（民商法学专业论文）论物的瑕疵担保责任的法律适用.pdf

原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：一曲堡县 日 期：坌旦坦：圭：! 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：堂盟尊师签名：雄日 期：州 山东大学硕士学位论文 目录 中文摘要l a b s t r a c t ：”0 0 0 900 00000 00 00 2 弓i言”l 第一章物瑕疵担保责任的一般理论3 一、物的瑕疵担保责任的概述3 二、物的瑕疵担保责任的理论基础与制度价值3 三、物的瑕疵担保责任的性质4 四、物的瑕疵担保责任的主要特征5 第二章物的瑕疵担保责任的起源及发展0 000 0 qm o0 6 一、二元合同救济体系的形成6 二、物的瑕疵担保责任现状的比较法考察6 ( 一) 大陆法系物6 ( 二) 英美法系1 1 ( 三) 小结g 0 000 1 2 第三章我国物的瑕疵担保责任的现状研究1 3 一、物的瑕疵担保责任的立法体现1 3 二、物的瑕疵担保责任的构成要件1 3 三、我国物的瑕疵担保责任存在的问题1 5 第四章物的瑕疵担保责任的法律地位研究1 6 一、我国物的瑕疵担保责任与违约责任的关系1 6 ( 一) 现行立法将物的瑕疵担保责任统合进了一般违约救济体系1 7 ( 二) 物的瑕疵担保责任作为一项独立制度的必要性1 8 二、我国物的瑕疵担保责任与相关法律制度的辨析2 0 ( 一) 物的瑕疵担保责任与加害瑕疵给付责任2 l ( - - ) 物的瑕疵担保责任与产品责任2 2 ( 三) 物的瑕疵担保责任与附随义务之违反2 2 山东大学硕士学位论文 第五章物的瑕疵担保责任适用中的法律问题探研究2 4 一、物的瑕疵担保责任的适用范围2 4 ( 一) “瑕疵 的内涵2 4 ( 二) “瑕疵 的判断标准2 5 ( 三) 物的瑕疵担保责任适用范围变化的具体分析2 5 ( 四) 小结2 7 二、买受人的通知义务与异议期间2 8 ( 一) 通知义务2 8 ( 二) 异议期间2 8 三、物的瑕疵担保责任的承担方式一2 9 ( 一) 解除权3 0 ( 二) 请求减少价款3 1 ( 三) 修理、重作、更换3 2 ( 四) 损害赔偿3 3 结语3 4 参考文献3 5 致谢”3 7 攻读学位期间发表的学术论文目录3 8 山东大学硕士学位论文 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t 1 a b s t r a c t 2 i n t r o d u c t i o n 1 c h a p t e rit h eg e n e r a lt h e o r yo ft h el i a b i l i t yf o r 、r r a n t y o fd e f e c t so nt h eo b j e c t s 3 1 c o n c e p t ： 2 v 砒t i ea n df o u n d a t i o no f t h et h e o r y 3 3 n a t u r e 4 4 m a i nc h a r a c t e r i s t i c s 。! ； c h a p t e r t h eo l u g l n sa n dd e v e l o p m e n to ft h el l a b i l i t yf o r w a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t s j 6 1 1 1 1 ef o r m a t i o no f1 1 1 ed o u b l e t r a c kr e l i e fs y s t e m 6 2 1 1 1 es t u d yo ft h el i a b i l i t yf o rw a r m a t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t sb yc o m p 盯a t i v el a w s 6 2 1c i v i ll a ws y s t e m 6 2 2c o m m o nl a ws y s t e m 1 1 2 3 s u m m a r y 1 ：! c h a p t e r t h ee x i t i n gs y s t e mo ft h el i a b i l i t yf