（民商法学专业论文）公司出资证明责任研究.pdf

公司出资证明责任研究 摘要 公司出资证明指的负特定义务的主体对股东以不同形式的出资之真实性、合 法性和有效性所作的具有证明效力的中介性宣示和保证行为公司出资证明根据公 司出资类型的不同而证明内容不同，公司出资证明主要是从现金出资和现物出资 两方面进行证明的。现物出资主要有债权、股权、知识产权、劳务或人力资本等 非现金形式的出资。公司出资证明责任是指公司出资证明机构违反公司出资证明 义务的情形下所承担的责任。公司出资证明责任主要是民事责任。对公司出资证 明机构追究民事责任的主要归责原则有过错原则和无过错责任原则，会计界提倡 过错责任原则，认为只要出资证明的程序符合真实性，即使所出具的验资报告不 符合实际，也不用承担公司出资证明责任；而法律届认为如果公司出资证明机构 出具的验资报告不符合实际资本状况，就要承担公司出资民事责任，强调的是结 果的真实性。采用过错推定原则更加合理，既有利于保护公司和第三人，又能保 障会计行业的秩序。公司出资证明责任有对委托人即公司的责任，对其他股东的 责任，对第三人的责任。公司出资证明责任有侵权责任和违约责任之说，对于委 托人即公司的责任，有侵权责任和违约责任之说，但学术界倾向于违约责任之说； 对于第三人的责任，由于合同相对性原则的理论支持，因此，采取了侵权责任之 说，更能保护第三人的权益。现物出资主要有债权、股权、知识产权、劳务或人 力资本等非现金形式的出资。公司出资证明机构在一定情形下可以对其行为免责， 主要有时效免责、不可抗力等八大事由。 关键词：公司出资证明；公司出资证明责任；注册会计师；资产评估机构 i i 硕l ：学位论文 a b s t r a c t c o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n gm e a n st h em a i nb o d yw i t hs p e c i a lo b l i g a t i o no f f e r s t e s t i f y i n gm e d i - a n n o u n c e m e n ta n da s s u r a n c eo ff a c t i c i t ya n dv a l i d i t yo fd i f f e r e n t f u n d i n go fs h a r e h o l d e r s c o m p a n yi n v e s t m e n tc e r t i f i c a t eo f f e r sd i f f e r e n tt e s t i f y i n g c o n t e n ta c c o r d i n gt od i f f e r e n tf u n d i n gt y p e s c o m p a n yi n v e s t m e n tc e r t i f i c a t em a i n l y p r o v e sc a s hf u n d i n ga n dn o n - c a s hf u n d i n g t h en o n - c a s hf u n d i n gm a i n l yi n c l u d e s c r e d i t o r sr i g h t s ，s t o c k h o l d e r sr i g h t s ，i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ，s e r v i c eo rt h eh u m a n p o w e rc a p i t a la n ds oo n c o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n gl i a b i l i t yr e f e r st ow h a tt h e c o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n go r g a n i z a i t o ns h o u l du n d e r t a k ew h e n i tv i o l a t e si t s o b l i g a t i o n c o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n gl i a b i l i t yi sm a i n l yt h ec i v i ll i a b i l i t y t h em a i n i m p u t a t i o np r i n c i p l e s a r ei n t e n t i o n a l r e s p o n s i b i l i t yp r i n c i p l ea n dn o n - i n t e n t i o n a l r e s p o n s i b i l i t yp r i n c i p l e a c c o u n t a n t sa d v o c a t ei n t e n t i o n a lr e s p o n s i b i l i t yp r i n c i p l ea s l o n ga