（金融学专业论文）论融资租赁交易中出租人所有权风险及权力保护.pdf

摘要 自2 0 世纪5 0 、6 0 年代开始，西方发达国家的金融业形成了一种对世 界经济和金融带来深刻影响的革新趋势，即西方国家的金融创新。这场席卷 全球的金融创新潮流在融资方面的重要表现就是融资租赁的诞生，它是经济 发展过程中金融资本与产业资本相互渗透与融合的衍生产物，是市场竞争日 盖激烈的结果。在其产生以来的短短五十多年问，融资租赁以其在资本市场 巾较传统融资方式所独有的竞争优势和重要作用获得了前所未有的年均3 0 的 高速发展，成为当今世界最具发展势头的新兴行业。融资租赁作为现代租赁 的重要标志，与其他租赁形式相比，不仅能使承租人获得租赁物的使用权， 而且凭借租赁信用而成为一种融通资金的手段。融资租赁的这一独特交易特 征及其产生的法律关系是传统民商法的买卖、借贷、租赁、担保等法律关系 所不能包容的，已经成为一种新型的特殊法律关系。在我国，由于引入融资 租赁才二十余年，虽然有着明显的发展，但是在实践中也出现了较多的问 题，特别是融资租赁中出租人的所有权风险已经逐渐演变成一个突出的法律 问题，甚至已经影响到我国融资租赁行业的健康发展。为此，本文主要是从 融资租赁中出租人所有权风险的主要成因入手对出租人权利保护进行探讨。 本文分七个部分，第一部分为引言；第二部分简要介绍了融资租赁的交易特 点和我国融资租赁发展的历史。第三部分在分析出租人所有权风险的基础 上，提出出租人所有权风险的主要成因是，所有权弱化。第四、五部分分别 对出租人面临的三种主要的所有权风险( 承租人违约、承租人破产以及租赁 物物权变动风险) 和出租人相应的权利保护途径进行分析。第六部分从行业 建设和建立风险防范体系的角度提出了保护出租人权利，改善我国融资租赁 宏观环境相关建议。 关键词：融资租赁出租入，所有权，风险，保护 s t a r t i n g1 9 5 0 - 1 9 6 0 ，t h ef i n a n c i a li n d u s t r yo fd e v e l o p e dw e s t e r nc o u n t r i e sh a s b r o u g h ti n t ot h ew o r l de c o n o m yav e r yi n f l u e n t i a lf i e n d ，f i n a n c i a li n n o v a t i o n t h e c r e a t i o no ff i n a n c i a ll e a s i n g ，i so n eo ft h ek e yr e f l e c t i o no ft h eg l o b a lf i n a n c i a l i n n o v a t i o n f i n a n c i a ll e a s i n gi st h ed e r i v a n to ft h ei n t e g r a t i o no ff i n a n c i a lc a p i t a l a n dt h ei n d u s t r i a lc a p i t a la sw e l la st h eo u t c o m eo fm a r k e tc o m p e t i t i o n d u r i n gt h e 5 0y e a r so fi t se x i s t e n c e ，f i n a n c i a ll e a s i n gh a sa c c o m p l i s h e du n p r e c e d e n t e d3 0 a n n u a lg r o w t hb e c a u s eo fi t sc o m p e t i t i v ea d v a n t a g ea n db e c o m et h ew o r l d sm o s t r a p i d l yd e v e l o p e di n d u s t r y c o m p a r e dw i t ht r a d i t i o n a ll e a s i n g , f i n a n c i a ll e a s i n g h a sd o u b l ef u n c t i o n so ff i n a n c i n ga n dl e a s i n gi nm o d e r nm a r k e te c o n o m y a sa n o v e l i n d e p e n d e n tt y p e o ft r a n s a c t i o n ，f i n a n c i a l l e a s i n g h a s o u t g r o w n i t s r e l a t i o n s h i p sw i t hi t so r i g i n a lt r a n s a c t i o n si nm a n ya s p e c t s ，a n dh a sm a n i f e s t e di t s o w nl e g a lf e a t u r e sa n db r o u g h tm a n yn