（经济法学专业论文）信托投资税收法律问题研究.pdf

中文摘要 本文采取法学分析的方法，从研究借鉴国外相关理论和立足本士法律 资源实态相结合的逻辑角度，对信托投资税收这领域进行审视信托投 资税收法律问题的研究在中国具有巨大的理论意义和现实意义为此，本 文从信托投资的概念入手，介绍了信托投资的一般问题、信托投资涉及税 种以及信托投资税收的基本法理，考察了我国信托投资税制存在的主要问 题并对其根源进行分析和深究，在评介美国、英国和日本的信托投资税制 基础上，力图对我国信托投资税制设计的思路作出具有创新性和突破性的 思考，并以此为基点提出一些具体完善信托投资税制的理论见解 本文按照匕述行文思路，结构和内容e 具体分为五部分： 第部分是信托投资与信托投资税制基本理论在这一部分介绍了信 托投资的概念、法理以及其与相关概念区别等一般理论，对信托投资所涉 及税种分成流转税类、所得税类、财产和行为税类、资源税类进行了必要 的考察，从信托投资税收的根据和信托投资税收的基本原理对信托投资税 收的基本法理进行了介绍最后，从信托投资业、当事人合法权益、国家 税收利益和社会公共利益四个视角分析了完善信托投资税制的必要性 第二部分是中国信托投资税制当前存在主要问题的考察当前我国信 托投资税制中存在的问题主要集中在：所得税课税要素中信托投资纳税义 务人、税目的内容和性质以及税率要素均未明确界定，信托设立和信托终 止期间、信托收益获得和收益实际分配期间发生严重的重复征收，集合资 金信托投资收益课税不公、证券投资基金税收优惠造成税负失衡而导致的 信托投资税负显失公平，信托投资设立、存续和终止环节明确、持续征税 规定缺位之后，文章对中国信托投资税制问题根源进行分析，认为其根 源在于：信托双重所有权”与物权中“一物一权冲突，政策调整方式 的非理性，以及典型大陆法系国家拒绝信托制度从而缺= 乏足够制度借鉴 第三部分为借鉴国外理论作铺垫，评介了国外信托投资税制在美国 信托投资税制部分重点介绍了纳税义务的分配和确定委托人信托 ( g r a n t o rt r u s t ) 这两大特色制度英国信托投资税制评价部分删对信 托投资涉及最多的印花税( s t a m pd t 9 ，所得税( i n c o m et a x ) 、资本利得 税( c a p i t a lg a i nt a x ) 和遗产税( e s t a t et a x ) 进行了评介日本信托投 资税制则是按照信托设立环节、信托存续环节和信托终止环节的思路进行 了评价介绍在美、英、日信托投资税收制度介绍基础上文章作出了进一 步思考，得出对中国信托投资税制完善有益的四点启示一一面临信托导 管原理”和馆托实体理_ 妒的选择，避免重复征税是各国信托投资税刺 的重点，一般不单独设计信托税耐蝌，以及在避免重复征收同时严密法网， 防止利用信托避税。 第四部分是对中国信托投资税制设计时应该遵循的宏观思路进行的 创造性构想。具体思路有五个方面的考量：在信托导管理论和信托实体理 论之间选择信托导管理论为税制基础，不单独设计信托投资税种并且立法 体例上遵循融入现行税法、在基本税法中用专门信托税收条款规定的原 则，信托投资税法实现机制上先由行政机关事后及时地制定、更新、调整 相应规定并待相对稳定和理性成熟时再上升为税收基本法中的专门条款， 关于信托投资税负从轻促进信托投资业发展的考量，过渡阶段信托投资税 制完善坚持“渐进论”、“较好论”和“从技术到制度”的相对合理主义” 考量 第五部分是对中国信托投资税收制度完善更微观一步的思考和建议 先探讨了中国信托投资税制的基本原则，应当包括发生主义课税原则、受 益人负担原则、税负无增减原则和公益信托投资优惠原则四个原则之后， 从静态和动态两个互补互动层面思考和提出了具体完善中国信托投资税 制的对策建议在中国信托投资税制静态层面，关注完善税收课税要素一 一确立受益人为信托投资税收主体，确定信托投资收益所得税下的税目和 适用税率，确定信托投资税收的纳税时间，确定税收优惠措施仅限公益信 托在中国信托投资税制动态层面，关注完善信托投资三大环节征收规定 一信托投资设立环节税剖完善，信托投资存续环节税制完善，信托投资 终止环节税制完善 关键词： 信托；信托投资；信托投资税制；重复征收税负不公；信托导管； 发生主义课税；课税要素；征收规定 2 ，1 1 他e s s a yw i l la d o p tt h em e t h o do fl a wa n a l y s i s , a n de x a m i n et h et r u s t i n v e s t m e n tt a xf r o mt h ea n g l eo fr e s e m 崦r e l a t e df o r e i g nt h e o r i e sa n dl l a t i v o l a w 恁文加铬a c c o r d i n g t o t h e t r a i n o f t l x m a a b o v o ) t h i s e s s a y i s a m 邓o s e d o f f i v e p a r t s f h s f l y , t h ee s s a yw i l lj i l 舡i ) d u t h e 群删t h 鲫 yo f 细| s ti n v e s t m e n t , a 妇畦五1 1 ct h ec a t e g o r yo ft a x e sr e l a t e dt om i s ti n v c s m 删t , i n t m d 眦t h el e g a l t h e o r yo ft a xi n v e s u n e n t , a n df i n a l l y , a n a l y s et h en e c e s s i t yo fp e r f e , ：( i n gt r u s t i n v e s t m e n tt a xs y s t e m s e c o n d l y , t h em a i np r o b l e m so fc h i n at a xi n v e s t m e n tt a x $ y s t e m 田k p r o b l e m sm a i n l yf o c u s o i lt h ef o l l o w i n g ：姗e l e m e n t so fi n c o m et a xh a v en o t b e e nd e f i n e d s e l i o i k qd o u b l el e v yo f t e no ( x a l p 3 t r u s ti n v e s t a x a tt a xo b v i o u s l y l a c k so ff a i m e $ $ t h e nt h ee s s a yw i l lg e tf t k r t h e l a n a l y s i so i lt h ep r o b l e mr o o to f ( 】r i r l a st r u s ti n v e s t m e n tt a xs y s t e m t h i r d l y , t h ea u t h o rw i l le v a l u a t e ( n l s ti n v e s t m e n tt a xo f ( h eu s b r i t a i na n d j a p a n o nt h eb a s i so ft r u s ti n v e s t m e n to ft h eu s ，b r i t a i na n dj a p a n , t h ee s s a y w i l lc o n c l u d ef o u ru s e f u li n s p i r a t i o n sa b o u tt h ere f l e c t i o no fo l i n a st r u s t i n v e s t m e n ts y s t e m f o u r t h l y , t h ee s s a yw i l lp r o v i d ea n a l y s e s o nt h en 翰册t r a i no f t h o u g h tw h i c h s h o u l db ec o m p l i e dw i l hw h e nd e s i g n i n gi m s ti n v e s t m e n tt a xs y s t e mi no f i n a b a s e do i lt h ea b o v e , t h et r u s tg u i d ea n dm a n a g e m e n tt h e o r yw i l lb ec h o s e nt ob e t h eb a s i s t h ea u t h o rw i l ld i s c u s st h et h e o r yp r i n c i p l et h a tw cs h o u l ds t i p u l a t e s p e c i a la f d d c st ol c g l l a t et r u s ti n v e s t m e n tt a xi nt h eb a s i ct a xl a w a n dt h e a u t h o rw i l lf u r t h e re x p l o r et h e 危弱m i l i 钾t h a tt i g h t e rt a xb u r d e nc a n p r o m o t e t h e d e v e l o p r m ao ft r u s ti n v e s t m e n t , a n da n a l y s et h er e l a t i v er a t i o n a l i s mw h i c h s h o u l db ei m i s t e do n , 血l i j n gi n t e r m e d i a t es t a g eo ft h e 勉 f g c