（经济法学专业论文）我国银行并购法律制度问题研究.pdf

摘要 银行并购主要是通过收购、兼并与合并等手段取得被并购银行的所有权，使 被并购银行丧失法人资格或成为并购银行的分支机构或合并成一个新的银行的法 律行为。当今，国内外银行并购风起云涌，银行并购不仅可以优化整合本国银行 资源、提高银行自身的效益，而且还可以对抗国外银行财团的入侵，维护本国的 利益。鉴于银行并购的必要性，各国纷纷推动本国银行并购。但是在激烈的市场 竞争中，银行无限制的并购会严重影响着本国金融体系的稳定。市场经济是法治 经济，银行并购作为一种市场行为，必须遵守市场法则。从各国实践可以看出， 国外都是通过制定完备的法律制度来规范和制约银行的并购行为，从而达到防范 和化解本国金融风险，保障银行并购的有序进行、提高银行并购的效率，维护整 个金融体系的稳定。 我国银行并购起步较晚，很多方面的规定还不够成熟。现行适用银行并购的 立法还极不完善，监管力度也较为薄弱，更未形成一整套有效的银行并购法律制 度。作为世贸组织成员之一，我国必须在2 0 0 6 年底入世过渡期后履行银行业市场 对外国资本开放的承诺，因此，我国银行业并购重组不可避免，为我国银行并购 建构一个完善的法律环境显得尤为必要。 要完善银行并购的法律制度，首先就必须对银行并购的法律涵义予以界定。 现阶段我国可以通过银行并购来有效地实现防范和化解金融风险、保护我国银行 业的生存和发展、推动我国银行业走向国际化的目标。 其次，通过运用历史的方法、比较分析的方法，分析国外发达国家规制银行 并购的法律规定，以便借他山之石，为我国银行并购立法和发展提出一些借鉴意 义，在考察我国银行并购的立法现状、立足于本国国情的基础上，剖析我国银行 并购市场中存在的诸多法律问题：一是立法体系的混乱；二是法律监管的缺位： 主要体现在政府对银行并购的定位模糊、被并购银行不良资产处置不当、对外资 银行监管目标错位、其他监管机制方面的问题等；三是我国反垄断规制中存在的 法律问题；四是我国分业经营制度中存在的问题等等。 最后，通过对银行并购中出现的诸多问题的分析，进而提出完善我国银行并 购的法律原则与建议，以及我国银行并购的具体立法指导思想、完善我国银行并 购法律体系和监管制度等方面的具体措施，从而解决我国银行业改革和发展过程 中存在的问题。 【关键词】银行并购银行并购监管法律制度反垄断规制 ab s t r a c t b a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sa r el e g a la c t st h a tm a i n l yt h r o u g ha c q u i s i t i o n s , m e r g e r s ，c o n s o l i d a t i o n ，a n do t h e rm e a n st oo b t a i nb a n ko w n e r s h i p ，w h i c hm a k et h e b a n kl o s tl e g a lp e r s o n a l i t yo rb e c o m et h eo t h e rb a n k sb r a n c ho rm e r g ei n t oan e wb a n k t o d a y , m & as u r g i n gd o m e s t i ca n df o r e i g nb a n k s b a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sc a l l n o to n l yo p t i m i z ea n di n t e g r a t ed o m e s t i cb a n k sr e s o u r c e st oe n h a n c et h ee f f e c t i v e n e s s o ft h eb a n ki t s e l f , b u tc a nc o m p e t ea g a i n s tf o r e i g ni n v a s i o no ft h ef o r e i g nc o n s o r t i u m b a n k sa n ds a f e g u a r d i n gt h ei n t e r e s t so fo u rc o u n t r y i nv i e wo ft h en e e df o rb a n k m e r g e r sa n da c q u i s i t i o n s ，m a n yc o u n t r i e so n ea f t e ra n o t h e ra r ep r