（民商法学专业论文）论应收账款质押贷款的风险与防范.pdf

山东大学硕士学位论文 内容摘要 应收账款质押贷款系属债权融资方式之一种，在国外，其已被企业及金 融机构广泛利用，而在我国却刚刚起步。如何完善我国相关的法律法规，以 使其为应收账款融资的开展提供自由与安全并重的制度环境，至关重要。而 其中应如何防范应收账款质押贷款中的诸多风险，更是重中之重。笔者相信 对这个论题的研究有较强的理论意义与实践价值。 本文除引言外，共分为四大部分，主要论述应收账款与应收账款质押的 概念，应收账款质押贷款实践及其立法意义、质押业务中的诸多风险及防范 措施等。 第一部分为应收账款与应收账款质押概述。法律上的应收账款概念与会 计学上的应收账款概念存在区别，后者并非全部可作为应收账款质押之标的 物，而必须满足一定条件。在这一章中还比较分析了应收账款质押与银行保 理业务，指出它们并非同类，不能混淆。 第二部分为应收账款质押贷款实践及其立法意义。首先用图表简单勾画 了应收账款质押贷款业务的流程，其次概括展示了我国商业银行信贷实践中 已开办的应收账款质押贷款业务，再次结合工作实践论述了实践中应收账款 质押贷款业务的主要特点，最后指出应收账款质押立法具有重要的现实意义， 我国物权法虽然规定了应收账款质押，但过于笼统，有在司法解释中加 以细化的必要。 第三部分为应收账款质押贷款的法律和操作风险分析。这一部分分别从 商业银行的角度，从借款人出质人的角度，从应收账款债务人的角度，分析 了应收账款质押贷款业务中可能存在的诸多法律风险和操作风险，如何规避 和消解这些风险，应为应收账款质押制度建构的关键所在。在这一部分中还 对商业银行实践中几种典型的应收账款质押贷款风险做了逐一分析。 第四部分为防范应收账款质押贷款风险的建议和对策。如需要构建高效 率的登记机制的建构，而将登记机关统一为人民银行的信贷征信机构，具有 合理性；进一步明确质权实现方式，强化贷前尽职调查，严把准入关口等等。 这一部分是笔者在工作实践中的经验总结，以期对我国的应收账款质押贷款 山东大学硕士学位论文 实践运作有所助益。 2 关键词：应收账款；应收账款质押；法律风险；操作风险；防范对策 栅湘德。弓口牛。 d 。f 2 d d 艿t 1 叫 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei sak i n do fc r e d i t o r s r i g h tf i n a n c i n g i n t h ef o r e i g nc o u n t r y , i th a sb e e nw i d e l yu s e d h o w e v e r ，i no u rc o u n t r y , i to n l y m a k e st h ef i r s ts t e p h o wt op e r f e c tt h er e l e v a n tr e g u l a t i o n si no r d e rt op r o v i d ea f r e ea n ds a f ee n v i r o n m e n tf o rt h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n gi sq u i t ei m p o r t a n t e s p e c i a l l yh o wt op r e v e n tt h er i s k sw h i l eu s i n gp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei s t h em o s ti m p o r t a n tf a c t o r s oib e l i e v et h a tt h es t u d yo nt h i ss u b j e c ti sm e a n i n g f u l b o t hi nt h e o r ya n dp r a c t i c a la s p e c t e x c e p tt h ei n t r o d u c t i o na n dt h ec o n c l u s i o n ，t h i st h e s i sc o n s i s t so ff i v e c h a p t e r s ，m a i n l yd i s c u s s i n gt h ec o n c e p t i o no fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dp l e d g eo f a c c o u n t sr e c e i v a b l e ，t h ep r a c t i c ea n dt h ev a l u eo fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e ， t h er i s ko fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei np r a c t i c eb o t hi nl