s t h ei n v e s t m e n tp r o o f sp r o c e d u r ec o n f o r m st o a u t h e n t i c i t y t h ef u n d i n g t e s t i f y i n gp r o v i d e rd o e sn o tn e e dt ou n d e r t a k et h el i a b i l i t ye v e ni ft h er e p o r te x a m i n g t h ec a p i t a ld o e sn o t t a l l y w i t h r e a l i t y , b u tt h el e g a ls e s s i o nt h o u g h tt h a t t h e o r g a n i z a t i o ns h o u l du n d e r t a k ec i v i ll i a b i l i t yi fi t sr e p o r te x a m i n gt h ec a p i t a ld o e sn o t t a l l yw i t hr e a l i t y t h el a t t e rs t r e s s e sr e s u l ta u t h e n t i c i t y i ti sm o r er e a s o n a b l et ou s e i n t e n t i o n a lr e s p o n s i b i l i t ye s t i m a t i o n p r i n c i p l e s ot h a t i ti s a d v a n t a g e o u st ob o t h c o m p a n yp r o t e c t i o na n dt h et h i r dp e r s o n ，a n dc a ns a f e g u a r do r d e ri na c c o u n t a n t v o c a t i o n t h er e s p o n s i b i l i t yo fc o m p a n y f u n d i n gt e s t i f y i n gi n c l u d e st h er e s p o n s i b i l i t y f o r t h ec o n s i g n e r , t h a ti st h ec o m p a n y 、f o ro t h e rs h a r e h o l d e r 、f o rt h et h i r dp e r s o n t h e c o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n gr e s p o n s i b i l i t yi n c l u d e sr i g h ti n f r i n g e m e n tr e s p o n s i b i l i t y a n dv i o l a t i o n r e s p o n s i b i l i t y i t u n d e r t a k e sb o t ho ft h e s er e s p o n s i b i l i t i e sf o r t h e c o n s i g n i n gc o m p a n y b u ta c a d e m i ai si n c l i n e dt ov i o l a t i o nr e s p o n s i b i l i t y s oa d o p t i n g i n f r i n g e m e n tr e s p o n s i b i l i t yf o rt h et h i r dp e r s o na sar e s u l to ft h es u p p o r tf r o mt h e o r yo f c o n t r a c tr e l a t i v ep r i n c i p l e ，w h i c hc a np r o t e c tt h et h i r dp e r s o n sr i g h t sa n di n t e r e s t s t h ea c t u a l g o o d si n v e s t m e n tm a i n l yh a sc r e d i t o r sr i g h t s ，s t o c k h o l d e r sr i g h t s ， i n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s ，s e r v i c eo rh u m a nc a p i t a la n ds oo n ，w h i c ha r ef o r m so f n o n - c a s hi n v e s t m e n t t h ec o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n go r g a n i z a t i o nc a nb ee x