o r 、r ra n t y o fd e f e c t so nt h eo b j e c t si no u rc o u n t r y 1 3 1 n er e l a t i v e l a w sa n dr e g u l a t i o n s 1 3 2 t l l ec o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t s 1 3 3 t h ee x i s t i n gp r o b l e m s 1 5 c h a p 吓e r t h er e s e a r c ho nt h es t a t u so ft h el i a b i l i t yf o r w a r ra n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t si nt h ec o n t r a c tl a wi n o u rc o u n t r y 1 6 1 1 1 r e l a t i o n s h i p sb e t w e e nt h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo f d e f e c t so nt h eo b j e c t sa n d t h el i a b i l i t yf o rb r e a c ho fc o n t r a c t 1 6 一 坐銮奎兰堡! ：兰垡笙奎 一一 1 1t h ei n t e g r a t i o ni n t ot h eb r e a c hr e l i e fs y s t e m 1 7 1 2t h en e c e s s i t yo fb u i l d i n ga n dp e r f e c t i n gt h es y s t e mo f t h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo f d e f e c t so nt h eo b j e c t s 1 8 2 t h ec o m p 撇t i o nb e t w e e nt h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t sw i t h r e l a t i v es y s t e m s 2 0 2 1w i t hp o s t i v ef o r d r u n g s v e r l e t z u n g 2 1 2 2w i t hp r o d u c tl i a b i l i t y 2 2 2 3w i t ht h eb r e a c ho fs u b o r d i n a t e do b l i g a t i o n 2 2 c h a f r e r vt h er e s e a r c ho nt h ep r o b l e m s 矾t h e a p p l i c a t i o n 2 4 i t h es p h e r eo fa p p l i c a t i o n 2 4 1 1t h ed e f i n i t i o no f d e f e c t s 2 4 1 2t h e j u d g e m e n ts t a n d a r d so f d e f e c t 2 5 1 31 1 l cv a u r i a t i o no f t h es p h e r eo fa p p l i c a t i o n 2 5 1 4s u m m a r y 2 7 2 t h eb u y e r sn o t i f i c a t i o no b l i g a t i o na n do p p o s i t i o np e r i o d 2 8 2 1n o t i f i c a t i o no b l i g a t i o n 2 8 2 2 o p p o s i t i o np e r i o d 2 8 3 t h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t s 2 9 3 1t h er i g h tt o r e s c i n d 3 0 3 2t h er i g h tt or