o m o t i n gn a t i o n a lb a n k m e r g e r sa n da c q u i s i t i o n s b u ti nt h ef i e r c em a r k e tc o m p e t i t i o n ，t h eb a n k sw i t h o u t r e s t r i c t i o no f m e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sw i l la f f e c tt h ec o u n t r y sf i n a n c i a ls y s t e ms t a b i l i t y s e r i o u s l y t h em a r k e te c o n o m yi sa ne c o n o m yr u l e db yl a w t h eb a n km e r g e r sa n d a c q u i s i t i o n s ，w h i c ha r ea sam a r k e tb e h a v i o r ，m u s ta b i d eb yt h em a r k e tr u l eo fl a w f r o mt h ep r a c t i c ei tc a nb es e e nt h a tf o r e i g nc o u n t r i e sr e g u l a t ea n dr e s t r i c tt h eb a n k s m e r g e r sa n da c q u i s i t i o n st h r o u g ht h ed e v e l o p m e n to fac o m p r e h e n s i v el e g a ls y s t e m s o a st o g u a r da g a i n s ta n dd e f u s ef i n a n c i a lr i s k s ，p r o t e c tt h eb a n k sm e r g e r sa n d a c q u i s i t i o n si na no r d e r l ym a n n e ra n di m p r o v et h ee f f i c i e n c yo fb a n km e r g e r sa n d a c q u i s i t i o n s ，m a i n t e n a n c et h ee n t i r es t a b i l i t yo ft h ef i n a n c i a ls y s t e m c h i n a sm & ab a n ka r es t a r tl a t e ，m a n yp r o v i s i o n sa r en o tm a t u r ee n o u g h ，t h e a p p l i c a t i o no fe x i s t i n gl e g i s l a t i o nt ot h eb a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sa r ea l s of a rf r o m s a t i s f a c t o r ya n dl a c kt h es u p e r v i s i o ne x p e r i e n c e ，a sar e s u l t ，i t sn o tt om e n t i o nt h e f o r m a t i o no fa ne f f e c t i v es e to fb a n k i n gm & a l e g a ls y s t e m a sam e m b e ro ft h ew t o ，c h i n am u s tc a r r yo u tt h ec o m m i t m e n t so f o p e n i n gt h e b a n km a r k e tt of o r e i g nc a p i t a lb yt h ee n do f2 0 0 6a f t e rt h et r a n s i t i o n a lp e r i o do fc h i n a s a c c e s s i o nt ot h ew t o t h e nc h i n a sb a n k i n gi n d u s t r ym & ar e s t r u c t u r ea r ei n e v i t a b