a wa n di np r a c t i c e ， t h ea d v i c ea n dt h em e t h o do f p r e v e n tt h e s er i s k s t h ef i r s tc h a p t e ri sa b o u tt h eg e n e r a lo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dp l e d g eo f a c c o u n t sr e c e i v a b l e t h e r ea r em a n yd i f f e n r e n c e sb e t w e e na c c o u n t sr e c e i v a b l ei n a c c o u n t i n ga n di nl a w , n o ta l lo ft h el a t t e rc a nb e c o m et h es u b je c tm a t t e ro f p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n di tm u s tm e e ts o m er e q u i r e m e n t i na d d i t i o n ， a l t h o u g hs o m es c h o l a r sp o i n to u ti nf a c t ，t h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n d t h ea s s i g n m e n to fa c c o u n t sr e c e i v a b l eb e l o n gt ot h es a m es y s t e m , t h e ya r e d i f f e r e n ti nm a n ya s p e c t s ，i n c l u d i n gt h en a t u r e ，t h ef u n c t i o n i n gm e c h a n i s m ，t h e r i s kb o r n ，t h eb e n e f i t sa n dt h ee f f e c t s ，a n ds oo n t h es e c o n dc h a p t e ri sa b o u tt h ep r a c t i c ea n dt h ev a l u eo fp l e d g eo fa c c o u n t s r e c e i v a b l e f i r s t l y ，id e s c r i b et h ep r o c e s so 、fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l eb y u s i n gs o m et a b l e s s e c o n d l yid i s p l yt h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ew h i c hh a s b e e np r a c t i c e di nc o m m e r c i a lb a n k si no u rc o u n t r y t h i r d l y ，id i s c u s st h em a i n c h a r a c t e ro fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ef r o mt h ee x p e r i e n c eo fm yw o r k f i n l l y ， p l e d g e o fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei s p r a c t i c a l l yi m p o r t a n ti ne n c o u r a g i n gt h e d e v e l o p m e n to fm i d d l ea n ds m a l le n t e r p r i s e s ，a n di nb r o a d e n i n gt h eb u s i n e s s 3 山东大学硕士学位论文 s c o p eo ff i n a n c i n gi n s t i t u t i o n s i tc a np l a yag r e a t e rr o l ew h e ni tc a no p e r a t ei n c o o r d i n a t i o nw i t hr e l e v a n tr e g u l a t i o n s t h et h i r dc h a p t e ri sa b o u ta n a l y s i so ft h er i s k so fp l e d g eo fa c c o u n t s r e c e i v a b l ei