（法学理论专业论文）两岸夫妻财产制度内容之比较研究.pdf

摘要 夫妻财产制是婚姻家庭制度的重要内容之一，无论在中国大陆还是台湾的法律中都占据着重 要的地位。时至今日，台湾地区沿用的仍是1 9 3 0 年南京国民政府时期所颁布的婚姻法的修订本。 台湾地区现行的夫妻财产制，自1 9 4 5 年以来前后共经历了两次修正：1 9 8 5 年的第一次修正对联 合财产制进行了改进，2 0 0 2 的年第二次修正彻底取消了联合财产制，以所得分配制为法定财产制， 可以说此次修正是对法定财产制的重构。台湾的夫妻财产制不仅是中国传统文化的延续，也是中 西文化交流背景下的产物。本文通过对台湾大妻财产制度法律演变过程的分析以及与中国大陆现 行夫妻财产制的对比研究，进而从一个侧面折射出半个世纪以来台湾地区两性社会地位的变化和 法制理念的进步。可以看出这种特殊文化渊源下产生出来的法律制度，对中国社会的法律理论贡 献和现实意义十分巨大。然而由于各种原因，中国大陆对台湾的法律制度研究甚少，对夫妻财产 制的研究也久为尘封，客观分析并给予肯定评价的学者并不多。 所以，本文以南京国民政府时期制定的夫妻财产制为蓝本，试图用文献法、比较研究法、实 证分析等研究方法，一方面介绍台湾夫妻财产制的内容及演变历史；另一方面以从法文化的角度 分析演变规律为切入点，对台湾夫妻财产制与大陆夫妻财产制对比，进一步探讨两岸夫妻财产制 的优缺点以及新发展对促进社会和谐及保持文化多样性发展起到的重要作用和现实意义。从中发 现台湾夫妻财产制度演变的规律，借鉴、吸收其立法技术与实践经验，以达到完善中国大陆夫妻 财产制的目的，为建构婚姻家庭法律体系提供借鉴。 关键词：亲属编，夫妻财产制，法律演变，男女平等 a b s t r a c t m a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ei sa l li m p o r t a n tp a r to ft h ef a m i l ys y s t e m i to c c u p i e sa l li m p o r t a n t p o s i t i o nb o t hi nm a i n l a n dc h m a sa n dt a i w a n sl a w m a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ei nt a i w a ni sn o to n l y ac o n t i n u a t i o no ft r a d i t i o n a lc h i n e s ec u l t u r e ，b u ta l s oap r o d u c to fc u l t u r a le x c h a n g e t i l ln o w , t a i w a n s t i l lu s e 8ar e v i s e dv e r s i o no ft h em a r r i a g el a wp r o m u l g a t e db yn a n j i n gn a t i o n a l i s tg o v e r n m e n ti n 19 3 0 h o w e v e r , t a i w a nd o e sn o tr e s to ni t sl a u r e l s i th a sa b s o r b e df o r e i g ne x c e l l e n tl a w - o r i e n t e d c u l t u r ea n dm a d ea na m e n d m e n tt ot h em a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ei n1 9 8 5a n d2 0 0 2 t h es e c o n d a m e n d m e n t ，i np a r t i c u l a r , c a nb et a k e na st h er e c o n s t r u c t i o no ft h el e g a lp r o p e r t ys y s t e m t h i sp a p e r i n t e n d st oa n a l y z et h ee v o l u t i o no ft a i w a n sm a r i t a lp r o p e r t ys ) ，s t e ma n dm a k e sac o m p a r a t i v es t u d yo f c u r r e n tm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ei nm a i n l a n dc h i n a i tf u r t h e rr e f l e c t st h eg e n d e rs t a t u sc h a n g e sa n d l e g a lc o n c e p tp r o g r e s si nt a i w a ni nt h ep a s th a l fac e n t u r y w ec