l e ， s ob u i l d i n gas o u n dl e g a le n v i r o n m e n tt ob a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n si nc h i n aa r e p a r t i c u l a r l yn e c e s s a r y b e f o r ei m p r o v i n gt h eb a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sl e g a ls y s t e m ，f i r s to fa l l ，w e s h o u l dd e f i n et h em e a n i n go ft h eb a n k i n gm & al a w a tp r e s e n t ，c h i n a sb a n k sc a nu s e t h i sw a yt og u a r d a g a i n s ta n dd e f u s ef i n a n c i a lr i s k s ，p r o t e c tc h i n a sb a n k i n gi n d u s t r yt o t h es u r v i v a la n dd e v e l o p m e n ta n dp r o m o t et h ei n t e r n a t i o n a l i z a t i o no fc h i n a sb a n k i n g i n d u s t r ye f f e c t i v e l y 2 s e c o n d l y ，t h r o u g ht h eu s eo fh i s t o r i c a lm e t h o d ，ac o m p a r a t i v ea n a l y s i so ft h e m e t h o d sa n da n a l y s i so ff o r e i g nd e v e l o p e dc o u n t r i e s m & ar e g u l a t i o no ft h eb a n k i n g l a w ，i tm a k e ss o m er e f e r e n c ef o rc h i n a sb a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n si nt h e d e v e l o p m e n t o fl e g i s l a t i o n i nt h es t u d yo fc h i n a sm & ab a n ko ft h el e g i s l a t i v es t a t u s q u o ，o nt h eb a s i so fi t sn a t i o n a lc o n d i t i o n s ，w ec a na n a l y z ean u m b e ro fl e g a li s s u e s e x i s t si nt h eb a n ko fc h i n a sm & am a r k e t ：f i r s t t h ec o n f u s i o no fl e g i s l a t i v es y s t e m ； s e c o n d ，t h el a c ko fl e g a lr e g u l m i o n ，s u c ha st h eg o v e r n m e n t sp o s i t i o no nt h eb a n k i n g m & ai sv a g u e ，t h eb a n k i n gm & a 、i m p r o p e rd i s p o s a lo f n o n p e r f o r m i n ga s s e t s ，t h e w r o n gg o a lo ff o r e i g nb a n k s 、r e g u l a t i o n ，a n do t h e ra s p e c t so ft h er e g u l a t o r ym e c h a n i s m ； t h i r d ，t h el e g a li s s u e st h a te x i s ti nc h i n a sa n t i m o n o p o l yr e g u l a t i o n s ；f o u r t h ，s e p a r