np r a c t i c eb o t hi nl a wa n di np r a c t i c e t h i sc h a p t e rd i s p l a y sm a n y k i n d so fr i s k sw h i c hm a ya p p e a ri np l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ef r o mt h ev i e w o fc o m m e r c i a lb a n k ，t h ed e b t o ra n dt h et h et h i r dd e b t o r h o wt op r e v e n ta n dg e t r i do ft h e s er i s k si st h ek e yf a c t o ri ns t i p u l a t i n gt h el e g a ls y s t e mo fp l e d g eo f a c c o u n t sr e c e i v a b l e t h ea n a l y s i so fs o m et y p i c a lk i n d so fr i s k si sa l s ot h e c o n t e n do ft h i sc h a p t e r t h ef o r t hc h a p t e ri sa b o u tt h ea d v i c ea n dt h em e t h o d so fp r e v e n t i n gt h e s e r i s k s f o re x a m p l e ，w ec a nc o n s t r u c to ft h er e g i s t r a t i o ns y s t e m sw h i c hc a n e m b o d yh i g he f f i c i e n c y c r e d i t i n f o r m a t i o n a g e n c y h a s b e e nc h o s e nt o r e g i s t r a t i o ni n s t i t u t i o ni np r o p e r t yl a w a n dt h i sf o r m u l ai sf e a s i b l e i ta l s os h o u l d b es t i p u l a t e dt h a th o wt oe n a c tt h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e t h i sp a r ti s c o n c l u s i o no fm ye x p e r i e n c eo fw o k i n gp r a c t i c e ，h o p i n gt h a ti tc a nb eh e l p f u lt o t h ed e v e l o p m e n to fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e k e yw o r d s ：a c c o u n t sr e c e i v a b l e ；p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e ；r i s k si n l a w ；r i s k si np r a c t i c e ；m e t h o d so fp r e v e n t i o n 4 柄潲迕 口1 口屺o 。妒口， 砂。占i it 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：赶塑选e t 期：垫监j 量) 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的e p 届l l 件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名囊衅导师签名：蓬辈一日 期：2 艘笈山。型 山东大学硕士学位文 引言 2 0 0 7 年3 月1 6 日，第十届全国人民代表大会第五次会议通过了中华人 民共和国物权法，并于2 0 0 7 年1 0 月1 日开始实施。该法扩大了可用于担保 的财产范围，明确规定应收账款可以质押。这一规定的出台，是对担保法 权利质押担保的补充性规定，顺应了我国快速发展的经济生活的需要，有利 于解决目前制约中小企业发展的融资难问题，也为商业银行开办应收账款质 押贷款业务、加大金融创新力度提供了法律制度保障，具有十分重要的意义。 从商业银行信贷业务实践情况看，在物权法出台之前，我国企业利用自 身拥有的现实应收账款进行融资的主要渠道是银行保理，而对未来应收款项 的融资则尝试和创设了诸如农村电网收益权、公路收费权、学生公寓收费权、 医院和旅游景点收费权等多种形式的新型权利质押担保方式。