e m p t f r o mu n d e r t a k i n gr e s p o n s i b i l i t yu n d e rc e r t a i ns i t u a t i o n s t h e r ea r ee i g h ts i t u a t i o n s m a i n l yi n c l u d i n ge f f e c t i v e n e s sr e l i e lf o r c em a j e u r er e l i e fa n ds oo n k e yw o r d s ：c o m p a n yf u n d i n gt e s t i f y i n g ；t h er e s p o n s i b i l i t yo fc o m p a n yf u n d i n g t e s t i f y i n g ；a c c o u n t a n t ；a s s e te v a l u a t i o no r g a n i z a t i o n i i i 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取得的 研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均 已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果由本人承担。 作者签名： 饧编 日期：加挥月砷日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。 本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检 索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密团。 ( 请在以上相应方框内打“”) 作者签名： 导师签名： 日期沁挥f 月同 日期：归睁，f 月冲日 硕十学位论文 第1 章绪论 1 1 选题背景与理论意义 在现代社会中，公司作为市场主体，全方位参与到社会经济活动中去。公司 资本的法定性和严格性是交易保障和信任的基础，所以为了进一步构建现代市场 经济信用体系，加强对公司出资证明民事责任研究极具时代意义。目前国内外对 这公司出资证明民事责任的研究比较多，有三大特点：一是大多以某个证明主体 为研究对象，多以注册会计师的证明责任为研究对象：二是对公司出资证明研究 一般限于公司成立后，出资证明单位因虚假验资而应对遭受损害的第三方应承担 的法律责任；三是研究不够体系化，不能对公司出资证明民事责任研究形成系统 的理论构架。无容置疑，注册会计师是公司出资证明民事责任的主要主体，但注 册会计师也只是公司出资证明整个程序中的一个环节，还有审计事务所、律师事 务所和资产评估机构等其他中介机构也负有公司出资证明民事责任，因此有必要 对这些出资证明主体也一一理清，对号入座。虚假验资当然要承担出资证明责任， 但若对公司出资证明机构所承担的责任形式和归责原则在理论上存在争议，则具 体的实践中必然难以有效弥补公司或第三人所受损失；再次，大多文献都是对公 司成立后的虚假验资责任进行研究，缺少对公司不成立或公司设立无效的情况下 验资单位的出资证明责任研究，这样就不能保障公司不成立或公司设立无效时中 小股东和债权人的权益。新公司法认可了更多形式的股东出资，认为只要能 用货币估价又能转移的财产都可以作为股东对公司的出资，这就进一步放宽了公 司的出资形式，给公司出资证明机构的证明责任带来了新的要求，特别是随着商 业社会的完善，劳务、商誉和知识产权这些现物出资将会越来越普遍，如果不能 对公司这些新的出资形式明确新的证明标准，公司出资证明机构也就不能有效地 对公司出资承担证明责任。 本文对公司出资证明责任从宏观上和微观上进行系统研究。对证明主体、证 明客体和证明内容进行分类研究，仔细论述公司出资证明责任的构成要素和具体 归属，从宏观上把握公司出资证明责任，在这f j 提下，本文又对公司出资证明责 任细化进行了类型化分析，结合各内外公司出资立法，具体对公司不同出资客体 的证明责任进行了论述，为公司出资证明的具体实践中提供可操作的理论意见， 并力争对公司不成立情况下和公司设立无效的情况下，公司出资证明机构应该承 担何种出资证明责任也进行了论述。当然，验资单位的出资证明责任也存在免责 情形，对其免责事由的理清能更好地界定验资单位的责任界线。本文还力争充分 公司 l ：资证明责任研究 结合国外公司法进行比较研究。不少学者认为，国外实行资本主义市场经济， 进行中外研究比较意义不大。事实上，虽然国外公司出资证明责任的规定与我国 有很大不同，但公司法调整的对象却是相同的，均以调整公司及商业活动为 己任，而公司又是市场经济的产物，我国实行的也是市场经济制度，这就为中外 比较提供了现实的平台，通过比较国外有关公司出资证明责任制度，能更好地借 鉴完善我国公司出资证明责任。 综上，本题颇具时代背景和现实意义，做好本论文，能更好地加深对公司出 资证明责任的理解，更好地指导实践。 1 2 文献综述 公司出资证明责任不是一般意义的验资证明，而是指的负特定义务的主体对 股东以不同形式的出资之真实性、合法性和有效性所作的具有证明效力的中介性 宣示和保证行为我国也对规定了公司出资证明机构应该承担的责任，但也规划的 比较笼统，在实践中有不少漏洞。