a ns t h a tl e g a ls y s t e mo r i g i n a t i n g f r o mt h i sp a r t i c u l a rc u l t u r a lh a ss i g n i f i c a n tc o n t r i b u t i o nt oo , i n al e g a lt h e o r ya n di so fp r a c t i c a lu s a g e h o w e v e r , d u et ov a r i o u sr e a s o n s ，m a i n l a n dc h i n ah a sm a d ef e wr e s e a r c h e st ot a i w a n sl e g a ls y s t e ma n d h a ss t o p p e dt h er e s e a r c ho nm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m e f e ws c h o l a r sh a v eg i v e no b j e c t i v ea n a l y s i s a n dp o s i t i v ee v a l u a t i o na b o u tt h i sr e g i m e t h e r e f o r e ，t h i sp a p e ri sb a s e do nm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ed e v e l o p e db yt h en a n j i n gn a t i o n a l g o v e r n m e n t b ya p p l y i n gl i t e r a t u r em e t h o d ，c o m p a r a t i v er e s e a r c hm e t h o d ，e m p i r i c a la n a l y s i sa n d r e s e a r c hm e t h o d s ，i ti n t r o d u c e st h ec o n t e n t sa n de v o l u t i o no ft h et a i w a nm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m e a n dc o m p a r e st h et a i w a na n dt h em a i n l a n ds y s t e mf r o mt h el e g a lc u l t u r ep e r s p e c t i v et of u r t h e re x p l o r e t h ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e so fc r o s s - s t r a i tm a t r i m o n i a lp r o p e r t yr e g i m ea sw e l la st h ei m p o r t a n t r o l ea n dp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c et op r o m o t et h es o d a lh a r m o n ya n dc u l t u r a ld i v e r s i t y i ti n t e n d st o d i s c o v e rt h ee v o l u t i o nl a w , l e a r na n da b s o r bi t sl e g i s l a t i v et e c h n i c a la n dp r a c t i c a le x p e r i e n c ef r o m t a i w a nm a r i t a lp r o p e r t yr e g i m et om a k ea ni m p r o v e m e n ta n dp r o v i d er e f e r e n c ef o rt h ec o n s t r u c t i o no f o u rm a r r i a g ea n df a m i l yl a w k e yw o r d s ：f a m i l ys e r i e s ，m a t r i m o n i a l p r o p e r t yr e g i m e ，l e g a le v o l u t i o n ，g e n d e re q u a l i t y i i 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究 成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已 经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得宁夏大学或其它教育机构的学位或证 书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。 