e wp r o b l e m so fl e g i s l a t i o na n dj u d i c a t o r y a l t h o u g hf i n a n c i a ll e a s i n gd e v e l o p e dr a p i d l yi nt h el a s t2 0y e a r si no u rc o u n t r y ，i t a l s oe n c o u n t e r e dm a n yp r o b l e m si np r a c t i c e t h eo w n e r s h i pr i s ko ft h el e s s o r sh a s b e c o m eap r o m i n e n tl e g a li s s u ew h i c hh a v eo b s t r u c t e dt h ed e v e l o p m e n to ft h e i n d u s t r y t h e r e f o r e ，t h i st h e s i sa t t e m p t st od i s c u s st h ep r o t e c t i o no ft h el e s s o r s r i s k si nf i n a n c i a ll e a s i n gi no r d e rt oc o n t r i b u t et ot h ew o r ko fl e g i s l a t i o no ff i n a n c i a l l e a s i n gi no u rc o u n t r y t h i st h e s i si sc o m p o s e do ff i v ec h a p t e r s c h a p t e ro n e i n t r o d u c e dt h ec h a r a c t e r i s t i co ft h i st r a n s a c t i o na sw e l la st h eh i s t o r yo ff i n a n c i a l l e a s i n gi nc h i n a c h a p t e rt w oa n a l y z e st h er e a s o nw h yt h el e s s o r s r i g h t sa r e e a s i l yi n f r i n g e di nf i n a n c i a ll e a s i n gt r a n s a c t i o n c h a p t e rt h r e ee l a b o r a t e st h r e e m a j o rr i s k st h el e s s o r sa r ef a c i n g ，i e ，b r e a c ho fc o n t r a c tb yl e s s e e s ，b a n k r u p t c yo f t h el e s s e e s ，r i s ku n d e rt h ec h a n g eo fp r o p e r t yo w n e r s h i p c h a p t e rf o u rf o c u s e so n t h el e g a ls o l u t i o nf o rp r o t e c t i o no fl e s s o r s f i g h t su n d e rt h ea f o r e m e n t i o n e dr i s k s c h a p t e rf i v ep r o v i d e ss o m es u g g e s t i o n st oi m p r o v et h ep r o t e c t i o no fl e s s o r s r i g h t s f r o mm a c r oe c o n o m i ce n v i r o n m e n t sp e r s p e c t i v e k e yw o r d s ：f i n a n c i a ll e a s i n g ，l e s s o r s ，o w n e r s h i p ，r i s k ，p r o t e c t i o n 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外， 本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对 本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以 明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。 