a t e o p e r a t i o np r o b l e m so fo u rs y s t e m ，a n ds oo n f i n a l l y ，t h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h ep r o b l e m sr a i s e di nt h eb a n k i n gm e r g e r sa n d a c q u i s i t i o n s ，i tp u tf o r w a r das o u n dl e g a lp r i n c i p l e sa n dr e c o m m e n d a t i o n sa b o u tm & a b a n ko fc h i n a ，f o re x a m p l e ，t h es p e c i f i cl e g i s l a t i v eg u i d e l i n e si na c q u i s i t i o no fb a n ko f c h i n a ，h o wt oi m p r o v et h el e g a ls y s t e mo fb a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n sa n d r e g u l a t o r ym e c h a n i s m ，a tl a s t ，w ec a ns o l v et h ep r o b l e me x i s t i n gi nt h ep e r i o do ft h e r e f o r i l la n dd e v e l o p m e n to fc h i n a sb a n k i n gi n d u s t r y k e yw o r d s b a n km e r g e r sa n da c q u i s i t i o n s ；b a n km & ar e g u l a t i o n ； l e g a ls y s t e m ；a n t i - m o n o p o l yr e g u l a t i o n 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也 不包含为获得江西财经大学或其他教育机构的学位或证书所使用 过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在 论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：雠日期：丝丝：! 里? f 关于论文使用授权的说明 本人完全了解江西财经大学有关保留、使用学位论文的规定， 即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅； 学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其 他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后遵守此规定) 签名：泓导师签名：互筐塞i 堡日期： 尘：竺。& 厂 刖昌 i l 一 日i j吾 自2 0 世纪9 0 年代以来，金融自由化、经济全球化以及新技术浪潮的不断发 展。全球金融业发生了一场持续的，由国际银行业并购推动的深刻变化，为适应 激烈的市场竞争的需要，提高银行自身抵抗风险和赢利的能力，全球银行业不断 拓展自身经营范围，并全面向混业经营过渡。企业规模纷纷向大型化扩展，从而 掀起了全球范围内的银行兼并浪潮。银行并购的规模和金额巨大，同业、同地并 购与跨行业跨境并购并存，银行并购浪潮使银行集中度上升，推动了国际资本结 构的调整和国际资本流动规模的扩张，使竞争在一个全新的平台上展开。国际银 行业的权威杂志英国银行家杂志2 0 0 1 年7 月公布了2 0 0 1 年度“世界1 0 0 0 家大银行”的相关数据和资料，其中包括中国上市银行在内的l o 家世界最大银行， 近两年涉及重组和并购的就有8 家，由日本兴业银行、第一劝业银行和富士银行 新近组成的瑞穗金融集团成为了全球资产最大的银行控股公司，其资产总额达到 1 2 5 9 4 9 8 亿美元。这表明世界金融业正在进行着一场深刻、大规模的结构整合， 也反映了当代银行业变化的实质，即随着信息技术的飞速发展和非银行金融机构 竞争的加剧，传统商业银行以借贷为主的融资业务不断受到侵蚀，从而迫使其突 破主要在货币市场营业的限制，积极向功能交叉、业务多元化的金融综合服务体 系迈进。