由于我国法律 一直未对应收账款质押做出明确规定，部分企业尤其是中小企业，一方面没 有足够的不动产用以抵押贷款，另一方面又有大量的以应收账款形式存在的 沉淀资金无法盘活，严重制约了企业的发展；而基于收费权、收益权等未来 应收款项创设的权利质押担保方式也由于缺乏相关的法律依据，存在较大的 潜在风险。因此，虽然银行在实践中已开办部分应收账款质押贷款业务，但 其是否具有物权效力、能否优先受偿等都存在疑问，商业银行一般采取审慎 态度，导致这类业务发展裹足不前。为解决这些立法和实践问题，在物权 法出台之前，金融界和法学界的专家学者曾就应收账款质押问题作过诸多 探讨；人民银行和各商业银行也从业务实践、金融创新和控制风险的角度出 发，强烈要求和大力推动应收账款质押立法。物权法出台后，其第2 2 3 条 明确规定应收账款可以质押，从而第一次正式确立了应收账款质押这一权利 质押方式，为商业银行开展应收账款质押贷款业务提供了法律依据，受到了 商业银行和中小企业的欢迎和重视。但是，由于物权法对应收账款质押 的规定仅有两条，而且比较笼统，对可质押的应收账款的概念及范围并没有 明确界定，缺乏可操作性，再加上我国信用制度还不够健全，因此，商业银 行在办理应收账款质押贷款业务时仍然面临潜在的法律风险和商业风险。本 文紧密结合当前我国商业银行信贷业务实践，从应收账款及应收账款质押等 山东大学硕士学位文 概念入手，在对应收账款质押贷款的法理基础和现实依据进行分析的基础上， 重点研究剖析当前商业银行在办理应收账款质押贷款业务时存在的法律和操 作风险，并针对这些风险提出若干防范应收账款质押贷款风险的建议和对策， 以更好地推进商业银行金融创新和业务经营，促进我国社会经济又好又快的 发展。 2 山东大学硕士学位文 第一部分应收账款与应收账款质押概述 一、应收账款的概念 从理论上讲，应收账款既是会计学概念，又是法律概念。但会计制度中 所讲的应收账款概念与法律上所讲的应收账款概念无论是在内涵上，还是在 外延上都有很大的不同。为了比较全面地理解和把握应收账款的概念，有必 要从会计学和法律制度两个层面对这一概念加以解析，并对二者的异同做一 比较。 ( 一) 会计学上的应收账款概念 在我国，应收账款更多的是作为会计术语在会计实务中广泛使用。从应 收账款的产生背景来看，主要是企业面对日益激烈的市场竞争环境，为了求 得生存，抢占和提高市场占有率，把产品或服务先赊销给客户，允许客户在 尚未支付款项的情况下先行使用产品和服务，企业可以通过这种为客户垫付 短期资金的形式来笼络和稳固客户资源，从而获取最大的经营利润。从营销 学的角度看，应收账款实质上是市场竞争环境下的一种商业促销策略和营销 手段。 根据我国企业会计制度规定，“应收账款是指企业因销售商品或产品、 提供劳务等，应向购货单位或接受劳务单位收取的款项一 。其具有以下特征： l 、应收账款属于货币性资产。根据i ：企业会计准则第7 号一非货币性资 产交换的规定，货币性资产是指企业持有的货币资金和将以固定或可确定 的金额收取的资产，包括现金、银行存款、应收账款和应收票据以及准备持 有至到期的债券投资等。 2 、应收账款是会计报表中的一个科目。股份有限公司会计制度一会计 科目和会计报表 财会字( 1 9 9 8 ) 第7 号 将应收账款作为一个会计科目，“该 科目核算公司因销售商品、产品、提供劳务等，应向购货单位或接受劳务单 位收取的款项一。 3 、应收账款是一个会计账户。从企业账务处理的角度，应收账款属于总 账账户和资产类账户，与主营业务收入、坏账准备等账户相关联，在企业资 。财政部会计资格评价中心编：中级会计实务 ，经济科学出版社2 0 0 5 年版，第2 5 页。 3 山东大学硕士学位文 产负债表中作为一个会计科目列入流动资产。 ( 二) 法律制度上的应收账款概念 1 、国外立法相关规定 许多国家在立法上都明确规定了应收账款的概念，“在美国统一商法 典第九章中，应收账款被定义为：对任何售出或租出的货物或对提供的服 务收取付款的权利，只要此种权利未由票据或动产契据作为证明，而不论其 是否已通过履行义务而获得。 “在美洲国家组织动产担保交易示范法 中将应收账款定义为：担保债务人所享有的向第三人主张或向第三人收取现 在或未来到期的金钱付款的权利( 可能基于合同，也可来自合同之外) 。 加 拿大等以美国统一商法典为蓝本建立动产担保法律制度的国家，多采用 美国关于应收账款的定义。属于大陆法系的法国，在其民法典中则将应 收账款等债权界定为一种广义的财产权。 2 、我国法律的有关规定 ( 1 ) 物权法中关于应收账款的相关表述 物权法中关于应收账款的表述主要涉及第2 2 3 条和第2 2 8 条。其中 ：物权法第2 2 3 条规定，“债务入或者第三人有权处分的下列权利可以出质： ( 一) 汇票、支票、本票；( 二) 债券、存款单；( 六) 应收账款；( 七) 法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。一第2 2 8 条规定，“以应收账 款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时 设立。应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。 出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。” 