e d u c et h ep r i c e 3 1 3 3r e p a i r i n g ，r e w o r k i n ga n ds u b s t i t u t i n g 3 2 3 4c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e s 3 3 c o n c l u s i o n 3 4 r e f e r e n c e 3 5 a c k n o w l e g e m e n t 3 7 p u b l i c a t i o n s 3 8 山东火学硕二l 学位论文 中文摘要 物的瑕疵担保责任制度历史悠久，起源于罗马法，目的是为了弥补罗马法对于买 卖交易采取“买者当心 的原则对买受人权益保护不足的缺陷，因而建立起债法的二 元救济体系。后罗马法的这种二元救济体系被大陆法系的德国、日本、台湾地区等所 继承并加以发展。在这个过程中，物的瑕疵担保责任的内容也不断丰富和完善，但也 面临着与违约责任纠缠不清的尴尬。2 0 0 2 年的德国债法改革通过建立以义务违反为 核心概念的一元救济体系，将物之瑕疵担保责任归入到一般违约责任体系，引发了对 物的瑕疵担保责任的激烈讨论。在我国，物的瑕疵担保责任存在着立法不够系统全面， 与违约责任关系不清，具体适用制度不完善等问题。针对此，本文从比较法和实证法 的角度进行分析，提出我国物的瑕疵担保责任已经纳入一般违约救济体系中，但是仍 有作为一项制度加以研究、完善的必要，并从该制度的法律适用层面进行了系统而深 入的探讨。 本文主要分为五部分。 第一部分介绍了物的瑕疵担保责任制度的一般理论，包括其概念、性质、理论基 础和制度价值以及主要特征。第二部分主要介绍了物的瑕疵担保责任制度的起源和发 展，对该制度在大陆法系的发展现状进行调查，并将其与英美法系中相关制度作了比 较。第三部分，分析了我国物的瑕疵担保制度现状。就物的瑕疵担保责任在我国的立 法现状、构成要件以及存在的问题进行了阐述。第四部分探讨了该制度在我国民法中 的地位，指出我国立法已经将物的瑕疵担保责任统合进了一般违约救济体系，但仍有 必要将其作为一项独立的制度，建立和完善一套物的瑕疵担保责任的规则。并进一步 厘清了物的瑕疵担保责任制度与加害瑕疵给付责任、产品责任、附随义务之违反的关 系。第五部分系统的探讨了我国物的瑕疵担保责任制度在法律适用中的问题。 关键词：瑕疵瑕疵担保责任违约救济体系 曲亚男 o o l o o 7 山东大学硕上学位论文 a b s t r a c t t h el i a b i l i t yf o rw a r r a n to fd e f e c t s ，o r i g i n a t e df r o mr o m a nl a w , h a sal o n gh i s t o r y a n di se s t a b l i s h e dt or e m e d yt h ed e f e c ti np r o t e c t i n gt h et r a n s a c t i o ns e c u r i t yo fb u y e r s t h e b i n a r ys y s t e m so fr e l i e fw h i c hw e r eb u i l ti nr o m a nl a w , w r e r ef o l l o w e da n dd e v e l o p e db y g e r m a n y , f r a n c e ，j a p a na n ds oo n i nt h i sp r o c e s s ，t h es y s t e mo ft h el i a b i l i t yf o rw a r r a n to f d e f e c t so no b j e c t si s c o n s t a n t l ye n r i c h e d a n di m p r o v e d h o w e v e r , c o r r e s p o n d i n g l ya q u e s t i o ni sa r o u s e d ，t h a ti s ，h o wt od e a lw i t ht h er e l a t i o n s h i p sb e t w e e nt h el i a b i l i t yf o r w a r r a n to fd e f e c t