深入了解这场兼并浪潮的实质和特点，对于把握国外银行业的发展前景， 尤其是中国加入w t o 以后，国内银行业将面临着激烈的竞争等方面都具有积极意 义。如何正确引导和规制我国银行并购行为，提高银行并购的效率，己成为我国 银行业迫切需要解决的问题。 从目前我国对银行并购的理论研究来看，大多数研究都是从经济学和金融学 的角度来进行的，重点主要涉及银行并购产生的经济效益及其风险防范和发展对 策。从法律角度的研究虽也较多，但主要集中于对跨国银行并购产生的若干法律 问题的研究，对本国国内银行并购问题及法律制度的构建研究较少。笔者在选题 中注意到银行并购所带来的是机遇与风险并存，并购可以激活我国银行业，推动 我国银行业的发展，带来丰厚的效益，但并购同时也存在巨大的潜在风险，尤其 是在目前整个世界显现金融危机的情况下，更应严把银行并购关口，加强对外资 银行准入与审批的监管，并在立法上对此进行完善，使我国监管机构做到有法可 依。 本文在借鉴国外发达国家关于银行并购的立法规定基础上，结合本国国情， 运用个案对银行并购进行剖析，阐述我国目前银行并购法律体系中存在的诸多问 题，提出了我国银行业并购的几点原则和完善法律制度措施的建议，以期为我国 我国银行并购法律制度问题研究 银行业并购提供有益的启示。全文分成四部分：第一部分对银行并购的基本概念 进行界定，分析了我国推动银行并购的必要性；第二部分归纳了英美两国关于银 行并购的立法规定，并对其进行分析，总结对我国的启示；第三部分对我国银行 并购立法现状进行整合，并分析了我国银行并购法律制度存在的问题；第四部分 论述了我国银行并购是不可回避的战略选择，提出完善我国银行业并购制度的原 则及措施，通过完善并购制度，从而加快银行自身的发展，积极应对国外银行业 的挑战。 2 一、我国银行并购及其法律规制 一、我国银行并购及其法律规制 ( 一) 基本概念 所谓银行并购包括合并和收购两层含义。银行合并( m e r g e r ) 是指两个或者两 个以上的银行依照法律规定和协议约定而组成一个银行的法律行为；银行收购 ( a c q u i s i t i o n ) 是指一家银行通过有偿手段获得另一家或多家独立银行的经营控 制权的方式，而使该银行的经营决策权改变的经济交易行为，它强调作为买方的 银行向卖方银行的赎买。 在西方国家，通常把合并和收购连在一起，统称并购。在本文中，银行并购 的主体不局限于银行之间，还包括银行与非银行金融机构，银行与一般工商企业 之间。从本质上说，银行并购是企业并购的一种，银行作为经营和管理货币资产， 从事资本运营的特殊企业，其并购的内涵和外延有别于一般工商企业。但从经济 发展的历史进程看，银行并购是在一般企业并购的基础上衍生和发展起来的，同 时推动和促进企业并购由低级向高级不断演进、不断完善、不断发展。银行并购 与企业并购的区别不在于形式，而在于并购的内容和实际影响：一方面，由于银 行经营的是作为特殊商品的货币资产，而货币资产具有同质性和通用性，因此， 银行并购不存在技术、产品和服务上的障碍，理论上具有无限扩张和渗透的能力； 另一方面，银行并购是在企业并购的基础上产生的，又对企业并购起到巨大的推 波助澜作用。正如金融是现代经济的核心一样，银行并购也是企业并购的核心， 是企业并购的高级形态。 市场因外部性、公共性等原因会发生失灵，需要政府作为规制者介入，从而 进行规制，以提高市场运行效率。汜但作为市场规制执行机构的政府在市场规制中 也可能经常出现政府失灵的情况，如果其规制也严重失灵，则可能以一种失灵替 代另一种失灵，效率可能更低下。因此，必须用一种制度安排使两者的失灵最小， 这就是市场规制产生的根源。狭义上的规制是指“政府对经济行为的管理或制约”， 即政府规制，又称公共规制，是指社会公共机构即政府对私人及经济主体行为进 行的规制，政府规制与私人规制相对称。政府规制的形式主要有三种：( 1 ) 司法机 关依据民法、刑法等法律进行的规制；( 2 ) 行政机关依据行政法规、公共事业法、 公司法、劳动法、反垄断法及其它产业法等进行的规制；( 3 ) 立法机关对行政机关、 公有企业行为等进行的规制。广义上，规制包含一切公权组织对私权个人或小团 体的激励和约束；有政治上的规制、法律上的规制、道德上的规制等形式。旧市场 宋清华：银行危机论，经济科学出版社2 0 0 0 版，第3 4 页。 7 2 市场失灵足指在某些外在凶素的影响下，使得市场在自由运作下无法达到最有效率的结果。造成市场失 灵的口j 。能原凶包括：自然独占、外部性、排他性及信息不对称等冈素。 = 3 王万山：, l i 场舭制理论研究述评，江苏 i ：会科学，2 0 0 6 年第6 期。 3 我国银行并购法律制度问题研究 经济是法治经济，具体表现为社会经济活动中各个主体的权利义务和行为规则、 政府行为等方面都以法律的形式予以全面规范，即一切经济活动法制化。