特此声明 学位论文作者签名：a 面年2 0 罚3 j e t 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位论 文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的印刷 本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并采用 影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文：学校有权提供目 录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学校有权按照 有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不以赢利为目的 的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内容用于学术活 动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 学位论文作者签名： 导师签名： e e聊朝 肜 加 和 和 7 7 们 价 第1 章引言 融资租赁是一种具有融资与融物双重职能的新型交易，它是现代化大生产、信 用制度、投资预算技术高度发达条件下产生的一种复杂的交易方式，是集信贷、贸易 与技术更新于一体的新兴金融产业，它首先出现于2 0 世纪5 0 年代的美国，6 0 年代 初，融资租赁业务跨出美国国界，并由美国向西欧、日本拓展并进而成为一种国际上 普遍采用的交易方式。融资租赁从出现至今短短5 0 年的时问里，已经成为仅次于银 行信贷的第二大融资方式。据世界租赁协会统计，1 9 9 7 年世界租赁总额达4 0 0 0 亿美 元( 不包括汽车租赁) ，其中，美国达1 7 9 8 亿美元，居全球和租赁业首位。1 我国融资 租赁业起始较晚，但发展较快。2 0 世纪8 0 年代初，自中国民航首次利用融资租赁方 式从美国引进第一架波音7 4 7 飞机起，融资租赁有了蓬勃发展。据不完全统计，我国 融资租赁业在近2 0 年间累计引进外资约7 0 亿美元，累计租赁业务额达1 9 0 0 亿元人 民币2 。融资租赁是我国利用外资的一种重要形式，己成为仅次于直接投资和对外借款 的第三种利用外资形式。 但是，需要看到的是，由于我国融资租赁发展历史不长，特别是我国在较长时间 内没有专门的融资租赁立法，使得租赁业发展缺乏有效的规范约束，另一方面也使得 有关纠纷迟迟得不到解决，以致近年来，融资租赁业在我国发展速度缓慢。3 虽然九届 全国人大通过的中华人民共和国合同法就融资租赁问题专门列了一章，对融资租 赁合同有关问题，如融资租赁的概念、融资租赁合同的主要条款、租金的性质与构 成、供货商对承租人的义务及承租人对供货商的索赔权、出租人对租赁物的瑕疵担保 免责、对租赁物致第三人损害的免责、出租人对承租人的平静占有担保义务、承租人 对租赁物的保管、维修义务、承租人违约出租人提前收取租金与解除合同的选择权、 租赁期满租赁物的归属等都作了规定。但是不容否认的是， 合同法关于融资租赁 的规定还很不完善，融资租赁交易中的一些现实问题未曾解决，如关于租赁物的范 围、租赁物物权公告、登记问题、租赁物在租赁期间意外灭失的风险承担问题、租赁 物在与不动产附合的情况下出租人的所有权保护问题，承租人对租赁物转让、转租、 抵押的效力以及在这些情况下出租人的权利保护问题，承租人违约、破产时出租人享 有的救济权利等等，合同法、破产法等有关法律均未作出明确规定，而这些 欧mj ! 民j ：编中田余触柙赁业的现状和路，中田令融；i ；版2 0 0 0 年3 门第1 版，钯1 9 虹。 ! 坎坷lo 【ti 粕p i 余础柙赁业的上她状和路，巾l q 会触：【i 版2 0 0 0 砧3j l 缔i j k ，她2 0n 1 挂i j 尔，“ d ! 资川镊江律6 j j 题究， 上i p j | ；版i2 【m 2 年4 门笫i 版，讯2 吡 问题对我国融资租赁业的发展都十分重要的。因此，对上述问题作详细的研究对我国 融资租赁业的进一步发展和相关法律的完善无疑均具有积极意义。 考虑到在实践中，当融资租赁中出租人的所有权风险已经逐渐演变成一个突出的 法律问题，甚至已经影响到我国融资租赁行业的健康发展。为此，本文主要是从融资 租赁中出租人所有权弱化问题入手，分析融资租赁过程中出租人所遇到的所有权风险 的主要法律原因，进而对三种主要的所有权风险( 承租人违约、承租人破产以及租赁 物物权变动风险) 的情况和出租人相应的权利保护途径进行分析，并试图提出笔者对 相关问题的对策，以期对解决我国发展融资租赁业中所遇到的一些问题有所裨益。 第2 章融资租赁交易的特点及我国融资租赁发展的历史 2 1 融资租赁的特点 根据国际统一私法协会制定的国际融资租赁公约，融资租赁是指：“按照另一 方( 承租人) 的规格要求同某个第三方( 供货人) 订立一项协议。根据该协议，出租 人按承租人就涉及其利益的部分所认可的条件取得成套设备、资本货物或其它设备 ( 设备) ，并且，周承租人订立一项协议( 租赁协议) ，以承租人支付租金为条件，授 予承租人使用设备的权利。”融资租赁作为上个世纪中后期发展起来的一种新型租赁 形式，它在传统租赁基础上发展成长，同时创设出多种租赁形态。4 然而需要看到的 是，尽管在实践中融资租赁交易的交易形式比较多，但都表现出了一些共同的特点。 这些特点对于我们认识融资租赁中出租人所有权弱化问题有着重要意义。 