so no b j e c t sa n dt h el i a b i l i t yf o rb r e a c ho fc o n t r a c t i n2 0 0 2 ，t h er e f o r m a b o u tg e r m a nl a wo fo b l i g a t i o n st o o kp l a c e ，a n di tb r o u g h tt h el i a b i l i t yf o rw a r r a n to f d e f e c t so nt h eo b j e c t si n t ot h ec o m m o nl i a b i l i t yo f b r e a c hb yb u i l d i n gu pau n a r ys y s t e mo f r e l i e fc o n c e r n i n go nt h eb r e a c ho fo b l i g a t i o n t h er e f o r mc a u s e daf i e r c ed i s p u t ea b o u tt h e l i a b i l i t yf o rw a r r a n to fd e f e c t so no b j e c t s i nc h i n a , t h e r ea r ea s l os o m ep r o b l e m sa b o u tt h e l i a b i l i t yf o rw a r r a n to fd e f e c t s ，s u c h 硒t h er e l a t i v el a w sa n dr e g u l a t i o n sa r en o ts y s t e m a t i c a n dc o m p r e h e n s i v e ，t h er e l a t i o n s h i p sb e t w e e nt h el i a b i l i t yf o rw a r r a n to fd e f e c t so no b j e c t s a n dt h el i a b i l i t yf o rb r e a c ho fc o n t r a c ti sn o tc l e a r , a n dt h es p e c i f i cs y s t e mo f i t s a p p l i c a t i o ni si n c o m p l e t e t h i sp a p e ra n a l y z e st h ee x i s t i n gl i a b i l i t yf o rw a r r a n to fd e f e c t s o no b j e c t sa n dc o m p a r e st h er e l a t i v el e g a ls y s t e m sa b r o a dw i t hi t i ti sp r o p o s e dt h a t ，t h e l i a b i l i t yf o rw a r r a n to fd e f e c t so no b j e c t sh a sb e e ni n t e g r a t e di n t ot h eb r e a c hr e l i e fs y s t e m o no n es i d e ，t h e r ei ss t i l ln e c e s s a r yt ob u i l da n dp e r f e c tt h es y s t e mo ft h el i a b i l i t yf o r w a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t si n0 1 1 1 c o u n t r yo nt h eo t h e r s i d e t h ew h o l ed i s s e r t a t i o ni sd i v i d e di n t o f i v es e c t i o n s s e c t i o no n ei n t r o d u c e s 也e g e n e r a lt h e o r yo ft h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t