也就是 说，政府对市场经济活动中特定的个人和构成特定经济的经济主体的行为的管制 必须依据一定的法律、法规和规则进行。而银行并购作为一种市场行为，必须遵 守市场法则。 因此，本文所要探讨的银行并购的法律规制，是指在市场经济条件下，政府 通过制定完善的法律制度，对银行并购行为进行的规范和制约。 ( 二) 我国银行并购法律规制的必要性 1 、保护我国银行业生存和发展的需要 我国银行业的市场化和国际化必须具备足够的竞争实力和发展后劲，而银行 并购是实现这一目标最有效、最迅速的战略措施。我国银行虽然经过改革发展， 拥有本土优势，具备一定的竞争力，但与发达国家大银行相比，却表现出规模小， 业务单一，资本不够充足等特点。而外资银行在总体实力、管理机制、经营手段、 服务理念和效率及对业务人才的争夺等方面都比我们强，尤其是在对于银行并购 的法律制度方面较为完善，形成了较为健全的法律体系。由于我国银行业并购起 步较晚，几起国内银行并购案例也大都是在政府干预下进行，因此，我国可适用 的银行并购法律相对比较落后。而根据商业银行的企业法人性质而适用相关企业 并购法律时，则呈现出并购法律层次多、政策内容突出、原则性、笼统性规定过 多等现象，对我国银行业并购的监管过于混乱，不利于我国银行业的健康发展。 要顺应世界金融结构调整的大趋势，我国银行必须通过并购以提高资本充足水平， 增强抵抗风险的能力，进而扩大资产规模，增强金融创新能力，加快发展速度。 但同时也必须要有较为完善的银行并购法律，并辅助其他相配套的法律法规，从 而维护我国银行业的健康发展。 2 、防范和化解我国金融风险的需要 我国面临的金融风险形势十分严峻，随时有恶化甚至发生金融危机的可能。 在当前，整个世界经济处于不景气的状态下，美国几家大型金融机构相继下水。 先是“贝尔斯 没能“挺”下去，且引发的次货危机；接着是“雷曼”的溺水， 也难逃死劫，从而引发美国百年不遇的金融危机；另外还有多家处于危机边缘， 信用风险、汇率风险、市场风险等许多金融风险都集中显现于银行中介，触动银 行业脆弱的神经。然而银行极具外部性，其破产的社会成本高于个别成本( 指单 个银行破产的损失) ，所带来的金融恐慌和社会债权债务支付链的断裂以及储蓄投 4 一、我国银行并购及其法律规制 资机制的滞阻等负面影响都将是巨大的。中国银行业的资产质量不佳，一些中小 金融机构的破产倒闭频频皆是。在目前风险分散机制不健全情况下，为防止破产 成本，除了行政接管危机金融机构之外，极好的方法便是加强银行之间并购的规 制，完善银行间并购法律制度。如破产法律制度及其他配套法律法规的完善，有 利于解决被兼并银行的债务、职工安置以及相应的医疗、住房、养老等问题，减 少国有资产流失的可能性和程度等等的规制方式。当然，我们也要注意到，在进 行银行并购时不能简单地将有问题金融机构的风险完全转嫁给并购银行，更不能 杀富济贫，而必须在并购之前对有问题金融机构的风险进行处置。对已形成的损 失应由国家、股东乃至存款人和其它债权人进行分摊，尽可能按市场价格进行收 购，或与收购方达成协议，让收购银行通过兼并方式承担亏损，但同时必须有相 应的补偿。 3 、抑制垄断的需要 银行并购改变了国际银行业的整体竞争格局，有可能导致垄断，在一定程度 上影响市场运行的效益，从而降低效率。随着国际银行业并购活动进一步发展， 国际上出现许多大银行财团，这虽然增强了银行的竞争力和稳定性，但这些超级 银行财团由于具有规模大、市场占有率高等竞争优势，有可能形成一定程度的业 务垄断，而银行垄断可能提高信贷的价格，导致金融资源的非合理流动、进而影 响银行的效率及损害消费者的利益。如根据美国消费者组织对3 0 0 家银行的调查， 在过去几年内，美国银行业提高收费的速度是美国通货膨胀的两倍，而收费最高 的正是这些大银行。从服务范围来看，美国的大银行越来越多地依靠银团贷款、 抵押贷款等盈利高的业务项目来赚取利润。大银行的各项服务收费不仅明显高于 小银行和地区性信用社，而且其收费范围也随着电脑化的发展而不断扩大。这样， 消费者就相对处于较为不利的市场地位。此外，合并不仅消除了两家银行间的竞 争，而且还创造出更大规模的银行，拥有更高的定价能力，导致银行缺乏创新的 动力与压力。因此，政府应制定完备的法律制度，合理规制银行并购行为，防止 超级银行的垄断，维护公平竞争秩序和弱小者的利益，从而才能确保各市场生产 要素的合理流动，从而提高银行并购的效率。 4 、我国银行业走向国际化的需要 作为w t o 的一名成员，我国银行业将逐步对外开放，我国银行并购立法应保 持与w t o 有关金融服务的基本法律原则一致性。从这个意义上讲，w t o 的基本法律 原则也将成为我国在法制变革时必须认真权衡的国际标准。