t i o no ft n l s t i n v e s t m e n tt a xs y s t e m j i kl a s tp a r ti st od i s c u s st h eb a s i c 蜥斌o fq 妇，st r u s ti n v e s t m e n tt a x s y s t e m m p r m c i p l c s s h o u l d i n c l u d e t h e p 血c i p l e o f t h e d o c 缸i n e o f o o 既咒日o e t h ep r i n c i p l eo f b e n e f i c i a r yb u r d e n , m e p r i n c i p l co f t a xs t a b 丑i t y , a n dt h ep r i n c i p l e o ff a v o r i t ep u b l i ct r u s t t h e n , t h ea u t h o rw i l lp o n d e ra n d 切：0 1 ) et h e 研站c i 矗c a d v i o e $ w h i c h 铷呤i l s et op e r f e c tc h i n at r u s ti n v e s t m e n tt a xs y s t e mf m mt h e a n g l e o f s t a t i c s t a t e a n d 小) n a m i c s t a t e k e yw o r d s ：t r u s t ；t r u s ti n v e s t m e n t ；t r u s ti n v e s t m e n tt a xs y s t e m ；r e p e t i t i o n l e v y ；u n f a i rt a xb u r d e n ；t r u s tc o n d u i t ；l e v ye l e m e n t ；l g v yr e g l l l 碰o n 引言 英国著名法律史学家梅特兰( f m a i t l a n d ) 曾经对信托历史地位作 了高度评价：“如果有人要问，英国人在法学领域取得的最伟大最独特的 成就是什么，那就是历经数百年发展起来的信托理念，我相信再没有比这 更好的答案了遗环是因为信托体现了基本的道德原则，而是因为它的灵 活性，它是一种具有极大弹性和普遍性的制度”丹宁勋爵则在法律的 正当程序中论断：信托法是英国法律果园中结果最多的果树之一”伴 随着这股世界潮流，信托业和信托法在我国本土的经济和法律土壤里分别 牢牢扎下根基，并凭借其制度的创新性和优越性迅速茁壮成长继而抽枝长 绿，有了相当的实践经验和理论积淀。然而，还应该看到的另一方面是： 我国税法理论研究起步较晚，符合中国国情的税法理论体系仍在建设当 中对信托投资税法基本法理问题的研究多局限于介绍观点且缺乏系统 性，尚未形成符合中国国情的信托投资税法理论体系这信托投资税制 的困境严重滞后了信托业的持续繁荣，同时也制约了信托法法律功效的发 挥。因此，对信托投资税收制度的研究就具有极其深远的意义 信托投资税收法律制度是一门涉及信托学、物权法学、税法学、税收 政策学等学科的高度综合性学问，其课税规理、立法原则等均不同于一觳 课税原理，因此有必要对信托投资税收法律问题进行系统的研究研究信 托投资课税原理可以填补国内在信托投资税制领域的理论空白，促进我国 税法理论体系的建立和完善，与信托法学、物权法学和税收政策学等相互 配套呼应从而实现法律的严密性和协调性此外，信托税收法律制度的建 立对信托业的发展有重要的促进作用从西方发达国家的立法史来看，在 信托业发展初期大多数应用税收优惠政策促进鼓励信托业的发展；同时， 注重建立利用信托避税的反措施以维护国家财政收八从此当中可见信托 投资税制研究有着极其深刻的理论意义 我国骷托法于2 0 0 1 年1 0 月1 日生效，信托投资业正蓬勃发展， 信托机构在资本市场中已十分活跃同时对于在事实上造成对信托收益双 重征税的问题，已引起了金融监管部门的高度重视，银监会已经正式对国 家税务总局提出信托僦改”的建议，国家税务总局政策法规司开始会同 有关研究机构对此进行相关研究此外，还有税负过重、课税要素未界定 以及信托投资税收规定的缺位等刻不容缓的问题这些已经严重阻碍了信 托业的发展和财产管理机制的创新及时研究完善信托投资税收制度便具 有的极其重大的现实意义 基于此，笔者采取法学分析的方法，坚持借鉴吸收国外理论和本土法 律资源实态相结合的研究路线，从信托投资概念入手，在考察我国信托投 资税割主要问题，评介美国、英国和日本的信托投资税制基础上，力图对 我国信托投资税制设计的思路作出具有创新性和突破性的思考，并以此为 基点提出一些信托投资税制具体完善的理论见解 信托投资税制的研究在国内尚属起步性领域，资料的匮乏难免影响论 据详实充分，更重要的是囿于自身才疏学浅，笔者冒贻笑大方之险惟求抛 砖引玉矣 一、信托投资与信托投资税制基本理论 ( 一) 信托投资的一般问题 1 、信托的一般问题 作为一种特殊的信托方式，投资信托和信托的渊源、两者间的地位、 它们之间的相互关系不言而喻信托起源于1 3 世纪英国用益权制度，是 英国法律最具特色部a 。