大体来说，融资租赁具有以下几个特点5 ： 2 1 1 承租人选择拟租赁物，但由出租人出资购买 4i 睦| ! 资根赁制度作为绛济生活催生的产物，充分体现r 人类实践的创造惟，从蛙初的直接融资杯赁类型逐渐扩张 发展 l ；请多融资租赁交易新形态，目前土璺卡融资转和赁、辛杆租赁、综合性1 | f 【赁，委托租赁、联合租赁、土租 赁、结构式参j 租赁、捆绑a 融资租援、项日融资丰凡赁、风险租赁、合成租赁、销售式机插等形态肋着州络信 息披术的发达发o j i j f 券、信托、堆会等会融t 只的结合运用，融资矾赁类型会曾；4 i 穷扩张趋势l i 荆。土监参 z 扬弧两、杨波：融资讯赁方式的比较分析，商业埘究2 0 0 3 年2 4 期，第1 1 1 1 1 2 贝；韩，竞淑：中小企业融 资f r 赁方a 的【匕较选择，市场州刊2 0 0 4 年1 1 门。童宗诊1 孝f 、沈鹤良蒋：会触千h 赁理论4j 实务 t f ? i 会计版 l ，1 9 9 8 年1 0 月版，笫7 受；柳k 林：融资根臻创新方向分析1j 蜜投埘究，两南变通入学蚪究生 学位论义，r 商管脞业，2 0 0 3 年6 ，j ；李航：企业融资中的金融租赁蚪究，汉删r 人学研究生学位论土， 管理 ： 学t 程专业，指岢老帅拿仁安，2 0 0 5 年1 l 门；牟小年：丰j 杆f r 赁的若十 上律问题探讨，叫川人学坝l 学化论史，2 0 0 5 年4 门；蔓下风：企业辫? ? f n 赁问题研究， 林人学f ! j ! i 学位论j ，t 商话理专业，指岢占师 庞i 晚波教授，2 1 ) 1 ) 5 年1 1 门：曾冠辉：讯赁舢资n 企业发艟中的作用及我田企业租赁触资f l 勺施对外绛济贸易 人学帧l 学位论史，指岢占帅史燕。h 仑触学号业2 0 0 6 年4 几：施海霞：我闻融资羊n 赁发燧脱扶j 对策 究，产中帅他人学坝1 学位论史：，政治纤济乍专q k ， 匕皆教帅傲绍众救授2 0 0 6 年6 门。 3 参屯史燕1 7 荨融资机赁及j 宏观终济效舸。对外终济敛特人学m 版l2 0 0 4 年缸i 舨“2 6 必。 这就意味着由承租人来行使投资决策权，而由出租人来承担租赁投资的出资人的 义务。这种租赁交易中租赁投资决策人与出资人的分割，决定着融资租赁其他一些特 征。 2 1 2 不可解约性 由于融资租赁中的租赁物是由承租人选择并且被特定的用于承租人的某种生产需 要或其他需求，出租人只需按照承租人的决策而出资购买。而出租人在租赁交易中最 主要的目的就在于收取承租人的租金支付，因此在租赁合约有效期内，承租人无权单 独提出以退还租赁物为条件而提前终止合同，即使是出现供货商所供货物与合同不 符、存在瑕疵的情况，也不例外。 2 1 3 中长期融资 融资租赁以满足承租人对资金融通的需要为目的，出租人只负责按承租人的要求 购买租赁物件，以融物的形式给予承租人提供融资的便利。由于承租人支付的租金必 须摊提设备的购置成本，出租人的资金回收主要依靠承租人租金支付，如果租期过 长，不利于出租人资金回收；租期过短，又会导致承租人的支付租金压力过大，进而 冲淡了融资租赁中融资的意义。因此在融资租赁中，租期通常相当于设备预期的经济 寿命或大部分的预期经济寿命。 2 1 4 三方交易，两个合同 融资租赁的典型交易形式是三方交易。不论融资租赁在现实生活中有什么样的变 化，其核心结构是三方交易：出租人、承租人和供应商。并且通过至少两个合同即贸 易合同和租赁合同，这种结构使之区别于经营租赁，也有别于买卖租赁。有一些融资 租赁交易当事人众多，如杠杆租赁和证券融资租赁。但如果对这些融资租赁的核心结 构分析，仍然可以简化为三方交易，只是融资出租人在这些交易中融资方式复杂，其 在设备上的权利与义务与典型的融资租赁不尽相同，使得交易结构更加复杂。此种复 杂的结构是为了维护出资人与出租人的利益，在与承租入、设备供应商的关系上，他 们是个整体，复杂的结构并未改变融资租赁中典型的三方交易中各方的权利义务关 系。另外，还有些融资租赁，如甾后回租中，实际的当事人只有两方，但是如果从 法律关系的角度分析，只是在售后网租的交易结构中，承租人与设备供应商出现了表 l n ll ：的竟会，曲并术从锹本上改变i 方交易 的结构和i 权利义务关系。 2 2 我国融资租赁发展的历史 为开辟利用外资的新渠道、引进国外先进技术设备。1 9 8 1 年，在荣毅仁先生倡导 下，中信公司率先成立了我国第一家中外合资租赁公司中国东方租赁公司和第一 家国有租赁公司中国租赁公司。二十多年来，我国融资租赁有了相当发展。截至 1 9 9 8 年，我国有外经贸部6 批准的中外合资租赁公司4 2 家，人民银行批准的国有租赁 公司1 6 家7 ，兼营融资租赁业务的非银行金融机构4 0 0 多家。1 9 9 5 年，在李岚清副总 理亲自关心下，由地方内贸局8 审批、生产流通部门为营销其产品而组建的租赁公司 ( 即厂商租赁公司) 也如雨后春笋般发展起来。因此，我国初步形成了中资金融机 构、合资租赁公司及厂商租赁公司三支租赁队伍，其中合资租赁公司多由国内金融机 构、大型企业集团及外贸公司等与国外银行组建，是我国租赁业不可忽视的力量。厂 商类租赁公司则还处于起步阶段，但发展势头强劲。