由此看出，物权法将应收账款与其他权利并列，规定了应收账款质权 的设立原则和登记机构，以及质权设立的效果即设立后对应收账款转让的限 制，但该法并未对应收账款的具体概念作出明确规定。应注意的是，物权法 虽然没有明确规定应收账款的范围，但笔者认为其实际上是将公路、桥梁等 收费权等也纳入其中。因为物权法征求意见稿在可以出质的权利中曾单独列 出“公路、桥梁等收费权刀一项，但在征求意见和常委会审议过程中，有的 意见认为，收费权指权利人对将来可能产生的收益所享有的请求权，实质上 是一种预期债权，可以纳入应收账款，而且目前收费情况比较混乱，哪些收 回刘保玉、孙超：物权法中的应收账款质押制度解析，载甘肃政法学院学报2 0 0 7 年第7 期。 4 山东大学硕士学位文 费权可以质押，哪些不能质押，还需要进一步清理。国比如交通部2 0 0 6 年1 2 月关于进一步规范收费公路管理工作的通知中要求全国各省、市、自治 区暂停收费公路收费权的转让，此时的收费权便不能质押。而最终通过的物 权法采纳了这一意见，并未将“公路、桥梁等收费权 单独列出，仅规定 了“应收账款 可以出质，为了使实践中的收费权质押运转良好且有法可依， 并采历史解释方法与目的解释方法，宜将“公路、桥梁等收费权 解释为“应 收账款 之一种。 ( 2 ) 国家金融主管部门的相关规定 2 0 0 7 年9 月3 0 日，中国人民银行颁布的应收账款质押登记管理办法 中国人民银行令( 2 0 0 7 ) 第4 号 第四条规定，“应收账款是指权利人因提供 一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利，包括现有的和未 来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因票据或其他有价证券而产生的付 款请求权。 应收账款包括下列权利：( 1 ) 销售产生的债权，包括销售货物，供应水、 电、气、暖，知识产权的许可使用等；( 2 ) 出租产生的债权，包括出租动产 或不动产；( 3 ) 提供服务产生的债权；( 4 ) 公路、桥梁、隧道、渡口等不动 产收费权：( 5 ) 提供贷款或其他信用产生的债权。 由此可以看出，与物权法相比较，该办法对应收账款的概念和范围 均作出了比较明确的规定。 由以上物权法和应收账款质押登记管理办法中有关应收账款的 规定，并综合考虑到物权法和担保法已明确单列票据等以证券化表 彰的权利为可出质权利，从法律意义上，本文将应收账款定义为：在票据、 存单债权之外的债权人有权向债务入主张和收取的一定数额的现有和未来的 金钱债权，是没有被有价证券表彰的金钱债权，其实质上是一种付款请求权， 主要指基于买卖、租赁、承揽、服务等合同产生的金钱债权。圆 ( 3 ) 会计学上和法律制度上应收账款概念之比较 比较分析两类制度中对应收账款的相关规定可以看出，会计学和法律制 度中应收账款的概念既有共同之处，也有不同之处。 参见胡康生主编：中华人民共和固物权法释义，法律j | 版社2 0 0 7 年版，第4 8 1 页。 曲参见朱岩、高圣甲、陈鑫著：中国物权法评注，北京大学j l i 版社，2 0 0 7 年版。第7 3 5 页。 5 山东大学硕士学位文 二者的相同点在于：从本质上来看，无论是会计制度中的应收账款，还 是物权法、应收账款质押登记管理办法等法律法规中的应收账款，其 实质上都是一种债权。回 二者的不同之处在于： 含义不同。会计意义上的应收账款概念是货币性资产，法律意义上的应 收账款概念指的是基于买卖、租赁、承揽、服务等合同产生的金钱债权。在 现代应收账款融资实践中，一般将应收账款定义为“金钱债务形式的、不以 流通票据为证的一种无形资产 ，包括“现有应收账款 、“未挣得应收账 款 和“未来应收账款 。回 产生的时间不同。按照权责发生制原则，会计制度中的应收账款，其产 生时间是过去发生的，指买卖双方签定的合同已经生效，货物、劳务、服务 已经交付或者完成，是确定的现有债权。法律制度中的应收账款产生时间可 以是合同签定，货物、劳务、服务已经交付或者完成之时：也可以是现在尚 未发生、但未来可能发生之时，即不仅包括过去的应收款，也包括未来的应 收款。因此，法律制度中的应收账款产生的时间可以是确定的，也可以是不 确定的。 质量要求不同。企业会计准则第1 4 号一收入中规定：销售商品收入 应当同时满足：企业已将商品所有权上的主要风险和报酬转移给购货方；企 业既没有保留通常与所有权相联系的继续管理权，也没有对已售出的商品实 施有效控制；收入的金额能够可靠地计量；相关的经济利益很可能流入企业； 相关的已发生或将发生的成本能够可靠地计量。提供劳务的收入应当同时满 足：交易的结果能够可靠估计，并同时满足收入的金额能够可靠地计量；相 关的经济利益很可能流入企业；交易的完工进度能够可靠地确定；交易中已 发生和将发生的成本能够可靠地计量。由此可以看出，会计制度上的应收账 款要求经济利益很可能流入企业。而法律制度中则不要求经济利益的流入。 债权的来源及确定性不同。会计制度中的应收账款来源于销售产品、提 供劳务、让渡资产使用权等经营活动，所指向的债权是确定的。而法律制度 上的应收账款来源于提供一定的货物、服务或设施，不分经营活动和非经营 。