研究生签名：骞澉 时间：功年岁月日 关于论文使用授权的说明 本人完全了解宁夏大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留送 交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅，可以采用影印、缩印或扫描等复 制手段保存、汇编学位论文。同意宁夏大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传 播学位论文的全部或部分内容。 ( 保密的学位论文在解密后应遵守此协议) 蹴生签名斜 洲：2 咿盼月日 导师 时阚：为f 移 年7 勇似目 宁夏人学硕i j 学化沦文第一章前言 曼曼曼皇曼皇曼曼曼曼! ! 曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼! ! 曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼皇曼曼曼量曼曼曼曼曼! 曼! 1 1 i 1 鼍皇 1 1 研究意义 第一章前言 夫妻财产制度是婚姻关系中重要的一部分，其研究已成为学术界不可回避的一个焦点问题， 不论是对婚姻财产制度的变迁还是婚姻财产的发展都有诸多学者涉猎。然而从目前来看，针对中 国台湾地区夫妻财产制度的研究还是比较粗浅，由于两岸一个时期内僵硬与封闭的关系，使得相 互间对彼此的法律制度研究甚少，或者客观分析并给予肯定评价的学者并不多。尤其将台湾夫妻 财产制与中国大陆夫妻财产制进行比较研究形成系统学术著作的还是比较少。台湾地区是我国圣 神不可分割的一部分，其在社会高速发展的当前不仅在经济等领域取得巨大进步，而且在法律制 度方面也具有相当重要的地位。以台湾的夫妻财产制度为例，它既是中国传统文化的延续、也是 吸收、容纳外来文化的结果，可以说它是中西文化交流整体背景下的产物。而对于我们这样一个 懂得兼容并蓄，去粗取精的中华民族来说，现今对台湾地区夫妻财产的先进制度进行发掘和探讨： 一方面，可进一步审视当时的现实困境和理论问题，重新认识台湾的夫妻财产制度的发展历程， 从而更清晰的认识中国现代夫妻财产法律理论的起点，为制定更为合理的符合人类发展需要的财 产制度提供参考；另一方面，能够使得我们更为准确的掌握和吸收西方婚姻法律研究成果影响之 下的夫妻财产制度，从而完善中国人陆现行的相关制度，这对中国的夫妻财产制度研究有重要意 义，也对中国婚姻法乃至整个民法典婚姻家庭篇的制定具有借鉴意义。当然不可忽略的是它对中 国依法治国、构建和谐社会也产生着深远影响。所以，研究台湾的夫妻财产制度就有很强的理论 价值和现实意义。 1 2 国内研究现状 近年来，国内、外出现了一些研究大妻财产制的著作，这些著作研究，不仅在学术上有积极 意义，而且对我们今天婚姻家庭立法亦能提供一定的历史借鉴。但是对台湾夫妻财产制的研究很 少，可以说还很薄弱，有很多问题缺少专门和深入的分析，而且关于这一时期婚姻法的专门性著 作、文章更是少之又少。 1 、专著类： 目前国内单独研究当今台湾大妻婚姻财产的专著比较少，多数以民国时期的亲属法为背景进 行阐述，主要有： ( 1 ) 杨大文先先生主编的亲属法( 法律出版社出版) ，该书系统的阐述了亲属关系、 结婚、夫妻关系、离婚、亲子、收养、监护、抚养等内容，同时也讨论了学界对亲属法前沿问题 的讨论和氏法典婚姻家庭编起草的内容，但对沿袭亲属法的台湾地区的大妻财产制与中国人陆当 今大妻财产法律制度朱做比较。 ( 2 ) 巫吕祯主编的婚姻家庭法新论：比较研究与展望( 中国政法人学出版社) 。该著 作主要从婚姻家庭法原理、亲属关系、婚姻法基本原则、婚姻财产效力等诸多方面展开分析探讨， 在内容上注重与时俱进，不仅充分吸纳了2 0 0 1 年4 月颁布的婚姻法( 修上e 案) 、2 0 0 1 年1 2 宁夏人学7 顶f ：学位论文第章前言 月颁布的最高人民法院关于适用 若干问题的解释( 一) 的内容，而 且有针对性地对婚姻法的理论问题进行了前瞻性的探讨，同时采用比较法学的研究方法，对我国 港澳台地区及外国相关婚姻家庭法律制度进行了比较研究，可以说是比较全面的。 ( 3 ) 史尚宽的亲属法论( 中国政法大学出版社) 。该著作主要从亲属关系、婚姻、父母 子女监护、亲属会议等方面进行论述，全面细致的分析了婚姻家庭中的方方面面。 2 、论文类： 在国内研究台湾夫妻财产制的论文方面，笔者对中国期刊网及其他中文数据库进行了多种方 式的检索，有关台湾夫妻财产制方面的论文有8 0 余篇。主要的有周庆峰的大陆台湾夫妻财产制 度比较及述评该文谈到了海峡两岸夫妻财产制度都有新的发展变化。从立法体系、法定、约定、 特有夫妻财产制等方面对两岸新夫妻财产制进行比较，对我国现有的婚姻财产制具有借鉴意义， 但是该文对借鉴台湾立法经验，提出的建议缺乏系统阐述；曹艳芝的港、澳、台与大陆离婚制 度比较该文认为离婚制度是婚姻家庭法的核心内容。