总体而言，我国融资租赁可分为 四个发展阶段： ( 一) 初刨阶段( 1 9 7 9 年至1 9 8 3 年) 其间，作为引进外资和国际经贸合作渠道 之一的中国国际信托投资公司( 中信) 成立。1 9 8 0 年，根据中信建议，中国民航总局 首次以跨国杠杆租赁方式从美国租赁了一架波音7 4 7 客机。1 9 8 1 年2 月，第一家合资 租赁公司中国东方租赁有限公司成立。同年，第一家中资租赁公司中国租赁 有限公司成立。此后，不少合资租赁公司和中资租赁公司相继成立。该阶段，租赁交 易额虽小，但却不断增长，如1 9 8 1 年的租赁额为1 3 0 0 万美元，1 9 8 2 年增为4 1 0 0 万 美元，1 9 8 3 年更猛增为i 亿美元。 ( 二) 快速发展阶段( 1 9 8 4 年至1 9 9 3 年) 该阶段，租赁业务迅速增长。1 9 8 4 年 的租赁交易颓为1 2 4 亿美元，1 9 8 7 年就已超过1 6 亿美元，在t 9 9 2 年更达到3 3 3 8 亿美元的高峰。九年白j ，平均增长率为7 7 6 2 ，交易额增长了2 9 8 2 倍9 。同时，融 资租赁公司也迅速增加。到9 3 年底，全国已有金融租赁公司1 3 家，合资租赁公司3 2 家”。 ( 三) 下滑调整阶段( 1 9 9 4 年至1 9 9 9 年) 此阶段，租赁业经历了1 9 9 2 年的发展 高峰后，增氏速度明显放慢，业务量f 降。其中，1 9 9 9 年的租赁交易额更跌至2 9 5 6 2 1 1 0 3 年田务院机构改节己将外绨贸部并入靳慢的i f i 务部，所以h 前由商务部上爸合资讯锈公“j 。 7 田胁务础公，0 “发艘中固家促 和货的黔验，h l t p ：w w w d r c n e t o r g c f l 8 当时，再地方的内尉局隶属f 内贸部( 牟称“田内鲋易部”) 。1 9 9 8 年3 门固务院机构改苹，内贸部破纳入用客 终熨蚕，段羁：“田内熨易局”，2 0 0 1 i 三2 足又生名为“敛易l b 场局”。2 0 0 3 年3j l ，乜 占熨易i 悟场局n 内的部分i 耳 家绛贸委村l 关t i i ：g i 纤鲋部所靠机关等红l 成“商务部”昧闰客经簧委和外鲐敛部破撇俏。此，合资公川，向租 赁公一d l f 前均山i j ：l 务部土管。 9 i 叫h 、仑剐! 公j ，i 段艟巾q 家促进 h 伍的鲐验，h t t p ：w w w d t c n e t o r g c n 。 m 尚l j _ l 编# 斩- l - ij 】命融5 0 年中强埘政纤济j l l 版 l2 0 0 0 年i 门笫1 版施2 0 0 吼。 亿美元，租赁渗透率“仅为0 2 眺，还不如1 9 8 4 年0 3 9 9 6 的租赁渗透率。其原因是租 金拖欠现象大量出现，尤其对合资租赁公司的拖欠严重，同时亚洲金融危机的负面影 响和国家实行适度从紧的金融政策也是重要原因。 ( 四) 恢复发展阶段( 2 0 0 0 年至今) 随着有史以来最权威的融资租赁研讨会于 1 9 9 9 年8 月在河北秦皇岛召开，中国融资租赁也进入了一个新的发展阶段。首先，融 资租赁业的重组开始，为租赁公司的发展开创了新的空间；其次，融资租赁法律政策 环境得到改善，1 9 9 9 年颁布的合同法设有“融资租赁合同”专章，而人民银行的 管理办法和财政部的企业会计准则租赁也先后出台。总体而言，融资租 赁在改革开放初期对中国经济起到了积极推动作用，其前十年发展较快，但其后期由 于种种原因发展滞后。现阶段，我国融资租赁必须走出困境、进行二次创业。 第3 章融资租赁出租人所有权风险的主要成因一出租人的所 有权弱化 所谓所有权，是指在法律规定的范围内，对自己的不动产或者动产以占有、使 用、收益、处分等方式自由支配，并排除他人干涉的权利。”一般来讲，传统租赁中 出租人作为所有权人承担租赁物的一切风险及维修保养责任，而承租人的义务单纯是 在使用期问支付设备的使用费租金。所有权期满，出租人不会产生任何法律与经 济上的矛盾，这也是传统所有权的必然含义所有权的弹力性“及所有权人负担所 有物的风险及责任。但这一传统规则己不能适应融资租赁的需求，融资租赁中出租人 的所有权与传统租赁已大不相同。从上文所分析的融资租赁基本特点中，我们可以看 出，融资租赁中，承租人有权选择所需设备及其供应商，出租人只能依承租人要求负 责出资购进设备，然后出租给承租人使用。承租方负责设备质量、规格、数量以及技 术上的鉴定验收，并承担设备在使用过程中的保养、维修、保险和过时风险，这种承 租人跨越出租入同出卖入所建立的特殊关系，以及由此形成的出租人瑕疵担保免责， 标的物的危险及维修义务幽承租人负担等条款，造成了融资租赁合同与传统租赁的根 ”机赁的市场占柯串就是业内人i 通常所说的市场渗透卒，它指租赁交易总额年兀i 州定资产投资总额的比二 。 ”争f t t 编，艮让晾理j 葵务，北京人学版十2 0 0 2 年版纰1 8 0 虹。 3 时所f i 枞竹赝的种拙述。起源t 一罗马i 上的物权 j 、删论认为，所自权足伞咖宽壮i m f l 弹件中一卫眦权。所f 权权能的分离j l 址 时的，分离2 ：t l j 权f j 最终部- 盐川复剑所f j 救中束，使所fj 枞恢复j 【碌束的刚满状奎。 本差异，正如劳森和拉登所指出的，“基于物的所有权而派生出来的使用权和所有权 归诸于其中的任何一方都是不合适的。”