公司法第2 9 条规定，股东缴纳出资后，必 须经依法设立的公司出资证明机构验资并出具证明。公司法第2 0 8 条规定承 担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所 得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该 机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照；承担资产评估、验资 或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情 节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法 责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照；承担资产评估、 验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权 人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范 围内承担赔偿责任。任何研究都必须建立在充分了解和尊重前见的基础之上，否 则只能造成重复劳动，本论文在充分借鉴前人优秀成果的基础上，力求从法学角 度对这一课题进行充分研究。 1 2 1 关于公司出资证明责任定义 公司出资证明责任不是一般意义的验资证明，而是指的负特定义务的主体对 股东以不同形式的出资之真实性、合法性和有效性所作的具有证明效力的中介性 宣示和保证行为。国内外文献并没有直接从公司出资证明责任给出定义，而是根 据公司出资证明主体的不同从不同角度给出定义。会计师事务所和会计师出具的 验资报告，资产评估机构和注册资产评估师出具的评估报告，都是公司出资机构 的出资证明形式。关于注册会计师事务所和注册会计师的，如任二营在关于验 资义务的几个问题定义验资为注册会计师依法接受委托，按照独立审计准则的 硕i - 学位论文 要求，对被审验单位注册资本的实收或变更情况进行审验，并出具验资报告。张 冬梅在虚假验资之法律界定中关于验资的定义与任二营一致，并引用财政部 独立实务公告第1 号本一验资第4 条规定，注册会计师执行验资义务，对应当 恪守独立、客观、公正的原则，并对验资报告的真实性、合法性负责。注册会计 师事务所和注册会计师如果出具了不符合真实性和合法性的验资报告，给委托人 和第三人造成了损失，就要承担出资证明责任。关于资产评估师的出资证明责任。 杨欢在注册资产评估师专家责任研究中认为注册资产评估师的民事责任就是 注册评估师为委托人提供专业服务的过程中因过错而给委托人或第三人造成损失 时，由该注册资产评估师所在的评估机构所承担的民事责任。关于银行等金融机 构的出资证明责任。银行在公司设立时为公司出具出资证明作为公司设立登记的 必备文件。如沈贵阳在论银行出资证明的性质及其虚假的法律责任中严格区 分了银行的出资证明和银行的其他资信证明，并认为银行的出资证明不是对公司 所有资本状况的证明，而只是对公司货币出资的证明，银行作为出资证明机构承 担出资证明责任的原因起源于银行等金融机构出具了虚假或不实的出资证明。笔 者认为公司出资证明责任是不同公司出资证明机构所承担的责任，主要是民事责 任。由于公司出资形式的多样化，作为中介机构的公司出资证明机构所承担的出 资证明责任也不尽相同。 1 2 2 公司出资证明责任的主体 国内大多文献将公司出资证明责任的主体界定于注册会计师、审计师事务所、 资产评估机构、律师事务所、公证机构、金融机构等。如最高人民法院关于金 融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何承担民事责任问题的通 知和最高人民法院关于会计师事务所为企业出具虚假验资证明应如何承担责 任问题的批复的解释说明就是对公司出资证明责任主体的强调。我国注册会 计师法第4 2 条规定，在会计师因执业过错给委托人或第三人造成损失时，应由 会计师事务所承担赔偿责任，界定了会计师事务所的出资证明主体地位。关于银 行等金融机构作为公司出资证明责任的主体，最高人民法院的司法解释将银行的 出资证明视为验资报告或者资金证明。在审判实践和企业登记管理工作中，将银 行为企业出具的出资证明视为验资报告或资金证明。资产评估机构和资产评估师 也能成为公司出资证明责任的主体。中国资产评估师协会颁布的资产评估准则 无形资产、资产评估准则基本准则、资产评估职业道德准则 基本准则等行业性规则中对资产评估师的专家义务作了详尽的规定。资产评 估职业道德准则基本准则第1 0 条第2 款规定，注册资产评估师不得出具含有 虚假、不实、有偏见或具有误导性的分析或结论的评估报告。所以，出具不实或 虚假评估报告的资产评估师理当成为公司出资证明责任的主体。 公司j l ；资证明责任研究 1 2 3 公司出资证明民事责任的客体 学术界认为公司出资证明民事责任的客体就是指公司的出资，公司出资形式 不同，具体的证明客体也不相同，一般认为现金、劳务或人力资本、商誉、知识 产权、债权、股权为出资证明客体。 1 关于对公司货币出资的证明 一般由拟设立公司在开户银行出具的出资证明。