从协议离婚、诉讼离婚、离婚后夫妻财产 的分割等方面对港、澳、台以及大陆的离婚制度进行比较分析，并提出完善我国离婚制度的基本 设想，但是具体操作性不强，也没有细化到夫妻财产制的具体比较之中；袁琳君的台湾地区与 大陆地区法定夫妻财产制比较研究一文以法定夫妻财产为切入点指出我国台湾地区和大陆地区 的法定夫妻财产制既一脉相承，又有着很大的差异，有必要对其进行比较研究，但是在借鉴方面 没有系统阐释：张毅辉在其台湾法定夫妻财产制的变迁一文中主要以时间为线索，针对联合 财产制的历史发展进行分析阐述，展示台湾法定夫妻财产制的变迁，并从一个侧面反映了台湾社 会的发展和法制理念的变化，但是还是缺少具体的比较研究；同时，容缨、许秀群在他们共同撰 写的关于完善我国夫妻财产制立法的构想一文中主要针对修订后的婚姻法对夫妻财产制 度方面的不足进行分析，并提出完善我国夫妻财产制的立法建议，但是并没有将台湾的夫妻财产 制与现行夫妻财产制进行全面比较分析。 总体来看，尽管国内对台湾夫妻财产制有一定的研究，但仍然明显存在研究不足的情况，尤 其是对南京国民政府时期制定的夫妻财产制在台湾的演变历程的专门研究更是凤毛麟角。对该问 题的研究不仅少，而且相对比较粗浅，甚至在我们的教科书上也是轻描淡写或一笔带过。鉴丁：以 上研究现状，笔者认为有必要对其演变过程进行全面深入的研究，通过将台湾的夫妻财产制与现 行夫妻财产制进行全面比较分析，对台湾大妻财产制度进行长时段考察，从而透视出作为中国传 统文化的保持者与西方现代文化交流、借鉴、调适的过程，同时分析台湾大妻财产制的内容以及 变迁过程对完善中国大陆的婚姻法中夫妻财产制度有所启示。 1 3 本研究要解决的问题 通过对台湾大妻财产制度的介绍和大陆大妻财产制度做一对比发现：一方面，时至今日，台 湾地区沿川的仍是1 9 3 0 年南京国民政府时期所颁布的婚姻法的修订本。自1 9 4 5 年以来，前后经 历了两次修正，即1 9 8 5 年6 月5 日与2 0 0 2 年6 月2 6 日对大妻财产制进行的两次修正，发展变 化很火，已经逐步更加合理与完善，这种特殊文化渊源下产生出来的法律制度，对中国社会的法 律理论贡献和现实意义十分巨大，从一个侧面也折射出半个世纪以来台湾地区两性社会地位的变 化和法制理念的进步，对中国人陆婚姻财产制度有很强的借鉴意义。所以本研究用归纳总结以及 2 宁夏大学硕i ：学位论文第一帚前言 对比研究的方法阐述台湾地区夫妻财产制的发展演进过程。另一方面，中国婚姻法虽于2 0 0 1 年4 月2 8 日进行了较大的修正，但在夫妻财产制度方面仍然存在诸多不足之处，因此本文的第二个 意图在于如何解决日益复杂的夫妻财产纠纷问题，如何制定更为合理的符合我们社会发展需要的 财产制度，如何为中国大陆的夫妻财产制更为清晰地定位，这成为婚姻家庭方面研究的重要课题。 所以本文试图以此为突破口，尝试剖析台湾地区夫妻财产制的演变以及规律，通过婚姻财产制度 的研究和对台湾夫妻财产制度的对比以检讨、分析中国大陆夫妻财产制现行法规，从中借鉴以期 达到有助于中国人陆婚姻家庭和睦相处，社会和谐发展的目的。 3 宁夏人学硕1 ，竿f _ 论艾第二章台湾夫妻财产制产生的过程及卡要内容 第二章台湾夫妻财产制产生的过程及主要内容 2 1 夫妻财产制的发展 2 1 1 夫妻财产制的概述 夫妻财产制度最早源于古罗马，如罗马市民法即采用统一财产制，妻子的一切财产归丈夫所 有；万民法即采刚夫妻财产分别制，但由丈夫管理妻子的财产。妻子的财产多是指妆奁，也即嫁 妆。夫妻财产制进步于近代资本主义国家的立法，最大特点是承认妻的独立人格及财产所有权， 主张夫妻财产关系为夫妻财产契约关系。采用的财产制度有统一财产制、共同财产制、联合财产 制、分割财产制和妆奁制。而现代各国夫妻财产制多采用共同财产制与分别财产制，也可称为法 定财产制与约定财产制、婚前财产制。而对于夫妻财产制的概念，学界没有过多分歧，夫妻财产 制又称婚姻财产制，是属于夫妻财产关系中的一项内容。从广义上讲，它是关于夫妻婚前财产和 婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分以及债务的清偿，婚姻解除时财产的清算等方面 的法律制度。从狭义上讲，它是指在婚姻关系存续期间有关夫妻财产所有权的制度。夫妻财产制 是婚姻家庭生活正常运转的物质保证，关系到夫妻财产关系是否平等的问题，也是衡量夫妻家庭 地位是否平等的标准之一。一个国家采取何种夫妻财产制，是由本国的社会物质条件、立法传统、 风俗习惯、伦理道德、思想观念等因素决定的。 2 1 2 台湾夫妻财产制的发展背景 台湾的夫妻财产制既是中国传统文化的延续，又是在中两文化交流融合下形成的独特的财产 制，台湾地区夫妻财产关系规定在民法亲属编中。南京国民政府于1 9 2 9 年起着手制定民法 典，1 9 3 1 年开始在大陆实施。然而当民法亲属编在犬陆实施之际，台湾正在日本统治之下， 依当时日本的法律，关于台湾入的婚姻家事主要依据台湾固有的习惯作为裁判的依据，所谓台湾 的习惯主要受到清朝法律( 大清律例) 的影响。我国民法亲属编直到民国三十四年( 1 9 4 5 年) 台湾光复后才开始使用。自此，民法亲属编在台湾地区实行。然而由于各种原因，尤 其是历史的原因，台湾地区与祖国大陆被人为地分割了半个多世纪，并长期处于对峙状态，台湾 地区一直沿用国民党在旧中国统治时期以“六法全书”为根基的资本主义性质的法统一直适用至 今。然而历史毕竟是发展的，新事物代替旧事物是不可同避的事实，台湾夫妻财产制也不例外。 