勒内罗迪埃尔曾在比较法概论势一书中对信 托制度作了如下评价：信托一词在英美法律生活中的用处，同茶在英国 人日常生活中的用处一样大”现代学者更进一步认为，在2 1 世纪里信托 概念将日益广泛地传播，至少像英国人的其他发明创造一样，比如足球和 蒸汽机，它们都曾经席卷整个世界。而对信托这概念定义的激烈争论， 从信托制度产生到现在都一直没有停止过 ( 1 ) 信托概念的考辨关于信托的定义，在学界一直有争议，学者们 试图从信托的最本质和最完善的角度给信托作一个完美界定的愿望在信 托制度的强大弹性和扩张性面前都未能如愿，相反形成了百家争鸣的结 果在信托制度原产和发展壮大的英美法系，普遍认可这样一个信托定义： 信欹一项街平法义务，约束一个人( 称之为受托人) 为了一些人( 称 为受益人，受托人可能是其中之一) 的利益处理他所控制的财产( 称为信 托财产) ，任何一位受益人都可以强制实施这项义务；或者为了一个慈善 目的，总检察长可以强制实施这个目的；或者为了法律已经承认的其他目 的，尽管这些目的不可以强制实施”。在国际组织间关于信托的定义是关 于信托的承认及其法律适用的国际公约第2 款对信托作的如下定义：信 托一词是指一个人即委托人在生前或死亡时刨设的一种法律关系，委托人 为受益人的利益或某个特定目的，将财产置于受托人控制之下”。 综合t 述各种关于信托的定义不难发现，尽管信托具有极大灵活性和 弹性，但其本质性，基础性和具有稳定性的因子从诸多不同定义的相对共 识中可见一斑其一，信托是委托人、受托人和受益人三方当事人围绕信 托财产占有、使用、收益、处分发生的权利义务关系特殊的是在自益信 托中委托人和受益人为一人，但也仅仅是一人同时兼任了委托人和受益人 何宝玉：英国信托法原理和判倒 ，北京 法律出版社, 2 0 0 年版，第1 - - 2 页 s i r w m i a m g o o d h a r t o c ：脚厶咖，d r t h e a 髑咿帅c e n m r y ，i n a j o a k l c y ：7 h m d 如c a n t e m p o v a r y t r u s t l a w ，o x f o r d ：c l a r e n d o n p r e s s , 1 9 9 6 ，p 2 5 9 p h i l i p h p c t t i t ：f q u i ：y a n d t h e l a w o f t r u s t s 。7 t he d i t i o n , l o n d o n ：勘n t 也i ，1 9 9 3 ，p 2 3 何宝玉s 英国信托法原理和判倒 ，北京t 法律出版社, 2 0 0 1 年版，第2 2 页 3 的角色其二，委托人设立信托后一般丧失对设定为信托财产的先前财产 的控制权和名义所有权在英美法系国家，信托设立后委托人即丧失法定 所有权，受托人则享有信托财产的衡平法所有权其三，受托人必须基于 受益人利益之目的管理处分财产一般来讲信托文件或法律会对受托人所 负的为受益入利益管理处分财产义务进行规定这些个人义务不履行或错 误履行，受托人将必须承担个 责任其四，受益人不能直接干预受托人 管理运作信托财产行为，但是有权强迫受托人正当管理信托事务，在必要 情形下可以按信托文件约定或法律规定强制实施信托 我国现行的啦托法对信托的定义为：“本法所称信托，是指委托 人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的 意愿以自己名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或处分的行 为”没有财产权的转移就没有信托的成立。而立法者在定义中却回避信 托财产转让的用语。，仅用和委托代理制度极为容易混淆的“委托给”一 词来对财产权的转移问题做不置可否的描述这样规定无疑和信托制度的 基本精神理念背道而驰日本和韩国的信托法就明确规定信托财产产权转 移给受托人。因此立足信托的基本内涵并参照国外的一般经验，防止引 入信托制度时的对其基本构造、核心功能和精神理念之颠覆，信托定义应 该在信托财产权转移给受托夕? 这层含义上有明确规定。可以考虑将不 够精确极易引人误解的“委托妒一词作修改除此之外，“按照委托人 的意愿”这一表述也含糊不清信托设立之后，确切的讲受托人是按照法 律规定和信托文件约定进行管理和处分财产因此可以定义信托为：本 法所称信托，是指委托人基于对受托人的信任，将财产权转移给受托人， 受托人按照信托行为( 信托文件) 的规定以自己名义，为受益人的利益或 者某特定目的而管理或处分该财产的行为”毋 ( 2 ) 信托的基本法理分析信托的基本法理是英国长期司法实践和理 论积淀的产物大陆法系国家虽然根据本国实际对信托制度有所批判地引 入，但基本法理是无例外吸收的 信托的基本法理之一是所有权与用益权( 受益权) 相分离信托一 旦成立，委托 即不享有信托财产的所有权，受益人享有信托财产的受益 中野正俊、张军建；信托法 ，北京；中田方正出版社，2 0 0 4 年版，第9 - - 1 0 页 张天民：失去衡平法的信托：信托观念的扩张与中田信托法的机遇和挑战) ，北京；中信出版社， 2 0 0 4 年版第3 4 0 页 参见日本信托法 第2 l 条。