“ 正是在这种情况下，融资租赁中出租人的所有权出现了严重弱化，甚至可以说剥 离了所有权的实质，仅剩下外衣，主要表现在： 首先，融资租赁合同中出租人作为租赁物所有人的权利发生弱化。传统租赁中， 出租人为租赁物的所有权人，负担租赁物的风险责任，可以协商中途解约收回租赁 物，租赁期满，对租赁物有法定的基于所有权的回收权。但在融资租赁中，出租人的 所有权只具有名义性。由于承租人几乎在整个租赁物的经济寿命期内享有物的占有与 使用权，再加上拥有对租赁物期末的购买选择权，只要承租人不违约，租赁物在整个 可用期内均只与承租人直接相关，出租人在整个交易中自始至终都不占有设备甚至未 见过设备不知设备的状态形状与功能，因此出租人对于租赁物本身始终处于一种超然 状态，除了租赁物的价值与收益外，基本上与租赁物不发生任何关系。即只要承租人 不违约，其所有权均处于消极状态，无积极的权利可以行使。这也使得出租人的所有 权进一步弱化。融资租赁中出租人中途解约收回租赁物的权利在法律和实践中也遭到 了极大的限制，承租人对租赁物所享有的是一种独占使用权。一方面出租人主观上并 无占有租赁物的意愿，其在购买租赁物时并不享有对租赁物的种类和对出卖人的自主 选择权；另一方面承租人所支付的租金中实际上包含了租赁设备的成本和出租人进行 融资租赁交易可以获得的合理利润两部分，承租人支付租金的时间越长其对于租赁物 所付出对价也就越多，如果此时允许出租人任意解约对于承租人无疑是不公平的，因 此几乎所有关于融资租赁的立法中均对出租人的中途解约权予以严格限制。此外出租 人对租赁物的处分权如转让、抵押等因可能会危及到承租人对租赁物的占有使用而受 到限制。 其次，从租赁物对出租人的意义来看，尽管出租人拥有对租赁物的所有权，但 是，在经济生活的实际中，租赁物的所有权对出租人而言意义不大，因为即使出租人 行使所有权收回租赁物，由于缺乏专业知识以及租赁物用途的特殊性，出租人很难实 现租赁物的经济价值，即出租人很难通过自己占有、使用和处分租赁物等方式达到受 益的目的，除非是能够出租给对租赁物有所需求的入。“因此，出租入享有对租赁物 的所有权实际上并不能发挥租赁物应有的经济价值。出租人拥有租赁物所有权是其以 融物方式提供资会融通的必然结果，而出租人保箭所有权的目的也只是为了确保融通 资会的安全。从这种意义上来说，出租人的所有权只是一种法律名义上的所有权 ( 1 e g a lo w n e r s h i p ) 。它只是对出租人享有的权利在法律意义上予以确认。所有权名 “f h l a w s o n br u d d e n ，t h el a w o f p r o p e r t y ( s e c o n de d i t i o n ) o x f o r d ，e n g l a n d ， 9 8 2 ，p 1 1 4 “j 亡j b u l ；苕备旧尤l 我同融资讯赁r 市场巍朱t | f 三j 是， l 渊1 人时j 巾，l 收槲臻物的处分棚“钍罅飕。 义下的权利义务大部分都转移给了承租人。出租人在意的是完全收回租金，实现交易 目的。从租金的构成上可以看出，当租金全部收回对，出租人的利益己得到全部满 足，其对租赁物的利益己微不足道，至少在法律上是这样。这可以从对租赁物的处置 上看出，他允许承租入以名义价格收购。换句话说，出租人是见钱不见物，物是钱的 手段，他真正在意的就是融出的资金，至于什么物、残值几何，他都可以不问，这是 承租入应该关心的事。可见，融资租赁公司最为关心的就是租金的回收，因为租赁物 的购入价金、利息、固定资产税、保险费、手续费等，均包括在租金里，并在固定租 赁期间内分期偿还。如果租金不能全额收回，融资租赁公司损失的不仅仅是租赁物的 价格本身，而且还包括上述各种费用，风险无疑是很大的。因此，融资租赁中融资租 赁公司对租赁物的所有权功能主要在于担保租金债权的实现，以便于在承租人在拒绝 支付租金的时候，较为容易地取回租赁物，以实现债权。实际上，融资租赁公司更愿 意承租人履约，他按预期收回设备成本和相应利润，如此就实现了自己参与融资租赁 的根本目的。除非法律强制规定融资租赁公司不得在租期结束时将设备转让给承租 人，融资租赁公司通常也并不希望自己实际占有设备，而是更愿意在租期结束后将设 备所有权转让给承租人。而承租人在支付了全部或大部分设备成本后通常也愿意以廉 价购买设备而取得所有权，因此尽管理论上与实际上并不是所有权必须转移，但是所 有权转移自始自终具有一种可能性。 第三，从出租人对租赁物的责任上来看，出租人对租赁物的所有权明显具有形式 性。传统租赁中，出租人作为租赁物所有权人从供货商处购得租赁物，负责对租赁物 的验收，出租给承租人后对承租人负瑕疵担保责任，同时在租赁期间负责租赁物的维 修保养，并承担租赁物对第三人的责任。但融资租赁中出租人对租赁物的验收、瑕疵 担保及维护保养等责任都已经分别移转给设备供应商和承租人，出租人对租赁物不承 担任何的实质义务。这在各国立法上也都得到确认，如美国统一商法典将商品保证责 任归于商品的出卖人。“尽管美国统一商法典( u c c ) 这些条款并未明确表明适用于租 赁，但许多判例认为u c c 中的这一概念己涵盖了租赁( 不论是真实租赁还是有条件销 售合同) 。