多年以来，我国台湾地区一直以联合财产制为其法定夫妻财产制，由于该财产制的夫权主义 色彩强烈，且有违男女平等原则，与台湾社会发展日益不相适应，受到台湾法学界人士的严厉批 评。面对种种弊端，台湾地区随着经济的发展和社会的需要对大妻财产制作出了重大修正，而且 历经两次。所以说只有我们了解台湾当时修止的历史背景，了解修止发展的过程，这样才能够更 好的与中国人陆的夫妻财产制度做全面比较，凸显各方优劣，促进各自夫妻财产制的迅速发展。 4 宁夏大学硕 j 学位论文第一章台湾，爱财产制产生的过程及。 要内容 曼i _i i i ! ! ! ! 曼曼曼曼曼量曼曼曼曼曼曼! 曼! 曼曼! 曼曼曼曼蔓曼曼曼皇曼皇曼! 曼曼曼曼曼曼 2 2 台湾夫妻财产制产生的过程及主要内容 台湾地区夫妻财产关系规定在南京国民政府时期的民法亲属编中。南京国民党政府于 1 9 2 9 年起着手制定民法典，民法亲属编于1 9 3 0 年1 2 月2 6 日公布，至1 9 3 1 年5 月5 日陆 续颁布实施，在光复后的台湾地区一直适用至今。 2 2 119 3 0 年夫妻财产制产生的过程 我国古代社会在旧礼教支配之下，妇女以三从之义为美德，家庭财产的所有、管理、处分之 权，都归于家长，私自擅用本家财物者处罚。1 为夫者若有尊长，其经济上尚无独立能力，为人 妻者，不过依附于夫权、家长权之下，为家族一员。所以夫妻财产制度，不但为传统法律所不认， 社会习惯也不认可。在我国特有的大家族制度下，妻无论财产上、身份上，自始都末取得独立地 位，根本不能发生夫妻财产制问题。2 清末民初是中国法律制度发生特别重大变化的时代，其间 充斥着传统与近代、中国与西方价值观念的冲突与暗合，但是仍受封建思想的束缚，关于夫妻财 产制的规定并没有发生实质性的改变，妇女的社会地位仍然十分低下，人身、财产关系都没有独 立。 南京国民政府时期，以往萌芽的新观念逐渐走向成熟，且符合了当时社会的需要。在民国十 九年( 1 9 3 0 ) 婚姻法颁布以前，婚姻法草案五次修订其稿。3 第一次至第三次草案，都是仿照日本民法，采用共同管理制为法定财产制，条文也十分粗略， 并没有真正的融入到社会实践当中。 早在民国四年( 1 9 1 5 ) ，法律编奄委员草案规定婚姻财产之契约，必须于婚前订立，在婚姻 中也可以撤销，但不得害及第三人权利。由婚姻而生的一切费用，由夫负担，夫无力负担时，由 妻负担。妻于成婚时所有之财产，及成婚后所得之财产，均为其特有财产，夫有管理、使用及收 益之权，离婚时仍为妻所有。 民国十五年( 1 9 2 6 ) ，修订法律馆草案设专款规定夫妻财产制，定为大妇朱订立财产契约即 使用法定财产制，其内容虽较详密，但仍与前草案大致相同，而其时女子尚无财产继承权及完全 行为能力，立法其实并无实质内容只是一种样式。 民国十七年( 1 9 2 8 ) ，国民政府法制局拟订的草案，并没有夫妻财产制的名称，规定夫妻各 自享有特有财产。特有财产，各自管理，不相侵害。其所规定夫妻财产之关系，除增加设置共有 财产外，仍大致与前各草案相同。4 但此时当局已承认女子财产继承权，废弃家族制度，同时也 采用分别财产制为法定财产制。虽然立法时间仓促，技术尚欠完善，但是思想新颖，也不失为进 步的立法。 1 存新民法施行以前，现行刑律关于民事有效部分单幼私擅用财条，继续有效。 我围传统法律中女了无遗产继承权，结婚时携奁资 j 嫁，此种财产习惯一j ：虽名为“家嫁”、“私蓄”或特有财 产，但实际 = 则常为人所用。 。即：民律亲属编草案( 民图明年，1 9 1 5 ，法律编- 奁委员会) ，民律二草亲属编争案( 民国f4 五年，1 9 2 6 ，修订 法律馆) ，亲属法荦案( 民国f 七年i f 月，1 9 2 8 ，困民政府法制局稿) ，民法草案之亲属编单案( 民国 + 九年， 1 9 3 0 ，证法院民法起荦委员会稿) ，为行义方便，本文一律称之为婚姻法草案，在荦i 案前加注年限，以，j 区别。 1 谢振民中华民固正法史中国政法大学h j 版社，2 0 0 2 年版：7 9 8 7 9 9 5 宁夏人学砀! i j 学佗论文第幸台湾大麦财产制产生的过程及主要内容 民国十九年( 1 9 3 0 ) 冬，立法院遵照国民党中央政治会议决定的立法原则拟定婚姻法草案， 第1 0 0 4 条至第1 0 4 8 条的规定就是第四节夫妻财产制。夫妻财产关系，可以说是最体现男女是否 平等的关键问题之一，南京国民政府及其立法者已经注意到了这一点。因此，在国民党中央政治 会议议决通过亲属编立法原则中专门以大篇幅来讨论夫妻的财产制问题，并说“人民之法 律思想逐渐发达，自当顺应潮流，确定数种制度，许其约定择用其一，其无约定者，则适应法定 制。立法者们就是按照这一原则来制定夫妻财产制的。 这次夫妻财产制的制定分为第一款通则，第二款法定财产制，第三款约定财产制，第一目共 同财产制，第二目统一财产制，第三目分别财产制。此种立法，是模仿瑞士民法而规定的，只是 在个别地方有所区别。瑞士民法第一编人格法，第二编亲属法，第一章婚姻法，第六节夫妻财产 制，第一款通则，第二款财产联合制，第三款共同财产制，第四款财产分别制，第五款夫妻财产 制登记薄。 与民律其它各编相比较，足可见南京国民政府对婚姻立法采取了更为审慎的态度，将最有争 议的一些问题提请中央政治会议先行决议，并供其立法时参考。