韩田信托法 第l 条的规定 中野正俊、张军建；信托法 ，北京t 中田方正出版社，2 0 0 4 年版，第l o 1 1 页 4 权而经营权，即管理处分信托财产的权利为受托人专有，非经法定或信 托文件规定情形不受干预基本法理之二是信托财产独立于受托人财产 虽受托人享有信托财产名义所有权或法定所有权，但受托财产是独立于受 托人自身财产外的独立运作财产受托人应该就信托财产和自身财产分类 管理、分类运作，分类核算，不能将两者混同。基本法理之三是信托有限 责任信托的有限责任分为对内和对外两个方面对内有限责任即受托人 因受托关系对受益人所负债务，在未违反法律规定和信托文件情形下，仅 以信托财产为限度负有限责任对外有限责任则是指信托事务处理过程中 委托人、受益人对第三人( 含交易相对人) 的损害赔偿额以信托财产为限 度基本法理之四是信托管理具有连续性信托不因受托人欠缺而不成立， 受托人欠缺可1 ；乏由信托文件中指定任命人任命或法院选任信托设立后存 续期间，受托人死亡、解散、破产、丧失行为能力、辞职、解职或其他不 得已事由而终止其处理信托事务的职务，信托关系不因此而消灭公益信 托文件所规定的公益目的不能实现或实现无意义时，并不必然导致公益信 托终止，只要信托人在信托文件中有将全部信托财产用于公益事业的这样 一个一般意思，法院可将信托财产按照公益信托的“类似原则”( t h ec y p r e s sd o e t r i n s ) 用于与初始信托曝可能剡妒的公益信托上o 2 、信托投资的一般问题 ( 1 ) 信托投资概念的界定诺贝尔经济学奖获得者威康夏普对投资 的定义是：“为了将来可能的不确定消费而牺牲的现在的消费的价值”简 明不列颠百科全书中则定义投资为：“在一定时期内期望在未来能产生 收益而将收入交换为资产的过程”美国著名投资学家德威尔在杖投资学 中将投资定义为：旷义的投资是指以获利为目的的资本使用，包括购买 股票和债券；也包括运用资金以建筑厂房、购置设备原料等从事扩大生 产流通事业狭义的投资指购买各种证券和金融债券等”我国经济学界 普遍认为的投资定义是：“经济主体为了获得预期收益，预先垫付一定量 的货币或实物经营菜项事业的经济行为”。口 投资是经济领域中普遍存在的现象，而信托投资则是一种特殊的投 资亚如有学者所认为，晰谓信托投资是指信托机构以信托方式进行的 a j 0 | 1 d c y ：凡妇删删埘m 觚耐硼伽咖曲7 l h 段龇。丑，阳曩t m 埘咀1 9 9 8 , 2 0 l 2 1 9 杨大槽主编；证券投冀学h 上t 上海财经大掌出版社2 0 年版，第l 一2 页 项目投资。”。信托投资是引入并融合了信托制度，目的在于实现资源合理 化配置和资本的专业化运用，追求最大化的财产收益同时尽最大可能地压 缩投资风险空间的一种新型投资模式分为直接信托投资和间接信托投 资直接信托投资由信托投资机构将资金直接投入企业，组成合资企业、 合作企业，参与补偿贸易、来料加工、来件装配及海外投资等。其实质是 信托投资机构从事产业活动和贸易活动求得收益间接信托投资则是信托 投资机构以购买股票或债券的方式实现的投资，通过股权和债权间接参与 企业组织管理，求得股息、红利、债息等收益。为了和广义的投资和狭 义的投资划分相对应，笔者认为，对信托投资也可以作广义和狭义的区别 广义的信托投资分为直接的信托投资和间接的信托投资；狭义的信托投资 则是指间接的信托投资本文如无特殊说明，所指信托投资则是广义的信 托投资。 ( 2 ) 信托投资的特征介绍正如上文所述，信托有着信托财产所有 权和经营权分离，信托财产具有独立i 隍，信托过程中贯穿有限责任原则， 信托经营具有持续性的基本原理，信托投资也有着其固有的特征。其一是 信托投资财产的转移性财产所有权印从委托人( 最初投资人) 手中转移 到信托受托人( 信托投资公司) 手中，而在一般投资中最初投资人始终拥 有实物所有权或股票、债券的所有权其二是信托投资盈亏的他主性。信 托投资是受托者为了受益者利益，而不是为了自己利益进行投资信托财 产产生的收益归属受益人，其亏损也由受益人承担其三是信托投资主体 多边化信托投资主黼委托人、受益人和受托人三方，在有的场合也出 现受托人和受益人、委托人和受益人由个主体承担的情况，但较之般 投资主体呈现多边化，主体之间的法律关系也更为复杂化 ( 3 ) 信托投资与相关概念的考辨信托投资与投资信托不同信托 投资是融入了信托运作方武的投资项目或方式投资信托( i n v e s t m e n t t r u s t ) 是指馆托人将其从社会匕众多的投资者处募集到的资金作为信 托基金转移给受托人，受托入将该项基金投资于有价证券，并将由这一投 资所得收益经信托人而转交给投资者为内容的信托”。两者之间在投资范 畴归属上不同，前者属矿义的投资范畴，后者则仅仅是狭义的投资范畴 两者的关系上来看，投资信托将社会e 募集的资金，转移给信托人投资于 杨中秀：信托投资理论与实务 ，北京；企业管理出版社1 9 9 4 年版，第页 杨中秀。