参见上利明、尹飞、程啸著：中国物权法教程，人民法院f l l 版社，2 0 0 7 年版，第5 3 0 页。 留中国人民银行研究局等著：中国动产担保物权与信贷市场发展，中信出版社，2 0 0 6 年版，第4 2 8 页。 6 山东大学硕士学位文 活动。它所指向的债权除现有债权外，还包括未来的债权，无论是发生的时 间还是债权的数额都是不确定的。 包括的债权范围不同。从应收账款的外延来看，会计学和法律制度上应 收账款所指向的债权范围大不相同。会计制度中的应收账款债权范围主要指 向现有债权，主要指企业间的应收合同债权，不包括公路等不动产收费权、 贷款和其他信用产生的债权。而物权法中的应收账款，其范围包括“( 1 ) 非证券化的以金钱为给付标的的现有债权如卖方销售货物后形成的对卖方的 价金债权、出租人出租房屋后对承租人的租金债权、借款人对贷款人的借款 债权等。( 2 ) 经营性收费权，如收费公路的收费权、农村电网收费权以及城 市供水、供热、公交、电信等基础设施项目的收益权，公园景点、风景区门 票等经营性服务收费权等，可见，其债权范围要远远大于会计制度中的应 收账款债权范围。 = 、应收账款质押的概念 质押是我国法律规定的担保方式之一，它包括动产质押和权利质押两种 方式，“权利质权是为了担保债权清偿，就债务人或第三人所享有的权利设定 质权一圆。应收账款质押作为权利质押的一种方式，本质上属于一种担保行 为。物权法出台后，明确规定应收账款可以质押，但对于什么是应收账 款质押，其概念如何定义，物权法并没有做出明确界定。鉴于应收账款 质押属于权利质押的范畴，我们可以从权利质押的相关规定中引申出其定义。 但与担保法7 5 条和物权法第2 2 3 条所列举的其他可质押权利如以票 据、存款单等有书面凭证为表彰的权利相比，“应收账款是一种无形财产权， 不以权利凭证为表彰，无法进行权利占有的移交。固为此，物权法第2 2 8 条规定：“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机 构办理出质登记时设立。一另外，应收账款质押的一大优点在于当债务人不能 清偿到期债务时，债权人可以选择取代债务人之地位，向应收账款的债务人 直接收取相应款项，从而避免了拍卖或变卖的繁琐，在实行程序上相当简便。 综上所述，笔者认为可以将应收账款质押定义为：债务人或第三人将其拥有 的现有或未来的对特定或不特定债务人的应收账款权利出质给债权人，作为 王利明、尹飞、程啸著：中国物权法教程，人民法院出版社，2 0 0 7 年版，第5 3 0 页。 。魏振瀛著：民法，高等教育 版社，2 0 0 4 年版第2 8 3 页。 圆陈福录：应收账款质押问题探析，载河北金融2 0 0 7 年第7 期。 7 山东大学硕士学位文 债权的担保，当债务人不能清偿到期债务时，债权人有权依法要求将该应收 账款折价或以拍卖、变卖该权利的价款优先受偿，或直接行使收款权使债权 得以清偿。 三、可质押应收账款的特点 在明确了应收账款与应收账款质押的概念后，需要继续探讨究竟何种应 收账款可以成为质押之标的物。担保法第7 5 条第四项“依法可以质押的 其他权利 和物权法第2 2 3 条“( 六) 应收账款 的规定为应收账款质 押提供了法律渊源。但是，由于这两部法律对应收账款质押的规定均过于简 单，缺乏可操作性，同时，人民银行制定的应收账款质押登记办法虽然 对应收账款的概念和范围作了一些规定，但其效力还有待进一步取得司法确 认，因此，目前金融界和法学界对可质押的应收账款仍然存在不同理解。虽 然物权法已明确规定应收账款可以质押，而且现实生活和经济发展也需 要不断创新权利质押担保方式，但这并不意味着所有的应收账款都可以质押。 只有那些既符合立法精神，又能对债权起担保作用且具有可实现性的应收账 款才能够进行质押，因此，可用于质押的应收账款必须同时具备以下特点： ( 一) 可用于质押的应收账款仅指金钱债权，不包括非金钱债权 金钱债权可分为一般金钱债权和证券类金钱债权。证券类金钱债权是指 票据、存单等以书面凭证形式表征的债权。而一般金钱债权是指不以书面凭 证形式表征权利人权利的债权，比如买卖合同中卖方的货款请求权。作为一 种付款请求权，应收账款属于一般金钱债权。对于某些非金钱债权，虽然也 具有交换价值，但在设立方式及实行方式上与应收账款质押存在诸多不同， 不宜归于应收账款质押的范畴。 ( 二) 可用于质押的应收账款必须具有可转让性 “质权是一种以标的物的交换价值来担保的价值权，其标的物应有变价 的可能 。用于质押的应收账款必须是依据法律和当事人约定可以转让的。 如果合同依法必须经过主管机关批准才能生效，那么通常情况下，基于这种 合同产生的应收账款未经主管机关批准是不得转让的。如果买卖双方明确约 定基于应收账款基础合同而产生的一切权利不可转让，那么这种应收账款也 是不能作为质押标的的。另外，根据合同性质不可转让的，如抚养费请求权 。史尚宽著：物权法论，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年版，第3 8 9 页 8 山东大学硕士学位文 等基于人身性质合同而产生的应收账款债权由于具有明显的人身属性，也是 不能作为应收账款质押标的的。 ( 三) 可用于质押的应收账款必须明确 用于质押的应收账款必须明确、具体、可估价，其金额、期限、付款方 式、付款方名称等要素必须齐全完备，才能进行质押登记，质权设立才能有 效成立。