同时也说明当时中西思想文化的 碰撞与融合，经历十几年的时间才修订其稿，也体现出婚姻法近代化相对更为曲折、艰辛的历程。 民法亲属编于1 9 3 0 年1 2 月2 6 日公布，1 9 3 1 年5 月5 日起施行。随着国民党在大陆地 区统治的结束，其颁行的法律被全部废止。但这部近代意义上第一部亲属法的命运并没有终止，民 法亲属编中的夫妻财产制原封不动的被转移到台湾，所以说台湾光复后适用的夫妻财产制就 是1 9 3 0 年南京国民政府时期制定的。 2 2 2 台湾所适用1 9 3 0 年夫妻财产制的内容 在台湾方面，1 8 9 5 年日本人统治直至1 9 4 5 年以前，中国民法效力不会及于台湾本岛，亦即 民国三十四年( 1 9 4 5 ) 前，为台湾日治时期。1 9 4 5 年日本战败，国民政府相关法律开始得以在台 湾实行。1 9 4 9 国民党在大陆地区统治结束，其在南京国民政府时期所颁行的法律全部被废止。但 是国民党退据地台湾仍适用民法亲属编。 中国传统社会中只有家庭共有财产，不承认家属、特别是女性的财产权，所以说中国旧律中 没有就夫妻财产制进行规定。国内没有具体、成熟的夫妻财产立法可以沿用，冈此民法亲属 编中关于夫妻财产的制度则是全面移植了外国立法而来的，以男女平等为原则，认可、保护妻 子的财产权是其立法的必然选择。据此，民法亲属编确立了约定与法定并存的夫妻财产制 度。 其法定夫妻财产制的规定，为继受外国规定而来，并非中国同有的法律制度。分析发现，在 当时的统一财产制、共同财产制、分别财产制以及联合财产制这几种财产制中，统一财产制的封 建时代气息太重，与当时的社会发展已不符合，而且几乎没有国家以其为法定财产制的；而共同 财产制和分别财产制义显得更为激进，与中国当时的现实夫妻财产关系状况相差甚远，且不具备 在中国施行的基础。相比之下，联合财产制确实是与中国传统上夫妻财产关系的实际状况以及社 会环境较为接近的一种夫妻财产制度。一方面联合财产的统一管理与中国传统的婚姻一体的观念 。亲属法先决各点审查意见书南京三五学社主编：法学季刊第一卷第一号( 1 9 3 0 ，1 2 ) 6 宁夏人学硕 学位论文第章台湾犬衰财产制产生的过程及主要内容 和做法相一致；另一方面，夫妻财产的各自所有，承认了妻独立之财产权，又于先进国家做法相 一致。6 民法亲属编夫妻财产制的主要内容有以下几个方面： l 、法定财产制 以联合财产制为法定财产制，承认了夫妻双方享有独立的财产所有权。对法定夫妻财产，立 法说明中特别介绍了各类夫妻财产制度，认为瑞士民法中的联合财产制，既便于维持共同生活， 又足以保护夫妻双方的权利，折衷得当，适合中国情形。最终，民法亲属编中的法定夫妻 财产制，“除未规定夫妻财产制登记簿以及条款略有变动外，不但其排列次序与瑞十民法相同， 若一考其内容，则两者尤为酷似。”7 民法亲属编第1 0 1 6 条规定：“结婚时属于夫妻之财产， 及婚姻关系存续中，夫妻所取得之财产为其联合财产，但依1 0 1 3 条规定妻之特有财产不在其内”。 1 0 1 3 条中的特有财产包括：l 、专供夫或妻个人使用之物；2 、夫或妻职业上必须之物；3 、夫或 妻所受之赠物经赠与人声明为其特有财产者；4 、妻因劳力所得之报酬。第1 0 1 7 条规定：“联合 财产中，妻于结婚时所有之财产，及婚姻关系存续中因继承或其他无偿取得之财产为妻之原有财 产，保有其所有权。联合财产中，夫之原有财产及不属于妻之原有财产之部分，为夫所有。由妻 之原有财产所生之孳息，其所有权归属于夫。”第1 0 1 8 条规定：“联合财产由夫管理，其管理费 用由夫负担。”第1 0 1 9 条规定：“夫对于妻之原有财产，有使用收益之权。”第1 0 2 0 条规定：“夫 对于妻之原有财产为处分时，应得妻子同意。但为管理上所必要之处分，不在此限。”由此可见， 夫对于妻所带入的财产，有用益权，及在特定范围内有处分权。这显然使妻子对自己所有的财产 失去了独立支配的可能。联合财产制本质上是一种分别财产制，只是夫妻双方各自所有的财产结 合在一起，由一方享有管理权。在这种财产制度下，妻子拥有自己的财产，包括特有财产和原有 财产，对自己的特有财产享有所有权和管理权。对原有财产享有所有权，但在婚姻关系存续期间 由丈夫管理。妻子原有财产派生的利息，归丈夫所有。因此，联合财产制度对妻子的财产既有保 护，又有限制。 2 、约定财产制 允许婚姻当事人约定选择财产制度。约定财产制指实际成婚时，夫妻之间的财产契约，即夫 妻须于成婚时就约定财产关系向主管机关登记，否则“不得以之对抗第三人”。第1 0 0 4 条规定： “夫妻得于结婚前或结婚后，以契约就本法所定之约定财产制中选择其以为其夫妻财产制。”第 1 0 0 5 条规定：“夫妻未以契约订立夫妻财产制者，除本法另有规定外，以法定财产制为其夫妻财 产制。”这几款对约定财产制有了一个概况的规定。对约定夫妻财产制，规定了三种类型，包括 共同财产制、统一财产制、分别财产制，由当事人选择其一作为约定的内容，采取了选择性立法。 ( 1 ) 统一财产制，“双方财产，均集中于夫之一方，妻所带入财产之所有权，均移转于夫， 而妻只有请求返还权”8 统一财产制是以妻之财产，除特有财产( 法定及约定) 外，估定价额， 移转其所有权于夫，而妻取得该估定价额之返还请求权。统一财产制的特点在于：将妻之财产， 在请求返还估定价额的条件下，移转于夫，妻不但对于其财产无管理使刚收益权，而且所有权也 丧失，只保留了估定价额的返还请求权。 ( 2 ) 共同财产制，“此制之特质，为设定一种夫妻之共有财产，于共有财产外，各许独有财 6 谢振民编著中华民因移法史( 下册) 北京：中圉政法人学版社，2 0 0 0 ，7 9 3 7 吴学义再论犬妻财产制一一由史的研究批评新亲属法载t 法律评论”第8 卷( 1 6 ) 8 亲属法先决各点审金意见书南京三五学社主编：法学季刊第一卷第一号( 1 9 3 0 ，1 2 ) 7 宁夏人学硕f j 学位论文第一二章台湾夫妻财产制产牛的过程及f 要内容 产，夫对于共有财产有管理权及处分权。于共同财产关系终了时，双方或其继承人得将共有财产 分析。”9 共同财产制是以夫妻的财产和所得，除特有财产( 法定及约定) 外，合并为一体。共 同财产制的特点在于：以妻的财产与夫的财产合并，夫妻对于其合并之财产，共有其所有权，但 是其管理使用收益之权属于丈夫。 ( 3 ) 分别财产制，“夫妻对于本人之财产，各别享有所有权、管理权及用益权，而家用在原 则上由夫妻平均分担之。”1 0 分别财产制是夫妻的财产，分别独立，不因结婚而受任何影响。 分别财产制的特点在于：妻子的财产，不但不因结婚丧失其所有权，即管理使用收益之权也属于 自己，而不属于其丈夫。 民法亲属编还规定，在夫妻关系存续期间，以契约的形式可以废止原有财产制，也可 以改用它种约定财产制。当夫妻一方破产宣告时，夫妻财产制自然成为分别财产制，由于中国没 有夫妻财产关系的历史，因此立法者在具体的操作过程中都在大量借鉴两方国家关于夫妻财产制 的规定。这种夫妻财产制在中国亲属法中的确立，无论在理论上和还是在法律条文上，确实具有 开创意义。 3 、非常财产制度 非常财产制是相对于普通财产制度而言。所谓非常法定财产制，指在特定情形下，无论当事 人原来采取何种夫妻财产制，法律强制其改用分别财产制。这种特定情形包括：民法亲属 编第1 0 0 9 条规定：“夫妻之一方受破产宣告时，其夫妻财产当然成为分别财产制。”第1 0 1 0 条规定“有下列各款情形之一时，法院因夫妻一方之请求，应宣告改用分别财产制：l 、夫妻之 一方依法应给付家庭生活费用而不给付的；2 、夫或妻其财产不足以清偿其债务的，或夫妻总财 产不足以清偿总债务的；3 、夫妻之一方为财产上之处分，依法应得到他方之同意，而他方无正 当理由拒绝同意的。”第1 0 1 1 条规定：“债权人对于夫妻一方之财产已为扣押，而朱得受清偿时， 法院冈债权人之申请，得宣告改用分别财产制。”由以上规定可以看出，当时对非常财产制的适 用情形作了明确规定。 2 2 3 对1 9 3 0 年夫妻财产制的评价 民法亲属编中的夫妻财产制度是全面移植国外立法的产物。从立法取向上看，台湾夫 妻财产制本着从身份到契约的立法趋势。亨利梅因曾经指出：“所有进步社会的运动在有一点 上是一致的。在运动发展的过程中，其特点是家族依附的逐步消灭以及代之而起的个人义务的增 长。个人不断地代替了家族，成为民事法律所考虑的单位。”梅因把这一过程概括为“从身 份到契约。州2 那么，这个时期夫妻财产制的发展与制定过程正是顺应了这样一个历史发展的轨迹。 从立法技术上看，属于比较成熟的立法，不仅有法定大妻财产制度和约定夫妻财产制度，还有非 常夫妻财产制度。对不同财产制度之下的债务问题亦有涉及。学者评价为，“从瑞士民法，对于 9 亲属法先决各点审查意见书南京三五学社主编：法学季刊，第一卷第一号( 1 9 3 0 ，1 2 ) 1 0 亲属法先决各点审查意见书南京三五学社主编：法学- 季刊第一卷第一号( 1 9 3 0 ，1 2 ) 1 1 李忠敏等海峡两岸犬妻财产制之比较载中外法学”1 9 9 2 ( 1 ) 1 2 【英】梅阑古代法( 沈景一译) ，商务印书馆， 1 9 8 4 ，9 6 9 7 8 宁夏人学影! 卜学位论文第- 二章台湾天毒财产制产生的过程及芏要内容 曼曼曼曼! 曼曼曼曼舅量皇曼皇曼皇曼皇曼皇曼舅舅i _i 夫妻财产制规定极详”。1 3 从内容上看，确立了妻子的财产权，使夫妻人格独立有了最基本的经济 保障。与传统夫妻财产关系相比，显然具有进步意义，就当时的社会情况来说，确属于先进的立 法。 但民法亲属编以联合财产制为法定夫妻财产制，又使妻子的财产权受到很大限制。由 于中国没有约定夫妻财产的基础和习惯，法定夫妻财产制的地位尤为重要。正冈如此，民法亲 属编的夫妻财产部分被认为存在明显的男女不平等色彩，越来越受到学术界的批评。 同时民法亲属编中的法定夫妻财产制度系全盘移植瑞士民法的产物。虽然瑞士民法立 法技术优秀，为世界所认可，但瑞士民法制订于1 9 0 7 年1 2 月1 0 日，施行于1 9 1 2 年1 月1 日， 距民法亲属编制订已经近二十年，显然某些方面已经不符合当时社会发展的需要了。所以 民法亲属编对夫妻关系的立法可以表述为：基本完成了夫妻同体主义向夫妻别体主义的转 化，但同时保留了相当部分具有封建色彩的内容。 3 胡长清中国民法总论中国政法大学出版社，1 9 9 7 ，2 4 9 宁夏人学硕 j 学位论文第三章台湾夫妻财产制的跨越式演变 第三章台湾夫妻财产制的跨越式演变 民法亲属编在台湾地区于1 9 4 5 年1 0 月2 5 日开始生效适用。多年以来，中国台湾地区 一直以联合财产制为其法定夫妻财产制。