信托投资理论与实务) ，北京：企业管理出版杜，1 9 9 4 年版第粥页 张淳t 信托法原理) ，南京；南京大学出版社。1 9 9 4 年版，第2 4 6 页 6 有价证券，收益所得再由受托人转交给投资者，无疑是一种信托投资项目 或方式因此两者之间在逻辑上是种属关系 信托投资与公益信托的相互关系也有必要进行理清公益信托 ( b e n e f i c i a lp u b l i ct r u s t ，p u b l i cb e n e f i tt r u s t ) ，是指出于公益的 目的，换言之使整个社会获得利益的目的设立的信托通常运作模式为： 信托人提供( 捐赠) 一定财产以作为信托财产，受托入管理该项财产， 并按有关信托行为的规定，将信托利益用于举办某项或某些公益事业。9 公益信托的目的是公益性质，在理论啄理和法律规定l 有别于私益信托 但其在运作上一般仍需要将信托财产进行投资，运用到经济活动中产生收 益从这种意义上讲，公益信托也是一种信托投资因此，对于信托投资 税收的一般规定原则上也适用于公益信托，除非法律有特殊专门规定 ( 二) 信托投资所涉及税种考察 正如上文所述，信托具有高度灵活性和弹性，信托财产的范围除了法 律禁止流通的财产均可以包括在内。并且广义信托投资包括信托投资机 构将资金直接投入企业，组成合资企业、合作企业，参与补偿贸易、来料 加工、来件装配及海外投资等；也包括信托投资机构以购买股票或债券的 方式实现的投资，通过股权和债权间接参与企业组织管理，求得股息、红 剩、债患等收益因此，信托投资的应税项目所涉及的面也特别广下文 将对信托投资可能涉及的主要税种作一个归纳和梳理。 1 、流转税类的考察 信托投资在流转税中最经常涉及到的是营业税。营业税是以应税商品 的销售收入额( 或称营业收入额) 为计税依据而征收的一种商品税。信 托投资活动中如果涉及提供应税劳务、转让无形资产或销售不动产，则受 托人会发生营业税义务在流转税类中还可能涉及土地增值税土地增值 税是对转让国有土地使用权、土地建筑物取得收入的单位和个人，就其转 让房地产所取得的增值额征收的一种税在信托投资的运行阶段，如果信 托财产为房地产并且涉及转让，在转让过程中产生营僮，那就可能涉及土 地增值税 张淳：信托法原理) ，南京：南京大学出版社，1 9 9 4 年舨，第2 酾页 对于法律限制流通的财产只要信托投资的运作符合一般投资运作中法律的限制性摄定要求，隈制漉 通财产夯可作为信托投资的财产。 对信托投资设立、存续和终止环节应税项目征税不仅涉及征何种税的问题，还涉及何时征收以及避免 重复征收问题因此这里考察的涉及税收仅仪是一种可能性 张守文。税法原理 ，北京；北京大学出版社，z 1 年版。第2 1 4 页 2 、所得税类的考察 所得税是以所得为征税对象并由获取所得的主体缴纳的一类税的总 称。所得税分为个入所得税和企业所得税在个人所得税方面，征收的 爿；f 周主要有1 14 、工咨薪念所得：个佑工商户的绎营所得：对仓宴业单 和个人征收的一种税设立信托投资的文件如果用信托理论分析，本质上 应该视为一种产权转移书据，因此可能涉及立据人缴纳印花税信托投资 管理过程中，受托入就管理、处分信托财产时所形成的应税凭证( 包括信 托业务管理帐簿) 要缴纳印花税信托投资终止环节，受托人将信托财产 交还受益人时，也有可能发生产权转移书据的印花税义务还有可能涉 及的是房产税，当信托投资财产为房屋，并将其投入经营活动( 如出租， 联营) 之中，毒簪发生受托人的房产税的义务o 4 、资源税类的考察 如果信托投资财产是城镇士地使用权的，将发生受托人的城镇土地使 用税义务城镇土地使用税以国有土地为征税对象，对拥有土地使用权的 单位和个人按土地面积征收。 ( 三) 信托投资税收的基本法理 1 、信托投资税收的根据 税收的合义正如有学者所界定，兜以实现国家公共财政职能为目的， 基于政治权力和法律规定，由政府专门机构向居民和非居民就其财产或特 定行为实施的强制、非罚与不直接偿还的金钱课征，是种财政收入的形 式”。日本税法学者金子宏先生认为，关于税的根据大致有两种思想观点 种是牙l j 益说”，认为税是市民对从国家那里所得到的利益的对价“牺 牲说”则认为国家为完成其任务，当然握有课税权，而国民当然负有纳税 的义务。笔者认为，在价值取向日益关注追求社会公共利益和增进社会 公共福利的现代法律中，权利意识应该苏醒并应当先于权力，国家或政府 应该向服务型国家或政府方向发展听4 益说”所蕴含的理念和精神与这 一方向是一致的，有着极大的合理性因此，信托投资税收的根据就是市 民对从国家手中得到的保护市民生命和财产安全、维系良好社会秩序和生 活环境、提供社会公共设施和社会保障等利益所支付给国家的相应对价 2 ，信托投资税收的基本原理 国外在信托制度和税收的基本原理之t ，经过长期的理论积淀和实践 经验积累，创设出了信托税制的基本原理目前国外在信托税收上的基本 原理有信托导管理论”和信托实体理论”这两种理论基于不同的信 对于在这环节产生的印花税，如果在设立阶段已经征收。