一些法院已将融资的出租人和制造商出租人加以区分，将责任归 于制造商出租人，而不是融资出租人( 融资出租人类推适用租借法规) 。 另一方面，还有一些法院拒绝将这一条款适用于真实租赁。从最近的一些法院判例来 看，他们已支持租赁应适用于u c c ，出租人似乎应当采取事先预防措施明确宣布放弃 u c c 规定的担保责任”。”可见融资租赁的出租人虽然是租赁物的所有人，但因租赁物 是山承租人选择的，因此出租人不应当承担u c c 所规定的设备担保责任。美国著名租 t e r r ya ，i s o m s u d h i rpa m c m b a ! t h eh a n d b o o ko fl e a s i a g ：t e c h n i q u e sa n da a a l y s l s 1 9 8 2h yp e t r o c d l ib o o k s , l n c ， us ap 2 5 4 赁法专家葛里耶特在论述“美国租赁交易中的担保放弃问题”时也指出：“几乎每一 个设备出租人都试图放弃对租赁设备的任何担保。一项简单的放弃声明如下：出租人 对如下任何事情，包括设备条件、供应商能力及设备为特殊用途的适用性不做任何明 示或暗示的担保。”他还指出，u c c 中要求出租人提供上述保证的条款是排除融资租 赁交易的( u c c 租赁专章第2 条) 。”1 9 8 8 年的国际融资租赁公约将“出租人免 责”条款正式纳入公约条款，其在第八条规定“除本公约或租赁协议另有规定外，出 租人不应对承租人承担设备方面的任何责任，除非承租人由于依赖出租人的技能和判 断以及出租人干预选择供应商或设备规格而受到损失。”公约上述规定排除了一般情 况下融资租赁中的出租人对设备的承担责任。此外，1 9 7 2 年租赁有限公司诉汉弗莱案 的判决结论承租人负有融资租赁交易中的最终偿付义务，也再次证明了在融资租 赁中出租人的所有权发生了弱化。” 如前所述，融资租赁是一项综合性的复杂交易，涉及金融、税收、外贸、保险、 企业管理等多方面，因此来自各方面的风险颇多，如政治风险、货币风险、税收风险 和商业信用风险、管理风险、产权变动风险、破产风险、自然灾害风险、技术落后风 险等等。而在实践中，相比于其他各种风险，出租人的所有权相比于传统租赁合同， 发生了巨大变化，与所有权有关的风险往往发生得最为频繁，在现实中也给我们带来 了不少问题，在损害了出租人的合法权利的同时，也给我国融资租赁业的正常发展带 来了不利影响。”对此，笔者拟在下文中对发生有关所有权风险，出租人的权利保护 问题进行分析，以期能够提出相应对策。 第4 章融资租赁交易中出租人面i 临的所有权风险 4 1 承租人违约风险 在一个契约社会中，合同的履行意味着对双方合意和承诺的遵守。诈是由于合同 的适当履行，交易活动才得以顾畅进行。然而，出于种种原因，合同违约总是难以避 免。相对于出租人而言，承租人在融资租赁交易中所处的地位较为单纯，仅仅是融资 ”s t e v c n g i t y e a r t w a r r a n t yd i s c l a i m e r sj nu sl e a s et r a n s a c t i o n s ，5 t w ：w w w i n t c m a t i o n a l h s i n g c o m “1 9 7 2 年，澳人利巧商等法院市理r t r 赁存限公- d 诉汉弗菜一梨。该案涉 乏的足一音拖扎帆棚赁为朋】8 个门 埘乐 n 人违约0 l 起i l ；f n 人嘤水爪f h 人对所父m 仑艟终偿付。奉案上市法亩乩尔什认为脱柞法律中并没f j 什么脓 则舭定足以防止订、l ，租赁叭议的觑方一如下带自强制抖的肌波：且发生i 述风险( 指趟i | ；顺期群鹰的折黔捌情 抛或由十1 盯场力量所造成、腑由乐 r 人乐担，咖4 i 足m 业主承担。英田学肯克拉克认为虽然“奉篥的市断并旷对 英旧i 上庭色约柬的丸捌：小过，它对英同汪庭贝 报议的说j 蚍力。促使j 0 土张租赁眦议中，心与乜把自始终偿 付的义务。”该判例i f 一步说i l ) j ：鞠人小负担租赁物的风险，占只足一项裉赁交易中的竹用杯占，乐f | 1 人对租人 负仃最终的偿付义务。 ”所n 枞何关的帆i 连 篮芷指m 资秆l 垢公“j 纳务一l 雎_ t 千h 会侦权风险，h 体也“r f 人进约风舱，矗f 人破 产j 丑硷、f n 赁物物板_ 盘r 山 【舱人娄，也f i ? 爿羊匀：为 蛛r j n 硷。 租赁合同中的合同当事人，与供货人之间并无直接合同关系。但是与买卖合同中的买 方一样，承租人对于采取融资租赁方式的意愿和对于融资租赁标的物的需求比较容易 受到市场供求状况、行业技术发展状况以及市场价格状况的因素所影响，而且其自身 的经营状况和财产状况亦对此有莫大影响，因此，承租人出现违约的可能性较出租人 大了许多。此外，当前在我国融资租赁实践中，一些承租企业根本就不打算支付租 金，而是利用融资租赁非法为个人和企业聚财，如通过假破产、未经出租人同意的拍 卖或转移财产等方式侵害出租人的利益，通过各种方式拖欠租金。巨额的欠租使各租 赁公司经营陷入困境，严重影响了租赁企业从事融资租赁业的信心和热情。 在融资租赁业务中，承租人履行义务对整个交易有着实质意义。