此时银行所出具的出资证明 并不是对拟设立公司注册资金的证明，正如沈贵明在论银行出资证明的性质及 其虚假的法律责任一文中指出银行的出资证明仅仅是关于公司有关货币出资情 况的证明文件。另外，银行并不需要证明货币来源是否合法，丁传在论股东出 资义务中指出无论股东用以出资的现金来源是否合法，只要股东将现金足额存 入特设立公司在银行开设的临时帐户，即为出资合法。因为根据“货币的占有者 即货币的所有者，货币的所有者必为货币的占有者 这一原则，即使查出公司用 以出资的货币来源非法，也不能否定公司出资的合法性。 2 关于对实物的出资证明 根据独立审计实务公告第一号一验资，以房屋、建筑物、机器设备和材料 等实物出资的，应当观察、监盘实物，验证产权归属，并按照国家有关规定在资 产评估或价值鉴定或各出资者商定的基础上审验其价值。对公司实物出资的证明 主体是注册会计师。学界普遍认为注册会计师证明的重点是对实物进行资产评估， 确定其价值。对于出资人对该实物是否享有所有权和使用权是不是注册会计师的 证明责任存在较大的分歧。不少学者认为，要证明出资的实物是否能作为合法的 出资客体，是否承担了权利瑕疵担保和质量担保，并不是注册会计师对公司的出 资证明责任，而是股东对公司的出资责任，股东如不能对自己的实物承担担保责 任就必须对其他股东承担违约责任，而孔德军和陈菊珍在审验实物出资时应注 意的几个问题中指出注册会计师在实物审验过程中首先要确定的就是实物的归 属，即实物是不是归出资者所有，要求具有实物所有权的证明。 3 关于劳务的出资证明 谈到公司劳务出资证明责任，就要以公司劳务出资合法为前提。劳务出资在 英美国家称为“员工持股制度，我国亦称为“人力资本。根据美国示范公司 法及1 9 9 4 年美国统一州全国委员会制定的统一有限责任公司法相关规定， 股东的出资可以包括有形的与无形的财产或其他对公司的利益，包括金钱、期票、 提供的劳务，或者同意公司交付现金或财产，或者在未来提供契约劳务。可见劳 务出资在美国已经得到立法的认可。我国新公司法进一步扩大了公司的出资 形式，一般允许用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资，但对能不能 用劳务出资没有明文规定。学者们对公司劳务出资的合法性问题争议较大。王楠 4 硕士学位论文 在我国劳务出资制度的立法不可性探析中以法经济学的分析方法，论证劳务 出资制度在我国尚不具备成为一项财产权利和企业出资资本形态的条件，因为从 我国经济发展水平来看，确立劳务出资制度将带来过高的交易成本，其次我国还 没有建立起一整套包括劳务资本价值的评估鉴定、劳务双方的资信评估体系在内 的法律监督保障机制，再次我国社会观念中尚未对这一具有人身性的“劳务资本 形成认同。持相反观点者更有不少，左传卫在劳务出资探析中认为公司的劳 务出资能弥补劳务合同的不足，也能提供新的创业模式，呼应了现代经济社会对 高智慧人才的尊重与渴求。如果能化解劳务出资的风险与不足，协调好相关利益 冲突，就应该认同公司劳务出资制度。笔者认为，公司法是一部市场主体法和 市场行为法，虽具有不少行政强制型条款，但不能否定公司法的私法本质， “法不禁止即允许是私法的原则，既然公司法没有明文禁止劳务出资，那 么只要能够证明劳务能用货币估价并能转让，就可以允许公司劳务出资。对公司 劳务出资的证明有自身的特点，一般认为对公司劳务出资证明就是要完善劳务出 资的评估制度，劳务出资的评估应先确定各种构成要素( 成本、利润、市场供求等) ， 再确定各个要素的重要程度，最后根据各个要素不同的重要程度来综合确定劳务 的价值。詹子友在劳务出资法律制度的完善中认为收益现值法是一种较为适 宜的评估方法，因为它是以劳务出资后所获得的超额收益为依据来计算劳务价值 的评估方法。 4 关于人力资本的出资证明 人力资本是特定行为主体为增加自身的未来效用或实现价值增值，通过有意 识的投资活动而获得的，具有异质性并依附于人身上的心理状况及知识、技术、 信息、健康、道德、信誉和社会关系等的价值存量。曼昆在经济学原理一书 中指出入力资本是对人的投资的积累。人力资本能不能作为出资，学术界争议很 大。张利国在人力资本出资的合理性中指出虽然我国公司法没有承认人 力资本出资的合法性，但在理论与实践中已经进行了许多有益的尝试，并且在新 经济条件下，人力资本出资作为人力资本所有者产权收益的一条路径选择理应得 到立法的确认。郭双焦和颜凌芳在人力资本出资适格性的法学考察中认为人 力资本具有现物出资的合法性要件，具有对公司的有益性、具有可支配性、具有 对债权人保护的可能性、价值现存性和评估可能性。 5 关于公司商誉出资证明 各国对商誉出资持有的态度不一，如我国新公司登记管理条例第1 4 条第2 款规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保 的财产等作价出资。明确禁止股东以商誉出资。但国内外立法都允许商誉出资， 应永胜在论商誉出资的适格性中认为商誉出资具有现实意义，商誉出资具有 现物出资的适格性要件，具有确定性、价值物的现实存在性、评价的可能性、可 公司资证明责任研究 独立转让性。 6 关于其他现物出资的证明 其他现物出资如股权、债权、和知识产权等也给出资证明机构提出了不同的 证明标准。学者们对这些客体的具体出资证明责任论述各异。股权、债权、知识 产权都具有财产权利的性质，作为公司非货币财产出资的适格性的显著要求就是 具有可评估性，具有财产权利的公司出资当然具有可评估性。