在信托终止环节就应该考虑避免重复征收甸 置 张天民：。信托税制研究。经挤导刊 。北京：中信出版社，2 0 0 0 年第4 期。第2 0 页 徐孟洲、谭立：税法教程 北京；首都经济贸易大学出版社，2 0 0 2 年版，第5 页 【日】金子宏著战宪斌，郑林根等译z 日本税法) ，北京，法律出版社，2 0 0 4 年版第1 5 1 6 页 9 托财产定位演化发展而来。对信托及信托财产定位是委托人与受益人之 间单纯的财产输送管道，还是除输送作用之外还包含它的财产积累或增减 之功能定位不同，对于信托存续中信托财产的取得或增减可能有不同的 处理方式”o 信托导管理论将信托视为受托人与收益人之间单纯的财产输 送管遣与j 比相对应的是信托实体理论抒营 乇定位成为不仅是输送财产的 管道，还有财产累积或增减的功能 ( 1 ) 信托导管理论信托导管理论认为，信托充当所得的“导管” ( c o n d u i t ) ，经过信托给予受益人的所得保留着它的“身份”。在整个运 作过程中，信托仅仅是充当一个流出所得的管道。换言之，信托运作只 是信托利益传送的媒介信托财产增加利益即认为受益人已经直接享有该 收益，信托财产产生的所得类别即为收益人享有的收益类别信托财产产 生股票收益所得则受益人取得股票收益所得；信托财产产生利息收益，则 受益人取得利息收入在日本，“对信托收益的课税是对受益人的课税而 不是对受托人的课税，也不是对信托的课税；纳税义务人是受益人，而不 是受托人，也是信托本身这种观点在日本的税法中被称之为信托导管 原理，”。 采用信托导管理论处理方式简便，可以防止受益人因纳税年度选择而 规避税赋，符合实质课税和税负公平原则因此，日本、我国台湾等国家 和地区均采用信托导管理论 ( 2 ) 信托实体理论信托实体理论认为，信托与信托财产为一“实 体”( c n t i t y ) ，除作为委托人给受益人输送财产的管道之外，同时承认信 托所增加之利益可以在信托财产中累积和储存，受托人依据信托行为( 信 托文件) 对财产所作的交付或再利用行为，可以不交付或延缓交付时间 采用信托实体理论，受托财产可以累积延缓交付，受益人将多年内累 积所得不分配，在受益收入低的年份才将该累积所得分配，可以产生税收 规避行为采用此理论的多为英美法系国家，如美国、英国和加拿大因 力锟一种法律关系赋予纳税主体资格，是英国以及许多英美法系国家与 信托相关的税收立法中一个重要现象”。为了防止避税采用此理论的国 邢成、韩丽娜；“信托税制及其建立原则研究现代财经2 0 0 3 年第9 期，第8 页 谢钊益：“信托谋税之探讨”，财税研究) ，1 9 9 8 年第1 5 期。第4 4 页 张天民；失去衡平法的信托；信托观念的扩张与中固t 信托法，的机遇和挑战北京t 中信出版社。 2 0 0 4 年舨，第3 4 0 页 周永胜：“信托收益在日本如何课税”，金矗时报) ，2 0 0 2 年1 0 月3 1 日 张建攘：。信托收益所得税法的比较与借鉴”，刘剑支主编：财税法论盐，( 第二卷) 。北京t 法律出 版杜。2 0 0 3 年版。第2 5 0 页 1 0 家在承认信托所增加之利益可在信托财产中累积和储存，受托人可以不交 付或廷缓交付外，也注重信托导管的功能，衡平两者之间的地位和发挥作 用 ( 四) 完善信托投资税制的必要性分析 信托投资是经济发展到一定阶段后的现代产物，在我国信托业已经初 步发展而信托投资税制却几乎是空白的情况下，完善和发展信托投资税制 就有着极其重大的作用和意义完善信托投资税制的必要性具体可以从信 托投资业，信托当事人、国家财政和社会公共利益四个视角进行分析 1 、必勇i 生之一一信托投资业的视角 信托投资可以让财产所有人能够既获得投资收益，又无须亲自运用信 托财产，使财产所有人的投资能在具备丰富投资经验与技能的投资机构下 卓有成效的进行，有限责任原则又能防范商业投资中的巨大风险因此， 信托投资的理财机制无疑具有极大优越性 然而信托投资制度要在一国经济制度中植根并发展，发挥其内在的功 效，在一个国家和地区经济体系中迸发出其巨大能量而对经济繁荣做出贡 献，并不是单独有信托投资制度就可以的信托投资模式的正常运行离不 开一系列配套制度这些制度包括信托财产登记制度、信托会计制度和信 托投资税收制度等而我国在现行信托投资税收制度上，没有系统、完善 和高位阶的法律规范与之配套，严重制约了信托投资业的发展目前除证 券投资基金外，现行税法对信托税收没有专门针对性的明确规定，基本上 是直接套用现有针对一般经济业务的政策规定o 信托投资税制的空白已 经成为阻碍投资健康持续发展的瓶颈之一，甚至导致某些信托投资项目无 法正常运营，危期命脉建立和完善信托投资税制，可以避免对信托投资 项目的重复征税、税负过重和税负不公，扩张投资者合理收益空问，降低 投资机构运营成本，压缩税制的模糊、边缘地带，使信托投资业能够健康 持续发展，发挥其对经济发展的强大推动力量 2 、必要性之二一一当事人合法权益的视角 法律具有秩序需求，即某种程度的一致性、连续性和确定性，排斥断 裂，无规则现象，不应该是智识所不能及的模式即个事态到另个 事态的不可预测的突交情形口这样才能够给当事人提供合理的遇见性， o 中盈信托税制研究浞麓组；。