在w t o 协定中，它要 求各成员方必须将有效实施的所有有关对外贸易的各项法律、法规、规章、司法 我国银行并购法律制度问题研究 判决、行政措施、政策命令、双边多边协定以及条约等迅速加以公布和通报，以 使其他成员方和贸易经营者能够知悉。 由于各成员国针对我国银行并购立法过程中存在着的违反w t o 法律制度要求 的内容通过适当的机构提出抗辩，我国将不得不接受相应的有约束力的修正要求。 同时，银行政策也应改变过去内部化的现象，应将其法律化，并坚持对外公布和 披露。由于法律体系内部的协调和平衡是其更好地发挥调节作用的必然要求，如 果法律法规之间互相矛盾和冲突，自然会影响法律功能的正常发挥。我国的银行 并购立法还应避免现有的金融法律法规体系中立法层次低、行政规章比重较大的 立法现状，同时也要改变法律法规之间重叠和冲突的现状，做到银行并购法之间 的统一和协调，从而与w t o 法律规则和国际惯例的协调，这些都要求我国进行对 银行并购法律方面的有效规制。 6 二、英美两国银行并购的立法现状及对我国的启示 二、英美两国银行并购的立法现状及对我国的启示 银行并购是一家银行扩展规模的手段，是提高竞争力的便捷途径。但银行的 并购行为常常受到一国在立法上一定程度的限制，因为并购行为可以改变一个特 定市场上银行的市场结构，而市场结构在一定意义上将决定银行的行为。因此， 各国为了稳定本国金融市场，都加紧制定或已制定相关的并购法律及实施相适应 的政策，以保证银行并购的效率、金融体系的安全及社会的稳定。 ( 一) 英国银行并购的立法规定 英国基本上属于一个投资完全自由化的国家，允许本国或外国投资者在英国 境内自由投资。所以，英国没有特殊的外资政策和外资法律对跨国并购活动进行 控制，银行跨国并购与国内并购都直接受英国并购法律的调整。英国商业银行发 展的历史可以说是一部银行并购和垄断的历史。自从1 8 6 2 年银行公司法颁布 以后，英国历史上就掀起了银行并购浪潮，以至于到1 9 2 0 年仅剩下1 1 家银行。 2 0 世纪6 0 年代以后，在政府的默许下，英国再次掀起银行合并浪潮。例如，1 9 7 0 年，格林密尔斯公司、国民银行和威廉姆德干银行三家合并成为威廉姆格 林银行。“1 英国有关银行并购的法律规定主要体现在公平交易法，防止欺诈( 投 资) 法、公司法、竞争法、禁止从事垄断和限制性活动法中，其主要法律 精神有以下几方面： 1 、银行兼并的原则 第一，待遇公平原则。在兼并行为中，被收购银行股东必须得到与收购银行 股东的同等待遇。 第二，信息透明原则。股东必须能得到做出正常的决定所需要的足够资料和 意见，并且有充分的时间保证，任何有关的信息资料不应加以隐瞒。 第三，诚实信用原则。银行控制权的行使必须遵循诚信原则，不允许大股东 压迫少数股东。 第四，维护公司利益原则。收购方银行或被收购银行的董事在为股东提供咨 询时，必须在董事会的职责范围之内，不应追求本身利益或由其私人及家族关系 带来的利益。董事在为股东提供咨询意见时，股东、雇员和债权人的利益应作为 整体加以考虑。 2 、控股权限韦i j 在银行并购中，收购银行的大股东所持股份不能超过并购后股份总数的3 0 。 ”金晓斌：银行并购论，j ：海财经大学i i j 版社1 9 9 9 年版，第1 3 5 页。 7 我国银行并购法律制度问题研究 如果已达到3 0 ，就不允许该股东再向被要约公司的股东申购股份；如果没有达到 3 0 ，其申购的股份加原有股份也不允许超过3 0 。 3 、银行并购程序的规定 第一，收购公开。收购银行必须公开提出收购。收购银行在经过审慎和负责 的态度做出考虑之后，才能公布要约。收购银行发出要约通知时，必须让被收购 对象有充分理由相信该要约人现在以及以后能够有能力完全履行该要约。否则该 收购银行必须对自己的收购行为和被收购方的利益损失进行全部赔偿。 第二，接受审查。收购银行必须向垄断和兼并委员会提出咨询，并接受其审 查。在必要时，收购要约中还应含有垄断和兼并委员会的审查意见。但无论此审 查在要约发出之前还是之后，如果公告后公众认为兼并会触犯了公众利益，可能 会导致该收购要约继续调整、限制、暂停或禁止此次兼并。如果委员会禁止本次 兼并，则该收购要约就自动失效。英国1 9 9 8 年修改的竞争法于2 0 0 0 年3 月1 日生效以后，跨国银行的兼并必须向新设立的竞争委员会报告，以便确定其是否 违反竞争法的规定。哺 第三，报请批准。银行并购还必须得到财政部和中央银行的批准，如未获得 批准，则不允许进行银行间的并购。 第四，及时通知。收购银行在制定兼并方案后一定时间内，必须向债权人和 股东披露实质性利益的通知，而且该通知须得到法院的许可。 总之，英国有关银行并购的法律精神主要体现了公平公正、保护公众利益， 维持有效竞争，促进产业平衡发展等原则。 ( 二) 美国银行并购的法律规制 美国是世界上并购活动最为活跃的国家，同时也是并购法律体系最为复杂的 国家。