具体就公司股东出 资而言，闰建业在股东出资若干法律问题研究中认为在我国新公司法下股权 出资具有可行性，能够作为公司出资。檗亚东在股权出资问题研究中认为大 部分国家都允许股权出资，股权出资有利于促进融资，优化资源配置，能够对市 场主体组织的发展与完善起到积极的促进作用。金永红在其主编的价值评估 中认为对公司股权出资进行价值评估的时候要遵循股权评估特有的原则，主要包 括内在价值原则、收益本金化原则和变现原则；就债权出资而言，李筱婧在债 权出资适格性及风险防范法律问题研究中认为债权符合现物出资的适格性，鉴 于公司债权出资的风险性，对公司债权出资进行证明和评估时，可以采取债权资 产价值分析。对于公司知识产权出资而言，由于知识产权具有财产权利属性和人 身权利属性，其财产权利属性决定了知识产权能作为公司出资，符合现物出资适 格性要件，国内外文献普遍认为对公司知识产权出资进行证明的时候，要根据知 识产权的种类来具体进行出资证明。 1 2 4 关于公司出资证明责任的构成要件 当公司出资证明主体没有履行出资证明责任，就必须承担出资证明责任，这 时所指的出资证明责任仅指违法责任。综合国内研究成果，出资证明责任有如下 构成要件：一是出资证明机构有违法事实。主要指验资报告存在虚假情况，具体 有证明不实、虚假证明、恶意串通几种情形。张冬梅和林旭霞在虚假验资之法 律界定中归纳了目前对验资报告质量的两种不同法律要求，其一是“程序真实”， 认为只要注册会计师根据独立审计准则，按照执业规则和验资程序如实反映了整 个验资过程，其验资报告就应该被认为是真实的，而不必严格追求结论与实际情 况的一致。其二是“结果真实”，认为判断验资报告是否虚假的关键是看注册会计 师验证的结论与被审验单位的实际情况是否相符，而无论验资程序正确与否；二 是公司出资证明机构有过错，对违法行为的产生在主观心理上存在着应受非难的 故意或过失，但宋立峰和魏冬云在对虚假验资民事赔偿若干问题的探讨中认 为不应该把一切过失都包括进去，对于注册会计师因轻微疏忽，导致验资报告不 实，一般不应当承担民事责任，但如果验资报告严重失实，也可以根据过错大小 来酌情承担赔偿责任：三是有违法结果，即出资证明单位出具的虚假验资报告给 公司( 即验资委托人) 或第三人造成了损失；四是虚假验资行为与相关当事人的信赖 硕十学位论文 利益损失有因果关系，或与公司( 委托人) 的损失有因果关系。 1 2 5 关于公司出资证明责任的具体形式和归责原则 一般认为公司出资证明责任的具体形式是以民事责任为主。甘小晶在注册 会计师民事责任的归责原则中指出注册会计师的民事责任包括违约的民事责任 和侵权的民事责任，都以过错原则为归责原则。这一观点符合学术界的主流观点。 笔者也赞同这一观点，公司与出资证明单位是委托关系，委托合同的归责原则是 过错责任原则，出资证明单位违背委托合同，就应该对公司承担违约责任。如果 第三人在与公司的交易中把虚假验资报告所证明的公司注册资金作为该企业的资 信证明使用，从而导致该第三人对该公司的经济实力产生错误判断而与公司进行 交易，并因公司无力偿还而遭受损失，则出资证明单位就要对该类第三人承担侵 权责任，同样适用过错责任原则。但学术界对公司出资证明机构侵权责任定性和 归责原则也有不同观点，不少研究者认为公司出资证明机构的所承担的证明责任 不是一般的侵权责任，而是特殊侵权责任。如陈冰梅在论公司出资证明机构对 第三人的民事责任中指出公司出资证明机构对第三人的责任足一种特殊的侵权 责任，一种补充责任，一种有限责任，并认为随着社会经济生活的变化和注册会 计师执业责任风险分散机制的进一步完善，不排除转采无过错原则的可能性。 1 3 研究方法与拟创新点 本人采取的研究方法主要有：一是用历史分析、比较分析和实证分析的方法， 结合法学与经济学的理论，对公司出资证明责任，法律制度的概念、特征及其利 弊进行了初步的探讨。二是用比较和归纳的方法，比较英美法系和大陆法系对公 司出资证明责任的不同认识，提出自己的观点和见解。三是坚持理论联系实际的 方法，本人注重研究我国立法中的实际问题，从理论上加以深入阐述分析，力求 用理论来指导实际工作。 ； 本文的主旨重在提出问题，也在于解决问题。所以在思路上，本文紧紧围绕 中国特色选举制度的发展进行论述。全文共分六个部分： 第一部分绪论，主要论述了本文的写作背景，目的在与介绍本选题的依据及 意义。 第二部分对公司出资证明的含义进行了界定，介绍了公司出资证明主体和客 体的类型，阐述了公司出资证明的基本原则，在此基础上，提炼公司出资证明的 程序法意义和实体法意义。 第三部分对公司出资证明责任进行了一般性分析，从公司出资证明责任的基 本内涵入手，阐述了公司出资证明责任的基本属性，对公司出资证明责任的原因 事实进行了分别论述，在现有各国对公司出资证明责任的归责原则进行分析的基 公司i t ；资t j f 明责任研究 础上，提出了自己的观点，认为采取过错推定原则的合理性，归责原则的落脚点 是在于归责到具体的主体，即公司出资证明主体归属。 第四部分对公司出资证明责任进行了类型化分析 第五部分重点论述了公司出资证明责任的具体归属，从公司出资证明责任具 体归属的一般内涵入手，对公司出资证明的责任的类型进行了分类，在此前提下， 清晰地论述了公司出资证明责任的具体分担。同样，责任也具有免责的条件，公 司出资证明责任也有免责制度的制度体系。 