关于建立中嗣信托税制的研究报告中曩金融税制改革研究，北京t 中嗣税务出版社，2 0 0 4 年版 【美l 博登海默著，邓正来译；法理学法律宙学与法律方穗 。北京t 中固版政法大学出版杜1 9 9 8 年版，第2 2 7 2 2 8 页 1 1 换言之，当事人应该能够根据法律遇见自己的行为在将来会有什么样的相 对确切法律效果，从而指引自己的作为和不作为如果法律是跳跃的、不 连续的、预期效果不是相对确定的，那么当事人的合法权益就会因为法律 的任意和专断得不到保障 信托投资中因为税收制度的不完善甚至存在法律真空，投资当事人无 法对自己的行为在税收法律上的效果做出合理预期。法律没有专门针对相 应问题的连续性、一致性和确定性规定，最终的结果就是征收什么税、征 多少税、对谁征税、什么时候征税可能和当事人的预期大相径庭，处于相 同经济能力的不同当事人之间税负也不一样。具体表现为对信托投资委托 人、信托机构和收益人多头征税；所得税遣用税目和税率未界定，税负发 生环节未明确和税收减免规定不完善导致不合理征收税款；信托给信托机 构投资模式和委托人直接投资模式在相同境况下税负更重，违反税负无 增减”原则因此，建立和完善信托投资税制是保障信托投资各方当事人 合法权益的迫切需要 3 、必要性之三一一国家税收利益的视角 信托最初在中世纪出现时，主要是用于规避当时封建法律对财产 ( 尤其是土地) 转移与处分所加的限制和负担如规避土地变动的税费”。 如果采用实笨理论，因为信托财产可以累计或延缓交付，受益入可以利用 该期间调节所得年度，此种现象很容易产生租税规避等行为，为此需作防 止不当规避租税之设计。在现代信托业发展中，信托多变的性质使其可 能特别适于进行财政税收制度的规避。 由此可见，为防止国家税收的流失，保障国家财政收入，同时也为维 护国家税收的严肃性和税收法定性，建立和完善科学合理的信托投资税剖 有着重大意义 4 、必要性之四一一社会公共利益的视角 由于官僚主义、信息不对称和管理成本存在，使得国家对社会经济生 活的参与不仅没能弥补市场的不足，反而可能更加无效率。因此，社会 何宝玉t 英国信托法原理和判倒 ，北京t 法律出版社，枷1 年版。第1 4 1 5 页 郑俊仁：。信托税制与实质客税原则”，月且法学) 2 0 0 2 年第1 期第4 8 页 张天民：失去衡平法的信托：信托观念的扩张与中国信托法的机遇和挑战。北京，中信出版社， 2 0 0 4 年版，第2 7 1 2 7 2 页 朱祟实、贺绍奇：“市场失效与政府失效：经济法与行政法生存的依据”李昌篡主编t 中重 经济法治的反恳与前t2 0 年全国经济法学理论研讨会论文精选，北京；法律出版社。2 0 0 1 年版， 第7 8 页 。 1 2 公益事业完全由政府负担是不合理的，不符合效率价值的要求信托投资 可以将资金和物质用于发展社会公益事业，和国家作用共同存在且相互促 进、相互补足，可以减轻国家财政压力，实现用最小化的社会成本追求最 大化的效用。具体讲，就是在税制上对投资公益事业的信托项目给予税收 优惠，引导、鼓励社会力量采取信托方式投资社会公益事业，在公益事业 中注入广泛的社会力量 国外在税翩上引导菖托投资向公益事业进入，l ；c 促进公益事业发展， 增进社会共同福利的先例更是说明了这一点英美法系国家的税法般对 职工的福利信托与公益信托等予以一定程度的税收减免或优惠政策，这些 作法使得信托在发展教育、救济贫困、扶助残疾、保护环境等各类社会公 益事业中发挥着增进社会公共利益的作用因此，用税收的调节功能实现 倡导和鼓励信托投资曲公益事业方向就有极大的必要性 中国信托投资税制主要问题考察 ( 一) 信托投资所得税课税要素未界定 目前，我国信托投资纳税义务人、税目的内容和性质以及税率等课税 要素均未明确我国信托投资收益所得税纳税主体上很不统一，既有对受 益入课税，也有对受托人课税，还有对受益人和受托人同时澡税的税目 的法律性质和适用税率在法律上更未有涉及 在征税客体性质上，信托投资“收益”和个人所得税纳税客体存在差 异信托投资收益是因为委托人将其信托财产交由信托人( 信托投资公 司) 管理、运用、处分两获褥的权益，但信托财产对信托投资公司两言 属非负债业务换言之，馆托投资公司并不对信托财产收益作任何承诺 或保证，信托投资收益实际上是一种风险投资性质的收益，具有极大的不 确定性，属或有收益”。 未明确解决信托投资收益在所得税下适用具体税目问题，因此导致实 践中适用税目和适用税率的混乱和困境个人所得税法规定征收税目 分为1 1 个，不同税日适用不同税率，价 所得税法实施条例第8 条规 定个人取得的所得，难以界定纳税所得项目的，由主管税务机关确定尽 邢成；。税收制度缺位田扰信托业”t 中置金融索 ，北京t 中国金融采袅志社，加年第7 搠。第 3 7 页 1 ， 管有上述立法上前瞻性规定，仍未解决信托投资收益的税目问题自c d - a 所得税法没有明确规定该种收益为1 1 个税目中哪一种；信托投资收益 也不属于国务院财政部门确定征税的“其他所得”项目；主管机关也没确 定其属于哪一种性质的应纳税所得项目现行的1 9 9 4 年1 月1 日起实施 的中华人民共和国企业所得税暂行条例