s ，i n c l u d i n gi t sc o n c e p t ， n a t u r e ，c h a r a c t e r i s t i c s ，v a l u ea n df o u n d a t i o no ft h et h e o r y s e c t i o nt w oi n t r o d u c e st h e o r i g i n sa n dd e v e l o p m e n to ft h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t s a f t e rt h e s t u d yo fc o m p a r a t i v el a w s ，w ea n a l y z et h ed e v e l o p m e n to ft h es y s t e ma n dt h ed i f f e r e n c e b e t w e e nt h er e l a t i v es y s t e mo ft h et w ol a ws y s t e m s s e c t i o nt h r e ea n a l y z e st h ee x i t i n g s y s t e mo ft h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t si no u rc o u n t r y s e c t i o nf o u r 2 一一一 山东大学硕士学位论文 。_ = 二二一一 d i s c u s s e st h es t a t u so ft h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h e o b j e c t si no u rc i v i l l a w s e c t i o nf i v ei sas y s t e m a t i cr e s e a r c ho nt h e p r o b l e m si nl e g a la p p l i c a t i o no ft h e l i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t s k e yw o r d s ：d e f e c t s ，t h el i a b i l i t yf o rw a r r a n t yo fd e f e c t so nt h eo b j e c t s ，t h eb r e a c h r e l i e fs y s t e m 曲亚舅 3 0 l o s 7 3 山东人学硕t z 学位论文 己i吉 丁if j 物的瑕疵担保责任制度是大陆法系买卖合同中的一项特有制度。它起源于罗马法 的市政官救济制度，历史悠久，在经历了两千年多年的发展后，2 0 0 2 年德国债法改 革将物的瑕疵担保责任推上了变革的浪头。在我国物的瑕疵担保责任的现状如下：在 立法上，我国目前关于物的瑕疵担保责任的规定主要散见于我国合同法，这些规 定是不全面、零散不成体系的，甚至存在部分规定是不明确的，这直接导致了物的瑕 疵担保责任制度在理论上的争议不断和在司法实践中的尴尬地位。在学理上，我国近 些年来，学者们主要就物的瑕疵担保责任制度的定性与定位甚至是其存在的合理性和 必要性展开了激烈的讨论。在定性上，物的瑕疵担保责任存在法定责任说和债务不履 行说，可以说我国合同立法采纳了债务不履行责任说；在定位上，即物的瑕疵担保责 任与违约责任的关系上存在统一说与差别说，对此学界仍存在较大的争论。在司法实 践中，物的瑕疵担保责任制度处于尴尬的地位，面临着适用范围不清晰，适用频率不 高，与违约责任混淆等问题。 分析上述情况，笔者认为目前在我国研究物的瑕疵担保责任制度十分重要和必 要，这是因为：第一，明确我国物的瑕疵担保制度在合同法中的地位，是理论研究和 制度完善的前提。第二，物的瑕疵担保责任制度有其存在的特殊制度价值，起到维护 有偿合同的等价均衡关系，促进交易，保护交易安全的作用，它更倾向于给合同以补 救，体现促进合同有效履行的理念，而一般违约责任更侧重于惩罚或弥补损失。因为 该制度具有特殊价值，所以对其进行研究就具有特殊的意义。