否则，如果产生纠纷，债权人的利益难以得到法律保护。另外，由 于应收账款没有物化的书面权利凭证来记载，因此，必须确保拟设立质押的 应收账款明确具体。 ( 四) 可用于质押的应收账款未超过诉讼时效期限 我国法律保护一般债权的诉讼期限是2 年，超过诉讼时效则债权就会从 法律权利蜕变为一种自然权利，债权人将不能请求法院强制执行。假如企业 用超过诉讼时效的应收账款设立质押，那么质权人的债权就无法得到安全保 障。因此，从保障质权人债权安全的角度出发，可质押的应收账款不能超过 诉讼时效期限，否则债权人不应接受。当然，这仅适用于以企业现有应收账 款设立质权的短期贷款，而对于以收费权等未来应收账款设立质押的情况， 则应区别对待。 ( 五) 可用手质押的应收账款包括现有债权和未来债权 “应收账款可以是既已存在的债权，也可以是有稳定预期的未来权利。” 物权法解决了应收账款质押立法问题，为商业银行开拓新的贷款业务品 种提供了法律依据，也为中小企业盘活沉淀资金、解决融资担保难问题提供 了一条新的融资途径，但从商业银行信贷业务实践情况看，目前运用较多、 融资价值更大且迫切需要立法规范的却是未来债权的质押。笔者认为，从信 贷业务实践角度看，可用于质押的应收账款既可以是现有债权，也可以是有 稳定预期的未来债权。 四、应收账款质押与银行保理业务的比较分析 以应收账款为基础的债权融资统称为应收账款融资。目前，应收账款融 资方式主要有两大类：一类是转让买卖应收账款，主要指保理，即银行购买 。参见杨立新著： 第2 2 8 条规定：应收账款出质后，不得转让。 但经出质人与质权人协商同意的除外。但是，物权法对应收账款转让后将 产生什么样的法律后果并没有做出明确规定，这样，就给贷款银行质权的实 现带来较大的潜在风险。二是放弃权利风险。如果借款人在出质后，放弃或 赠与全部或部分应收账款权利，将使其责任财产减少，偿债能力减弱，可能 导致应收账款无法被清偿，从而影响质权的实现。 ( 四) 合同风险 即合同解除及合同撤销和变更风险。合同债权出质后，当事人是否可以 解除合同或行使撤销和变更权，物权法 并未做出规定。一旦合同解除或撤 销、变更，将会使贷款银行面临无第二还款来源或第二还款来源价值不足等 问题。 。 ( 五) 内部管理风险、 即因出质人内部管理不善，质押的应收账款已不存在或出质价格虚高而 导致的风险。“应收账款的管理直接影响着企业资金的流动性能力，如若解决 不好，后果是极为严重的。一 一种情况是，企业销售人员将应收账款债务人 已经清偿的款项挪作他用，致使该应收账款只是账面空挂，在出质时已消灭 。或在出质后消灭，以其作为第二还款来源失去意义。另一种情况是，企业销 售人员利用折扣浮动权按最低折扣销售，却按全价或较高折扣上报销售额， 但出质人却以销售人员所报销售价格记账应收账款，致使出质价格高于实际 应付价格，从而可能使第二还款来源价值不足。 ( 六) 欺诈风险 即出质人故意或合谋欺诈可能导致银行信贷风险。主要有以下六种表现 形式：一是虚构应收账款。虚构根本不存在的，或者原来曾存在但出质前己 清偿，但出质人未下账或以其他数据冒充出质应收账款。二是虚报账龄。即 借款人将不合格账龄的应收账款转列为合格应收账款。三是挪用清偿款。即 借款人收到付款后未偿还贷款而是挪做他用。四是提前开票，即货物尚未交 运就开票并将应收账款让给贷款人。五是虚报价格，使其超过或者远超过合 啮润生、吕斌：由海外应收账款危机提；l j 的优化我国信用管理模式的立体模型，。中央财经人学学报，2 0 0 6 年 第3 期 山东大学硕士学位文 同或实际应付的价格。六是故意隐瞒应收账款所负载的权利，如将已经转让 的应收账款再向银行办理质押。 三、从应收账款债务人的角度分析 作为应收账款质押贷款所涉及的当事入之一，应收账款债务人的生产经 营、资信状况、履约能力等直接关系到应收账款质押的可执行性。从应收账 款债务人的角度分析，应收账款质押贷款还存在一些特殊风险，主要表现在 应收账款债务人可能恶意逃废债，拒付、反诉，也可能会有其它竞存权利人。 ( 一) 恶意逃废债风险 这是除生产经营风险之外，从应收账款债务人角度看，应收账款质押贷 款所面临的特殊风险之一。一旦发生应收账款债务人恶意逃废债情况，出质 的应收账款不能得到偿还，将加大银行贷款的偿还风险。 ( 二) 抗辩权风险 应收账款出质后，应收账款债务人对出质人已经拥有的比如诉讼时效、 同时履行抗辩，以及因商品或服务质量瑕疵而主张减少价款等的抗辩权，并 不因出质而消灭。从而有可能使贷款银行面临质权不能实现的风险。 ( 三) 抵销权风险 假如应收账款合同的债务人对出质人享有合法的抵销债权，在法律没有 明确规定是否可以行使的情况下，银行就不能限制合同债务人行使抵销权， 也给司法裁量留下了空间，使贷款银行实现质权面i 临一定的潜在风险。 ( 四) 代位行使权风险 债务人责任财产的多少与其偿债能力的强弱呈正相关关系。如果应收账 款的债务人怠于行使其债权，或者其他债权人代位向债务人行使其他债权人 的债权，都有可能导致债务人的责任财产减少，偿债能力减弱，进而可能影 响质权的实现，给银行贷款带来风险。 