其住所记载于股东名册的副本上，则应视为已进行了名义更改。”虞政平：中美有 限责任公司制度比较 j ，中国法学，2 0 0 3 年第l 期。 英国公司法第1 1 8 条“股东名册是记载了公司法规指定或授权登录有关事项的初步证据，不是确证。” 9 隐名股东法律问题研究 何人的姓名从股东名册中移出或登入；或者某股东停止作为公司股东的事实，过 分拖延地不予登入股东名册，法院对于此，可以不接受公司的申请，也可以命令 对此进行修正，并且对因此而造成受侵害者的损失，法院可以责令公司进行赔偿。 对有关股份所有权的问题，法院也可以同时裁决。 2 、美国统一有限责任公司法的相关规定 根据美国统一有限责任公司法第2 0 9 条的规定，虽然未直接对隐名出 资加以规定，但对公司设立过程中的瑕疵问题进行了相应的规定，其中包含了隐 名出资的相关规定，并且对因隐名出资涉及到善意第三人的利益保护问题予以明 确规定。 根据该法第2 0 3 条c 款的规定，若经营协议与公司章程有冲突时，按照内外 关系的区别而制定不同的规则。从内部关系来看，也就是说在解决公司经理、成 员及成员的受让人相互之间的关系上，应当优先适用经营协议的原则；从公司外 部关系来说，也就是说在解决公司经理、成员及他们的受让人以外的善意第三人 之间的关系上，应当优先适用公司章程的原则。这里的“善意第三人”是指因 合理信赖公司组织章程而遭受损失的第三人。因此，我们可以看出，该法对于内 部协议与对外公示材料不一致时的处理原则是有内外之分的，对内则依据协议， 体现真实意思表示原则；对外则本着保护信赖公司章程利益者的利益原则。另外， 对于公司章程信赖利益者的保护，还体现在修改公司章程的相关制度中。该法规 定章程经修正后，其效力溯及到该章程原始生效之日，但信赖原始章程者的利益 受影响时，对于这些人来说，章程被修正的效力自修正章程申报之日起生效。这 样充分体现了保护公司章程信赖者的合法利益。 ( 三) 关于两大法系对隐名股东立法的比较 从英美法系国家理论及实务上看，对公司隐名股东的确认，通常以股东名册 作为初步证据，即有限责任公司只将任何姓名记载于公司股东名册的人作为公司 的股东。股东名册可赋予持有有限责任公司股份的任何人股东资格。从法律上来 说，公司只与记载于股东名册上的股东有关系，即使他人已实际受让了股东的股 美国统一有限责任公司法第2 0 9 条规定：“如果本法授权或要求申报的记录所载内容失实，因为信 赖该失实记录而遭受损失的人可以从签署该申报记录者或者被指使代表其签署记录、并在签署时明智该记 录失实的人获得赔偿”。虞政平：中美有限责任公司制度比较 j ，中国法学，2 0 0 3 年第1 期。 虞政平：中美有限责任公司制度比较 j ，中国法学，2 0 0 3 年第l 期。 1 0 二、国外隐名股东制度的比较 份，但若股东名册没有加以变更，公司只承认名义登记人为股份的唯一所有人， 而否认实际所有人的股东资格。 在股东名册的记载与实际出资的股东不一相致时，也并非绝对的以股东名册 作为唯一认定标准。也就是说，在英美法系国家，若股东姓名或者名称没有在股 东名册或公司登记机关加以登记记载，根据普通法，不能认定其股东资格，但是 根据衡平法的规定，只要有证据证明出资人实际履行了出资义务，应当认定出资 人的股东资格，只是需要对有关形式要件加以补正。 在大陆法系国家，通常是以是否实际履行出资义务，作为确定股东资格的标 准。股东是指基于对公司的出资或其他合法原因，持有公司资本一定份额，依法 享有股东权利并承担相应义务的人。有限责任公司股东是指在公司成立时向公司 投入资金而享有权利或承担义务的人，或者是在公司存续期间依法继受取得股 权而享有权利和承担义务的人。大多数大陆法系国家的公司法都规定了公司必须 置备股东名册。股东转移其股份时，若没有将受让人姓名、住所以及移转的股份 数额登记记载于股东名册，不得对抗公司及善意第三人。可见，大陆法系国家关 于隐名股东的相关规定，也通常赋予股东名册的对抗效力。但股东名册未记载的 股东，并不必然没有股东资格，因为公司拒不作股东登记或登记错误，属于履行 义务不当，不能产生剥夺股东资格的效力。 由此看来，无论英美法系国家还是大陆法系国家，关于股东资格的认定问题， 都不再仅仅单一地依据一种标准，各国对于股东资格认定的普遍趋势，是兼顾股 东名册、工商登记和实际出资等要件，同时有些国家还规定了对善意第三人的保 护制度。 隐名股东法律问题研究 三、隐名股东的法律地位及其资格认定 ( 一) 隐名股东的法律地位 我国公司法司法解释三赋予实际出资人与名义出资人之间所签订合同的合 法性，并对因实际出资人与名义出资人不一致而引起的法律纠纷