第三，我国合同法中明 文设有关于物的瑕疵担保责任的相关条款，但是由于相关立法的零散不明确，致使物 的瑕疵担保责任在司法实践中的地位尴尬，这就需要我们对这一制度进行分析研究， 查出问题所在，以便为解决问题提供方向和建议。第四，物的瑕疵担保责任与合同法 领域内的相关制度的关系尚未理顺，这也是该制度在司法实践中地位尴尬的一个原 因。第五，笔者经查阅相关资料发现大陆学者在具体法律适用方面的探讨相对欠缺。 笔者相信这也是我国物的瑕疵担保责任适用率不高的一个重要原因，因而本文将对物 的瑕疵担保责任在适用中的法律问题进行相对系统和深入的探讨。 在讨论之初需要说明的是，违约责任，是英美法系中合同法的概念，同时也为我 山东大学硕t 学位论文 国学者所常用，又称为违反合同的民事责任，依据我国合同法1 0 7 条的规定，是 指合同当事人不履行或者履行合同义务不符合约定应当承担的法律后果。债务不履行 责任多为德国、日本和我国台湾地区所使用，是指债务人违反其给付义务而应该承担 的责任。锄在中国语境下，物之瑕疵担保责任与违约责任的关系问题，在传统大陆法 系国家语境中可以约等于物之瑕疵担保责任与债务不履行责任的关系问题。 此外，本文提到的“一般违约责任救济体系 是指当合同义务不能正常履行时， 为当事人所提供的救济方式的总称，约等于德国的履行障碍救济体系。也就是其内涵 大于我国合同法中规定的“违约责任 ，还包括解除权等救济方式。 参见姚志明： 债务不履行之研究( 一) ，元照i f i 版社2 0 0 3 年版，第1 0 页。 参见孙潇：物之瑕疵担保者责任与债务小履行责任的关系，载研究生法学，2 0 0 8 年4 月。 2 山东大学硕七学位论文 第一章物瑕疵担保责任的一般理论 一，物的瑕疵担保责任的概述 瑕疵担保责任一般是指买卖合同中出卖人所承担的责任，包括权利瑕疵担保责任 和物的瑕疵担保责任。权利瑕疵担保责任，指出卖人就其所移转的标的物不受他人追 夺以及不存在未告知权利负担的责任；物的瑕疵担保责任，是指出卖人就其所交付的 标的物不符合债之本质，欠缺约定或法定品质所须负担的责任。本文探讨的即是物的 瑕疵担保责任。 二、物的瑕疵担保责任的理论基础与制度价值 哼 物的瑕疵担保责任的理论根据在于双务合同的对价有偿性。因为一切有偿合同都 存在着等价关系，即一方取得权利或标的物是给付相对方对价的结果，按照公平原则 的要求，取得价款的一方有义务使对方获得无瑕疵的标的物，以充分满足权利人的要 求。为了实现这一目的，法律要求当事人诚实履行，实现双方利益，进而保护交易安 全。此外，该制度能够尊重并保障双方当事人合意的准确实现。它是立法政策根据给 付与对待给付之间的均衡而特别设置的，更多地采用促使合同有效成立的补偿性救 济，而不是简单的以损害赔偿解决问题，因而能更好地实现双方订立合同的初衷。 该制度的特殊价值在于衡平买卖双方的利益。一方面，其产生之初便是为了给买 方提供有效的救济途径，因为早期罗马法奉行“买者当心 原则，即只要卖方没有明 示担保标的物没有瑕疵，即使交易后买方发现标的物瑕疵，卖方对于标的物瑕疵不承 担责任。这样利益的天平过分向出卖人倾斜，不利于对买方权益的保护，因而产生了 市政官告示，其所确立的严格责任正是为了克服“买者当心 所产生的弊端，比如该 制度有效地使买方免受按照无瑕疵状态下计算的买卖价格与有瑕疵货物之间的比例 关系失衡的损害。 另一方面，从出卖人的利益出发，限制买受人的权利，促进快速 。物的瑕疵担保责任不仅发生于买卖合同，其他有偿契约亦有补充准用的可能性，但足买卖契约是物的瑕疵担保 责任适用的主要类型，因此这种探讨之结论亦不失其普遍性。 。王洪亮：物上瑕疵担保责任、履行障碍法与缔约过失责任，载法律科学，2 0 0 5 年第4 期。第6 6 页。 3 山东大学硕卜学位论文 解决由标的物的瑕疵引起的争议，如规定买受人的通知义务以及设立短期时效制度， 从而起到维护有偿合同的等价均衡关系，促进交易，保护交易安全的作用。 物的瑕疵担保责任的性质 关于物的瑕疵担保责任的性质，主要存在法定责任说和债不履行说两种观点。早 期的民法理论中，法定责任说占有主导地位，后来债务不履行说兴起，并被一些学者 所接受，但对于二者孰优孰劣至今仍有争议。 法定责任说，继承了罗马法的传统观点，认为在特定物买卖中，卖主只有交付标 的物的义务，而没有交付无瑕疵标的物的义务。卖主只要交付了标的物，即使是有瑕 疵的，也认为他已经履行了合同义务，不承担债的不履行责任。买卖合同是双务、有 偿的，交付瑕疵物必然有悖于公平的原则，因此，通过法律的规定，在债的不履行责 任之外另设出卖人的物的瑕疵担保责任，对买受人予以救济。因而，出卖人承担的物 的瑕疵担保责任是一种基于法律的规定而产生的法定的担保责任。