台湾处于农业经济的之下，所确定的法定夫妻财产制与 当时台湾的社会状况及夫妻关系的实情相差不是太大，虽然立法上有不足，但并没有引起社会普 遍的不适。2 0 世纪6 0 、7 0 年代以来，台湾经济进入了高速发展时期，民法亲属编中财产制 强烈的夫权主义色彩成为焦点，与台湾社会发展日益不相适应，修法成为必然。此时的国际社会 女权运动正蓬勃兴起，男女平等已成立法普遍原则，当时立法所参照的瑞士、德国、日本等国相 关法律都已做了修改，而台湾地区却一直沿袭不变，成为独特的现象，台湾地区的法学界与他国 学者交流不断，对此感受尤为深切，遂有要求修正现行法中男女不平等规定的呼声。h 于是1 9 8 5 年，台湾首次修正民法亲属编，对联合财产制作了一些改进。进入二十一世纪以来，经济 关系日益复杂，台湾原有的夫妻财产制显然难以应对这样的新变化。所以台湾法学界人士坚持不 懈地要求变制，同时，在台湾妇女民间团体的积极参与与推动下，2 0 0 2 年6 月，台湾再次迎来了 修正夫妻财产制的机会，彻底废弃了联合财产制，确立了在分别财产制架构下的新法定夫妻财产 制。 3 1 夫妻财产制19 8 5 年在台湾的第一次修正联合财产制的改进 l 、修正的背景和经过 1 9 3 0 年南京国民政府时期制订的亲属编，1 9 4 5 年在台湾适用，已经历五十余年风雨。以前 的夫妻财产制已远远不能满足于当时复杂的社会关系了，台湾迫r 丁形势发展的压力，社会的需要， 于是从1 9 7 7 年9 月开始着手民法亲属编的研究修正工作，并于1 9 7 9 年公布了“民法亲属编修正 草案初稿”。1 9 8 2 年，“法务部”向“行政院”提出此修正草案，同年由“行政院”函请“立法 院”审议，最后于1 9 8 5 年5 月通过，并于6 月3 日在台湾公布施行。1 5 经修正后于1 9 8 5 年6 月 施行新的亲属编，有关旧的夫妻财产制的若干条款已不复存在。1 9 8 5 年是民法亲属编第一 次修正，也是涉及内容最多的一次，其中夫妻财产制的部分内容也在这次修改的范围之内。 台湾学者对夫妻财产制的批判主要集中于作为法定夫妻财产制的联合财产制，认为“现行民 法上之法定财产制，在向夫一面倒之情况下，令妻吃尽了苦头”。1 6 所以此次修改的重点也就对 法定财产制的改革。民法亲属编共修正3 4 条，新增1 0 条，删除4 条，其中涉及夫妻财产制部分 共1 l 条，而与法定财产制有关的就有8 条。 2 、修正的内容 亲属编修改原则反映了立法者的矛盾心态。一方面，施行5 0 余年的亲属编，在贯彻男女平 等原则上与修改后的国外法相比，已经落后一大段距离。因此，维护男女平等是修上e 的重点。但 4 张毅辉台湾法定夫妻财产制的变迁载环球法律评论”，2 0 0 4 5 林菊枝我国民法亲属编修j 下法评论台湾五南图书：l j 版公r , - j ，1 9 8 6 ，2 6 陈棋炎亲属、继承法皋本i u j 题台湾三民书局，1 9 8 0 ， 6 2 8 1 0 宁夏大学硕j j 学f 囊论文第三章台湾大专财产制的跨越式渍变 另方面，对传统伦理的不舍又束缚了立法者。1 71 9 8 5 年修正的重点在于贯彻男女平等原则，修 改原夫妻财产制中不平等条款，即对联合财产制度的改进。原亲属编以联合财产制为法定夫妻财 产制度，且关于联合财产制的具体规定明显有利于丈夫，严重违反男女平等原则，不符合社会发 展的潮流。 修改后的法律仍以联合财产制为法定夫妻财产制，但对原有的联合财产制作了以下改变： ( 1 ) 扩大了妻子原有财产的范围。原法第1 0 1 7 条规定，妻子的原有财产以“婚前财产以及 婚后继承或其他无偿取得财产”为限。修改后的法律则明确规定，妻子因劳力而取得的财产，不 再属于特有财产，而属于妻子的原有财产。夫妻双方的原有财产范围一致。( 2 ) 修改了原有财产 推定中的不平等规定。原亲属编第1 0 1 7 条第2 项规定将财产纠纷的举证责任分配给妻子，严重 违反了男女平等的思想，明显对妻子很不利。修改后的法律则规定，联合财产中不能证明属于夫 或妻之原有财产的，推定为夫妻原有财产，举证责任由双方承担。如无法举证的，推定为二人共 有。这一改变在一定程度上缓解了男女不平等的状况，具有一定的合理性。( 3 ) 增加了夫妻约定 联合财产管理权的内容。依据旧法，联合财产的管理权归属于丈夫，新修订的法律增设了约定除 外条款，即明确在夫妻没有特别约定的情况下，管理权归丈夫。妻子可以通过约定取得管理权， 从形式上看给予了妻子和丈夫一样的管理权利。( 4 ) 增设了剩余财产分配请求权。联合财产本质 上属于分别财产，在婚姻关系终止时妻子或其继承人有权取同原有财产。但由于妻子多从事家务 劳动，在婚姻关系存续期间没有其他财产收入，其照顾家庭、抚育子女的贡献得不到回报，经济 上处于十分不利的地位。在1 9 8 5 年修正时，德国、瑞士的联合财产中都有了关于剩余财产分配 请求权的规定，此次修正也借鉴瑞士民法，新法第1 0 3 0 条增设了剩余财产分配请求权的规定，即 “联合财产关系消灭时，夫或妻于婚姻存续中所取得而现存之原有财产，扣除婚姻关系存续中所 负债务后，如有剩余，其双方剩余之差额，应平均分配，但因继承或其他无偿取得之财产，不在 此限。”埔立法理由说明：联合财产关系消灭时，以夫妻双方剩余财产之差额平均分配，贯彻了 男女平等原则，这样才能实现公平。 3 、修正的评价 联合财产制度的修正，从内容看，男女不平等的规定得以