由于法律对应收账款债务人的责任并无明确规定，因此，对由此产生的 风险主要取决于银行自身对该应收账款及应收账款债务人的判断；要规避和 消除这些风险，最终还是要依赖于银行增强自身的风险防控和管理能力以及 对客户的资信评估和资金监控能力。 四、商业银行实践中几种典型的应收账款质押贷款风险分析 ( 一) 公路收费权质押 山东大学硕士学位文 公路收费权质押的风险集中体现在两个方面：一方面，并不是所有的公 路收费权都可以设定质押。根据收费公路管理条例规定，长度小于1 0 0 0 米的二车道独立桥梁和隧道、二级公路、收费时间已超过批准收费期限2 3 的收费公路收益中的收费权是不得出质的。另一方面，是否能够正确地确定 出质人。由于高速公路一般实行“分段建设、统一收费、按份分成”的机制， 这样，就容易导致公路建设项目法人与实际收费主体不一致；而普通收费公 路因省级人民政府批准文件规定的收费站没有领取营业执照) 或事业法人 登记证，不具备签约主体资格，公路管理部门作为出质人又与收费文件中许 可收费的收费站不一致，容易导致收费权利主体缺失。因此，银行应该要求 “公路建设项目法人 、实际收费主体或公路管理部门与收费站都在权利质 押合同和收费账户管理合同出质人栏内进行签章。 ( 二) 农村电网电费收益权质押 根据国务院办公厅关于农村电网建设与改造工程贷款担保和贷款偿还 期限问题的复函 国办函( 1 9 9 9 ) 第6 4 号) 规定，农村电网建设与改造工程 的电费收益权可以设定质押。由于电费收益权质押登记手续繁琐，加上大部 分电力公司符合银行信用贷款条件，因此，实际业务操作上农电网改造贷款 目前基本没有采取电费收益权质押方式，而是信用贷款。对城镇电网建设与 改造工程电费收益权是否能够办理质押的问题，在目前城镇电网电费收益权 质权实现方式尚还不确商的情况下，能否被司法机关肯认也不明确，存在较 大的法律风险，因此银行在办理此类业务时应审慎操作。 ( 三) 出口退税专用账户质押 虽然中国人民银行、原对外贸易经济合作部、税务总局联合下文规定商 业银行可以开办出口退税账户托管信贷业务，最高人民法院也出台了相关规 定，进一步明确质押贷款合同自贷款银行实际托管借款人出口退税专用账户 时生效，出口退税专用账户质押贷款银行对质押账户内的退税款享有优先受 偿权，人民法院审理和执行案件时不得对已设质的出口退税专用账户内的款 项采取财产保全措施或者执行措施等相关内容，解决了出口退税账户托管贷 款的质押效力和合同生效等问题。但严格来说，出口退税账户质押并不是法 律所认可的权利质押。其存在的风险主要在于质押标的需要国家有关部门配 合才能实现。因此，银行应督促税务机关和借款人及时足额将出口退税款转 山东大学硕士学位文 入出口退税专用账户。 ( 四) 高校学生公寓收费权质押 中国人民银行、教育部明确规定高校学生公寓收费权可以质押贷款。虽 然这些规范性文件的法律效力层次并不高，但商业银行可以据此办理质押信 贷业务。此类业务操作中的风险主要体现在：学生公寓的学生入住率能否达 到要求，入住学生所交纳的费用能否为银行控制。另外，现实中部分学校存 在以学校综合收费权办理质押贷款的情况，如果学校具备还款能力可以发放 信用贷款，并以综合收费权作为还款的保障措施，但应明确的是以学校综合 收费权作为质押的做法是不可取的。 ( 五) 公用事业特许经营权质押 公用事业特许经营权是一种被政府授予的权利，其权利内容来源于政府 的许可。一般条件下，只要政府发放行政许可证时没有规定禁止转让、质押， 是可以设定质押的。目前，特许经营权一般是以“经营权使用证 的证书形 式表现的，因此，在设定质押时，除进行质押登记外，还应当要求转移经营 权使用证的占有，以便银行在实现质权时能直接变卖或拍卖经营权使用证而 优先受偿。另外，目前市政公用事业特许经营权必须经过竞标取得，并需经 直辖市、市、县人民政府批准，由政府与中标者签订特许经营协议，因此， 转让( 包括质押) 特许经营权的需要取得有权政府机关的批准方可。 ( 六) 事业法人收费权质押 对学校、医院、等公用及公益性事业单位收费权出质，其他事业法人收 费权通常采用“账户质押 的形式，从法律角度分析，这种操作方式没有法 律依据，并不是担保法意义上的质押担保，不能对抗查封债权人、破产债权 人、存单质权人等第三人。 山东大学硕士学位文 第四部分防范应收账款质押贷款法律 和操作风险的建议及对策 应收账款质押突破了现有的权利质押概念，是立法的一大进步，作为一 个新的融资领域，市场潜力很大。但从目前我国担保法、物权法及有 关法规规章、司法解释看，商业银行实践中开展的许多应收账款质押贷款业 务还不能找到明确的法律依据，或者缺乏可操作性。考虑到立法的滞后性， 预计这种状况还将会持续一段时间。因此，金融界、企业界和法律界都应注 重对应收账款质押知识、理念的学习和推广，对应收账款质押相关问题作更 多的思考，尽快形成一股合力，并在实践操作中不断加以完善和运用。 一、进一步明确可质押应收账款的概念和范围 虽然物权法已明确规定应收账款可以质押，但该法对应收账款质押 的规定很笼统，尤其没有对可质押的应收账款的概念和范围作出具体明确的 规定，缺乏可操作性。从目前应收账款质押贷款实践情况看，大多数应收账 款质押风险来自于我国法律规定的不完善或缺乏。因此，立法者应积极顺应 实践发展的需要对现有法律规定进行完善，使这一业务真正做到“有法可依 ， 这是规范应收账款质押贷款