物的瑕疵担保责任 所谓的瑕疵限于特定物，在种类物买卖，虽然给付有瑕疵的物，只要在同种类中存在 无瑕疵的物，就不能认定标的物有瑕疵。 债的不履行说，该说认为不论是种类物还是特定物买卖，出卖人均负有交付与给 付价金相当的标的物的义务，当出卖人给付的物有瑕疵时，不分标的物的种类，出卖 人均负有债务不履行上的责任和瑕疵担保责任。瑕疵担保责任是债务不履行责任的一 种，是关于买卖的特则，当两者发生冲突的时候，优先适用物的瑕疵担保责任。 笔者认为，关于物的瑕疵担保责任性质的两种学说都有一定的道理，我们不应该 纠结于谁对谁错，实际上他们从不同的角度和层次道出了瑕疵担保责任的性质。法定 责任说强调责任来源的法定性，其产生一方面是源于对当时的“买者当心这一特则 的救济，更重要的是，从更高层次上看这也是法律对公平正义要求的回应，而债的不 履行说则强调物的瑕疵担保责任是债务不履行的一种。在今天，我们再谈瑕疵担保责 任的法定责任性时，不应该过分纠缠于其适用于种类物或特定物，而应从更高层次上 看到其反映了公平正义的要求。所以，我们承认债的不履行说，因为这是从我国的具 体制度层面上谈物的瑕疵担保责任的归属，但是我们更应该承认物的瑕疵担保责任的 一参见梁慧星：论出卖人的瑕疵担保责任，载比较法研究，1 9 9 1 年第3 期。第3 7 3 9 页。 攀参加韩世远：出卖人的物的瑕疵担保责任与我国合同法，载中国法学，2 0 0 7 年第3 期，第1 8 0 页。 4 山东大学硕士学位论文 法定性，因为这是其更为根本、更高层次的属性反映。 四、物的瑕疵担保责任的主要特征 首先，物的瑕疵担保责任是一种法定责任。如前所述，法律认识到物的瑕疵担保 责任这是公平正义原则的要球，所以法律对其直接加以规定，即使当事人在合同中没 有约定，出卖人也应承担相应的责任。法定责任是物的瑕疵担保责任的重要特征，也 是该制度具有保障功能的重要依据。其次，物的瑕疵担保责任是无过错责任。这是因 为物的瑕疵担保责任产生的依据不在于对主观过错的苛责，而是基于等价有偿的客观 要求。最后，物的瑕疵担保责任是一种补充责任。法律对于瑕疵担保责任的规定是属 于任意性规定而非强制性规定，这是因为在一定的条件下法律允许当事人对自己的权 利加以处置，所以当事人可以在合同中特别约定免除或者限制出卖人的瑕疵担保责 任。但当事人的特别约定不得违反法律的强行性规定和诚实信用原则，如出卖人故意 不告知标的物的瑕疵，否则该特约无效。 5 山东大学硕士学位论文 第二章物的瑕疵担保责任的起源及发展 一、二元合同救济体系的形成 物的瑕疵担保责任起源于罗马的市政官救济制度。在罗马市民法中，债的客体是 特定行为，强调的是履行行为本身而不是给付的标的物，罗马法仅规定了两种债不履 行的形态，即履行不能与履行迟延。在贯彻买者当心的原则下，给付瑕疵物不属于债 务不履行的范畴，即使交付的标的物存在瑕疵也视为债务已经履行，买主无法获得救 济，除非出卖人存在欺诈或者就标的物做出特殊的品质保证，买者才能就瑕疵要求损 害赔偿，这一权利被称为买主诉权。由于很多瑕疵在买卖时难以发现，所以对买受人 的利益造成了侵害。在公元前二世纪初，为保护买受人的利益，由当时履行市场监督 职能的市政官发布告示，规定出卖人对标的物存在的一切瑕疵负有说明义务，否则， 买受人有权在买卖六个月内提起解约之诉，十二个月内提起减价之诉，形成了物的瑕 疵担保责任制度的雏形，当时仅适用于特定的奴隶和家畜买卖中的瑕疵。这样便形成 了物的瑕疵担保责任与一般履行障碍并行的二元救济体系，即交付有瑕疵的标的物构 成物的瑕疵担保责任，针对债务不履行形态的救济措施构成一般履行障碍体系，二者 并行存在。 二、物的瑕疵担保责任现状的比较法考察 ( 一) 大陆法系物 物的瑕疵担保责任是大陆法系买卖合同中的一项特有制度，起源于罗马法，被大 陆法系国家所继承和发展，历经两千多年，该制度已发生了一定的变化，下面以日本、 台湾和德国的物的瑕疵担保责任为典型进行现状考察。 1 、台湾地区 台湾地区“民法第3 5 9 条规定：“买卖因物有瑕疵，而出卖人依前五条之规定， 应负担保责任者，买受人得解除其契约或请求减少价金。但依情形，解除契约显失公 平者，买受人仅得请求减少价金。第3 6 5 条规定：“买受人因物有瑕疵，而得解除契 6 _-_1_1，j_1 山东大学硕士学位论文 约或请求减少价金者，其解除权或请求权，于买受人依第3 5 6 条规定为通知后六个月 间不行使或自物之交付时起经过五年而消灭。前项关于六个月期间之规定。于出卖人 故意不告知瑕疵者，不适用。