8 硕上学位论文 第2 章公司出资证明的意义厘定 2 1 公司出资证明的界定 对于公司出资证明的界定，我国公司法做出了明确的规定，公司法第2 9 条规定，股东缴纳出资后，必须经依法设立的公司出资证明机构验资并出具证明。 公司法第2 0 8 条规定承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由 公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由 有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执 照；承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公 司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并 可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销 营业执照；承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者 验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其 评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。我国公司法中的这两条规定了公 司出资证明的主体和出资证明时间，即公司出资证明主体有公司出资证明机构、 资产评估机构和验证机构等，验资时间是股东缴纳出资后，也就是公司拟设立时 进行验资。一般来说，出资证明责任不是一般意义的验资证明，而是指的负特定 义务的主体对股东以不同形式的出资之真实性、合法性和有效性所作的具有证明 效力的中介性宣示和保证行为。王全兴教授认为，公司出资证明机构是社会中间 层主体，是独立于政府与市场主体，为政府干预市场、市场影响政府和市场主体 之间相互联系起中介作用的主体。它虽然属于非政府组织，但却具有公共性，具 体表现为：其一，以实现和维护公共利益为宗旨；其二，提供公共产品；其三， 行为具有公信力1 1j 。承担公司出资证明责任的公司出资证明机构主要是注册会计 师事务所和注册会计师、银行等金融机构。公司出资证明包涵多方面，而验资证 明只是其中的一个重要部分，根据1 9 9 6 年的独立审计实务公告第1 号验资第2 条规定，验资是指注册会计师依法接受委托，按照本公告的要求，对被审验单位 的实收资本( 股本) 及其相关的资产、负债的真实性、合法性进行的审验。2 0 0 1 年修 订后的独立审计实务公告第1 号验资第2 条规定，验资是指注册注册会计师依 法接受委托，按照独立审计准则的要求，对被审验单位注册资本的实收或变更情 况进行审验，并出具验资报告。由此可见，新实务公告扩大了原实务公告对验资 的范围，增加了对资本变更情况的审计，原实务公告对验资的定义仅指被审验单 位的设立验资，新实务公告将变更验资也纳入验资的范畴。根据上面的定义，我 公司i t ；资证明责任研究 们可以从以下几方面来理解验资的定义，其一，验资业务具有法定性，注册会计 师进行验资必须依法接受委托，受法律调整。其二，验资具有程序性和规范性的 特点，即注册会计师执行验资业务必须按照相关验资业务的规范来进行，这是执 业质量的基本保证，验资实务公告就是进行验资的主要规范性文件，也是指导性 文件。其三，验资包括设立验资和变更验资，具体而言，设立验资是指注册会计 师接受委托，对新设立企业的实收资本和相关的资产、负债的真实性、合法性进 行审验；变更验资是指企业原注册资本增加或减少的情况下依法向原工商登记机 关申请变更登记而进行的资本审验，变更验资是企业不定期的验资，并且因变更 的内容和方式等不同，审验范围也有所不同。本论文所指的验资仅仅是指设立验 资，对公司成立后注册资本的增减变更情况不承担证明责任。 2 2 公司出资证明的主体 2 2 1 会计师事务所及会计师 会计师事务所是为公众传递财金信息、发挥着资本预警作用的社会中介机构。 它的运作是否规范，对于经济的发展能否走上良性循环的轨道，影响举足轻重。 验资是会计师事务所一项重要的法定业务。验资是对公司出资进行证明的一种方 式。我国注册会计师审计准则第1 6 0 2 号验资第3 条就对验资进行了定义，即 册会计师依法接受委托，对被审验单位注册资本的实收情况或注册资本及实收资 本的变更情况进行审验，并出具验资报告。根据我国注册会计师法第1 6 条规 定，注册会计师承办业务，由其所在的会计师事务所统一受理并与委托人签订委 托合同。会计师事务所对本所注册会计师依照前款规定承办的业务，承担民事责 任。由此，可见会计师事务所和注册会计师是公司出资证明的主体。 2 2 2 资产评估机构 注册资寓评估i ) i t i ( c e r t i f i e dp u b l i cv a l u e r ) ，简称c p v ，有的国冢和地区也称为 鉴定师，测量师等。国际评估准则解释为“资产评估员是那些处理有产准备汇 报资产评估的特殊经济纪律的人们。作为职业，评估员必须经过教育、培训、能 力和技巧的严格考验。他们还必须体现和保持高度的精神风貌( 道德) 和专业的评估 实践( 标准) ”。我国资产评估基本准则是这样定义注册资产评估师的：经过国家统 一考试或认定取得执业资格，并依法注册的资产评估专业人员。注册资产评估师 的管理主要是通过资产评估协会来进行，协会对注册资产评估师进行业务上的管 理并负责惩处等工作。