特别是在融资租 赁合同签订之后，出租人的主要义务是融资，付清货款，此后出租人除对承租人承担 租赁物的平静占有担保属积极义务外，此外所负担的义务均为消极义务，而承租人则 对出租人负有特定和积极义务。在租期内，承租人违约多表在租金支付方面。另外， 由于在租期内承租人占有设备，故在对租赁设备所负的义务方面，也存在违约的可 能。承租人的违约情形主要有： 4 1 1 承租人预期违约 融资租赁合同中的承租人的预期违约主要表现为无正当理由拒收货物。作为买卖 合同的买方当事人，出租人负有及时接收货物的义务，但根据租赁合同和买卖合同的 规定，出租人直接接收货物的权利与义务转由承租人承担，故承租人负有接收货物的 义务。如果供货商交付符合买卖合同的约定的设备，而承租人无正当理由拒不接收货 物，即构成对租赁合同的违反。 4 ，1 2 承租人的实际违约 1 承租人根本性违约，即未支付租金或租会支付迟延。 在承租人获得设备使用权之后，租会问题就成了整个交易的关键。实际上，从整 个融资租赁交易的目的上浣，出租人的目的就是获得租会，承租人的目的是歌得设备 的使用权。如果承租人未能如期支付租金h 在催告后仍不支付，或表示他无力支付或 干脆声明或从其行为为中可以得知，他不再履行支付租会义务，则可视为承租人根本 违约。 2 承租人非根本性违约 ( 1 ) 未履行设备投保责任。 在融资租赁中，出租人虽然不占有租赁物，但租赁物是其权益的一个重要保障， 因此物的完好状态及物上利益对出租人是很重要的。保险是保持物上利益的一个重要 措施。在融资租赁实践中，通常都是由承租人在设备所在地投保，投保是承租人的一 项基本义务。如果承租人未投保或在租期内未续保，则构成违约。此项违约并不构成 对融资租赁合同的根本违约，属于一般性质的违约。 ( 2 ) 设备转租或转让。 虽然承租人对设备的占有与使用权不受任何人干涉。但其没有进一步处理设备的 权利，除非经出租人同意或授权。对于转租或转让租赁物，很多法律规定，除非出租 人同意，承租人不得转让租赁设备的使用权或任何其他权利。转让所有权即构成对出 租人物权的侵害，亦构成了违约，因为合同中承认出租人的所有权。 ( 3 ) 串连违约( c r o s sd e f a u l t ) 。 串连违约并不是承租人对融资租赁合同的直接违约，而是由于承租人在其他合同 中违约，根据融资租赁合同的规定也被视为对融资租赁合同的违约。因为在融资租赁 中，出租人的利益严重依赖于承租人的信用和偿债能力，而承租人虽暂时没有违反融 资租赁合同，但是其在某些合同特别是重要合同中违约，一方面说明其信用可能存在 严重缺陷，另一方面表明承租人己陷入债务危机中，从而影响其履行融资合同的能 力。但需要说明的是，只有承租人在其他合同中违约达到一定程度或具有某种特定性 质，直接且较严重地危害了出租人的权益时，才可以视为是串连违约事件。 ( 4 ) 其他违约行为。 在租期内，承租人对设备所采取的任何行为( 作为或不作为) 不符合融资租赁合同 的规定，均构成对租赁合同的违约。如合同常常约定，在租赁中，承租人一般不得擅 自移动租赁设备所在地；作为动产的设备未经同意不得成为不动产之一部分，如果动 产安装在不动产上，则要取得不动产所有人承认动产权利的独立的承诺，承租人未能 得到此种承诺而为承诺之表示，即构成违约。”在租期内，承租人未得许可，不得对 设备进行加工改进；承租人负有在租期内维持设备良好保证设备萨常使用、维修等义 务，其未按约履行此义务亦构成违约。 ”s z o k c svc o s l a i nf l o p c r l yl n v c s l m c n t s 【1 9 8 3 1wl r 9 0 7 另外，关于对设备的合法使用问题亦应引起重视，虽然承租人对于设备拥有占有 与使用权，在租期内对设备的使用拥有较大的自主权，但是，如果设备被承租入用于 非法目的，则出租人的利益可能陷入一种危险状态，一是用于非法目的设备有可能被 设备所在地的公安机关予以查封甚至没收，二是由于有些保险公司对于设备用于非法 目的而致损毁并不负赔偿责任，2 这样就对出租人的利益( 所有权) 也是一种潜在的危 害。 4 2 承租人破产风险 融资租赁业务一般标的金额较大，出租人和承租人之间信用风险大，导致的破产 问题也在增多。融资租赁从产生开始就伴随着包括出租人和承租人破产风险在内的巨 大风险，融资租赁出租人和承租人破产问题也成为融资租赁亟待解决的法律问题之 一，特别是涉及国际融资租赁的跨国出租人或承租人的破产问题一直困扰着包括我国 在内的每一个国家。融资租赁的租赁物件一般为大型的机器设备，价值比较高，合约 期限一般为3 - 7 年，时间较长，这使得融资租赁业务存在着相当大的不确定因素，尤 其是国际融资租赁，在租赁期间将不可避免的遇到政治风险、货币风险、不可抗力风 险、当事人的信用风险、金融资本市场特有的风险。任何不确定因素都可能影响到融 资租赁合约的履行。当然导致融资租赁破产问题产生的风险主要是当事人的资本信用 风险。 相对于融资租赁的承租人，出租人往往是资金实力雄厚的银行和非银行金融机 构，它们破产的概率比较小。融资租赁已经渗透到了包括高新技术产业在内的几乎所 有的产业，每个产业的企业破产原因可能不一样，各个企业引起破产的因素也呈现差 异性。行业发展念势、企业决策、经营方式、国家法律政策支持程度、相关的产业的 影响、市场竞争程度等因素都可能引起承租人的