一 台湾物的瑕疵担保责任包括一般效力的解除契约、减少价金和特殊效力的损害赔 偿、另行交付无瑕疵物四种，买方对于这四种救济只能择一而行。其中解除契约与减 价二者均为形成权，除斥期间为卖方通知后六个月或自物之交付时起经过五年，一般 在物的瑕疵担保责任情况下，买方可择一行使，但解除契约显失公平者，买受人仅得 请求减少价金。损害赔偿仅适用于出卖人故意不告知瑕疵或缺乏所保证之品质，损害 赔偿的范围包括“所受损害及所失利益 ，此时，买方得于解除契约、减少价金、损 害赔偿三者择一而行。另行交付无瑕疵物仅适用于种类物买卖，也就是说在台湾种 类物买卖瑕疵可能存在上述四种救济方式，买方得择一而行。损害赔偿和另行交付无 瑕疵物均适用十五年的长期时效。“需注意的是，出卖人就其交付之买卖标的物有应 负担保责任之瑕疵，而其瑕疵于契约成立后始发生，且应可归责于出卖人之事由所致 者，则出卖人除负物质瑕疵担保者责任外，同时构成不完全给付之债务不履行责任。 也就是说形成责任竞合。 ；2 、日本 日本民法典关于物的瑕疵担保责任规定为第5 7 0 条：“买卖标的物隐含瑕疵 时，以买受人不知其事，且因之不能达到契约目的的情形为限，买受人可以解除契约 并请求损害赔偿；其他情形，买受人仅能请求损害赔偿。 在日本，物的瑕疵担保责任是法定的，不需要出卖人的可归责事由作为构成要件。 在日本法中出卖人的瑕疵担保责任的构成要件如下：第一，要求买卖标的物有瑕疵。 所谓标的物有瑕疵是指关于特定物的买卖，是指物的价值、通常用途或契约预定、出 卖人所保证用途的减损或缺少。第二，要求买卖标的物瑕疵属于“隐含瑕疵 。而关 于隐含瑕疵的理解，判例和学说不太一致。按照大多数判例的见解，所谓隐含瑕疵是 指买受人无过失而不知的瑕疵。第三，要求在契约缔结当时，买受人不知道瑕疵的存 在。 、 当物的瑕疵担保责任成立时，买受人可以获得以下救济：一般情况下，买受人只 能请求损害赔偿。只有当物的瑕疵致使契约的目的不能达到时，买受人可以请求解除 参见邱智聪著：新订债法各论( 上) ，中国人民大学f | l 版社，第8 3 1 l l 页。 。林诚二著：民法债编各论( 上) ，中国人民人学出版社2 0 0 3 年版，第i i 8 页。 。参见梁慧星：论出卖人的瑕疵担保责任，载比较法研究，1 9 9 1 年第3 期。 7 山东大学硕士学位论文 契约并请求损害赔偿。但是，“虽然有隐含瑕疵，买受人如能修补，经过修补能达到 契约目的，亦仅能请求损害赔偿。在因瑕疵使标的物价值减少的情形，日本民法典不 承认买受人有价金减额请求权，这是与各国立法最大的不同之一。一 3 、德国 ( 1 ) 德国债法改革前的物的瑕疵担保责任及其存在的问题 德国旧民法典在债的一章中专门规定了物的瑕疵担保。法典第4 5 9 条规定：“( 1 ) 物的出卖人应向买受人担保其物在风险责任移转于买受人时，无灭失或减少其价值， 或者其通常效用或者合同预定的效用的瑕疵。价值或效用的减少程度无足轻重的，不 视为瑕疵。( 2 ) 出卖人也应担保，物在风险责任转移时，具有其保证的品质。 “第 4 6 2 条规定了出卖人违反物的瑕疵担保，买受人可以请求解约、减少价金。第4 6 3 条 规定了如果买卖当时缺少所保证的品质或出卖人故意不告知该瑕疵，买受人可以要求 赔偿。” 德国旧民法典中关于物的瑕疵担保责任的制度设计主要存在以下问题： 首先，物的瑕疵担保责任与权利瑕疵担保责任之间严重不协调。一方面，在旧法 中，权利瑕疵担保责任与一般履行障碍法联系在一起，而物的瑕疵担保责任是独立于 一般履行障碍法，二者的法律后果差异较大。出现权利瑕疵时适用于一般履行障碍请 求权的三十年期限，而物的瑕疵担保责任的消灭时效是六个月。另一方面，在现实中 存在一些难以界定权利瑕疵与物的瑕疵的情况，法院不得不设定一系列复杂的分辨标 准，却仍然难以根本解决问题。“这方面的案例为数极巨，有时连学者都无法窥其全 貌。一 这种状况引起了广泛的批评。 其次，异种物交付与瑕疵交付之间存在难以界定的区间。同样由于前者适用于一 般请求权，而后者适用于特殊的六个月消灭时效，所以准确分辨二者便显得十分重要， 但实际瑕疵给付与异种物交付之间存在一个模糊的难以判断的区间。 再次，救济方式有限。一方面，损害赔偿责任保护范围的不足。在传统物的瑕疵 担保责任中，损害赔偿的救济方式仅适用于出卖人欺诈或者对标的物的品质作了特殊 保证，难以实现对买者权益的全面有效保护，这一点一直为学者所诟病。为解决这一 问题德国判例引进了积极侵害债权制度，在构成积极侵害债权的情况下买受人可以向 参见粱慧星：论出卖人的瑕疵担保