根据中国资产评估协会章程第3 条规定，中国资产评估 协会对我国资产评估活动实行行业管理，指导、监督注册资产评估师和资产评估 机构依法执业。中国资产评估协会章程第6 条规定了有关的基本职能，其中包 括“制定资产评估执业准则和标准，拟定行业管理法规和规章，并组织实施、监 硕i ：学位论文 督和检查。一资产评估准则无形资产第4 条规定，注册资产评估师应当经过专 门教育和培训，具有专业技能和经验，能够胜任无形资产的评估工作。注册资产 评估师不仅要懂得注册会计师的全部知识，能够阅读、理解、分析并整理账户信 息资料，而且要掌握系统全面的资产评估专业知识。在资产评估实务中，一般分 为机器设备、房地产、无形资产、企业整体评估等项业务，分别由掌握不同专业 知识的资产评估师来承担，充分体现出评估业务的专业性和艺术性。 2 2 3 金融机构等 进行公司出资证明的金融机构主要是银行。我国最高人民法院对银行等金融 机构的出资证明行为进行了规范，确立了银行等金融机构的出资证明主体地位。 如最高人民法院关于金融机构为企业出具不实或者虚假验资报告资金证明如何 承担民事责任问题的通知，最高人民法院关于验资单位对多个案件债权人损 失应如何承担责任的批复都明确规定了银行等金融机构出具虚假或不实的验资 报告和资金证明时候应承担的民事责任。银行等金融机构的出资证明是其在经济 生活中的资信证明活动，所出具的出资证明是关于公司有关货币出资情况的证明 文件。 2 3 公司出资证明的客体 公司是以资本为核心的现代企业制度。公司出资证明的客体就是公司各种资 本。根据现代公司理论，可以作为公司出资的财产有现金出资和现物出资。公司 法意义上的“现物”一词来源于日本，后为我国学者所普遍接受，其含义比我国 公司法上的“实物 一词更为宽泛，不仅指动产、不动产等实物，还包括债权、 特许权、商号、商誉、营业全体等所有非现金的财产形式。现物出资即指非现金 出资，是股东以现金以外的其他财产履行出资义务。公司出资证明的客体就是现 金和现物出资。各国公司法一般都允许公司出资中有现金出资。对与现物出资， 各国规定不一致。并不是任何非货币出资都能成为公司资本，作为现物出资必须 具有一定适格性，公司出资证明主体应该对公司现物出资的适合性进行证明。国 内外对现物出资的适格性曾经进行了长时间的争论，认为主要有以下几个评判标 准：第一，确定性。即非现金出资标的物必须能够特定化，应该客观明确，不得 随意变动。各国一般都要求将现金出资标的物的种类、数量在公司章程中予以记 载，不允许其他种类的价值物替代。第二，现存性。现物出资标的物是事实上已 经存在的价值物，对于将来才生产出来的商品不得作为出资物，并且该标的物必 须为出资者所有或享有支配权。因此，附条件或附期限规定的现物出资不应予以 认可。第三，评价的可能性。非现金出资的标的物能评估折价换算为现金，这是 因为无论以何种形式的非货币财产出资，都必须进行评估并折算为现金，以此作 公司 l ；资证明责任研究 为给付股份或确定其出资额的依据。第四，可独立转让性。是指用于非现金出资 的标的物可以独立于出资人转让，出资人对该标的物享有独立可支配的权利。我 国公司法第2 7 条第1 款规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土 地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、 行政法规规定不得作为出资的财产除外。可见，在我国，公司出资证明的客体就 是货币和能估计并可转让的现物出资。 2 4 公司出资证明基本原则 公司出资证明原则是指公司出资证明机构在对公司出资进行证明的时候应该 始终贯彻地原则。在实践中，对公司出资进行证明的主要是注册会计师，独立审 计食物公告第1 号验资第4 条就明确规定注册会计师执行验资业务，应当当恪守 独立、客观、公正的原则，并对验资报告的真实性、合法性负责。由此可见，公 司出资证明的原则可以归纳为独立原则、客观原则、公正原则。 1 独立原则 根据注册会计师法第1 7 条规定，注册会计师接受验资义务时和进行验资 业务期间要坚持独立原则。注册会计师的独立性包括精神上的独立和外观上的独 立性。精神上的独立性也称为实质上的独立性、内在的独立性，是一种精神状态 和心理意识，强调注册会计师在进行验资业务的时候要不受个人或外界因素的干 扰，自己内心要有高度独立的意识。外观上的独立又称为形式上的独立，因为注 册会计师的验资业务不仅仅关系到被审验单位的设立进程，更关系到第三人，所 以要在第三人面前保持独立的形象，这样才能让第三人相信注册会计师所进行的 验资是公正独立的，具体来说，注册会计师要在形式上保持自己的独立性就必须 起码保证以下三方面：其一，经济上的独立性，执行验资业务的注册会计师必须 与被审验单位没有财务上和关联，不得持有被审验单位的股票或股份，被审验单 位设立与否与注册会计师没有经济上的利害关系，这样注册会计师才能在经济利 益上保持独立，我国注册会计师法第2 2 条就有类似规定；其二，与本审验 单位发起人没有亲属关系，注册会计师如关于设立中的公司的发起人或其他主要 负责人存在法律上的亲属关系，就难免在实际验资过程受到发起人的影响，因为 顾及到亲缘关系而不得不做出偏袒与其亲属的验资证明。另外，即使注册会计师 能不受亲属关系的制约而做出公正的验资报告的时候，外界的第三人也会置疑他 的独立性，这样反而