由于美国的并购法律体系并未对外国人和美国人进行区别对待，因此，美 国的并购法律体系也像英国一样，同样适用于国内企业并购和外国公司对美国公 司的并购。 美国有关银行并购的法律规定主要包括：反垄断法、1 9 3 3 年制定的证券法、 1 9 6 0 年制定的银行兼并法案、1 9 6 3 年美国“对费城国民银行的诉讼中高级法 院的判决 以及1 9 6 6 年新修订的银行兼并法案。这些法律随着银行并购的扩 张而不断发展完善，从总体上看，这些法律包括以下内容： 1 、持股比例审查 虽然美国法律并没有对于持有银行股份做限制性规定，但却对拟持股达到 ”岳彩中：跨国银行法律制度研究，北京大学出版社2 0 0 5 年版，第3 5 9 页。 8 二、英美两国银行并购的立法现状及对我国的启示 一定比例需要经过审批才能实施进了规定。事实上，美国银行业的开放受到 联邦和州两级法律的调整，所以在美国要收购一家银行，除了选择适当的收购方 法以外，还要明确目标银行的性质，即该银行是在联邦注册还是在州注册。如果 是在州注册，要确定它是否是联邦储备委员会会员行或者是联邦存款保险公司的 投保行。明确了银行的性质后，要事先向有关的监管机构提出申请。如果有任何 一家监管机构认为该项申请不应该被批准，联邦理事会将为此举行听证会，并在 听证会之后做出认可或否决的决定。 关于审批的比例，1 9 9 1 年联邦存款保险公司改进法中规定，凡是在美国已 经设有分行、代理机构或商业贷款公司的外国收购者，只要他准备收购的某家美 国银行或银行持股公司的有投票权的股份超过5 ，即需事先获得联储理事会的批 准。如果外国收购者选择兼并或者使用“虚拟银行”，购买银行资产的方式进行收 购，那他必须同时向其他有关的联邦银行监管机构提出申请。根据美国银行持 股公司法的规定，凡收购有投票权的股份超过2 5 的外国收购者，即被认为是被 收购的美国银行的持股公司。m 根据1 9 6 0 年的银行兼并法，任何银行间兼并，只要其中有一方属于联邦 存款保险公司的投保银行( 包括所有的国民银行和大多数州银行) ，就必须事先获 得有关联邦银行监管机构的批准。国民银行的兼并必须报货币管理局批准；各州 成员银行的兼并由联邦储备理事会批准；各州非成员银行的兼并由联邦保险公司 批准。同时，各类银行的兼并必须接受司法部的监管，并向其做出报告和咨询。 2 、反垄断审查 银行业垄断有其天然性，反垄断的根本目的就是为了防止银行滥用其支配地 位限制竞争，而非阻止其取得垄断性优势。美国反垄断法适用于银行并购，美国 在克莱顿法中明确规定，外资并购行为适用与国内并购行为相同的并购法规。 旧美国的并购反垄断规则体系主要由两部分规则组成：一是国会制定的外资并购 反垄断规则，主要包括：谢尔曼法、克莱顿法及在这之后颁布的若干修正案、 塞勒一克弗维尔法、联邦贸易委员会法；二是政府制定的外资并购反垄断规 则，主要是指企业并购指南及其之后的若干次修正。对达到一定规模的并购 ”唐乐乐：美国银行并购的操作及有关法律制度问题，安庆师院社会科学学报1 9 9 8 年第3 期。 s e ej o s e p hj n o r t o n ，ab y - p r o d u c to f t h eg l o b a l i z a t i o np r o c e s s ：t h er i s eo f c r o s s - - b o r d e rb a n km e r g e r sa n d a c q u i s i t i o n s t h eu sr e g u l a t o r y f r a m e w o r k , t u l i eb u s i n e s sl a w y e r ，v 0 1 5 6 ，a t6 1 4 ( 2 0 0 1 ) 。 ”1 克莱顿法第一条舰定：这里的“商业”是指州际间或与外国的商q k 和贸易，或哥伦比皿区、美国准州 同其它卅i 、准州、外国的商业和贸易，或美国一j 法管辖权下的属地之间或j ；它地方之间的商业和贸易，或哥 伦比哑区内、准州内、荧国司法管辖权下的任何属地及它地区内的商业和贸易。这里的“人”包括依据美 国联邦法律、州法、准州法或外围法成市的或经i ：述法律授权的现存公司。 9 我国银行并购法律制度问题研究 进行严格审查，防止垄断。如：引入赫芬达尔一赫希曼指数( 简称：h h i ) ，旧对银 行间并购的集中程度进行评估，达到或超过一定的标准的并购案将被否决，或者 受到反垄断法的严格调查，同时美国还有针对银行并购管制的专门立法。银行控 股公司法( 1 9 5 6 年) 和银行兼并法( 1 9 6 0 年和1 9 6 6 年) 是控制银行业并 购的专门法律，分别用以控制银行连锁和同一城市或大都市区域的较大银行兼并 里格一尼尔州际银行与分行效率法( r i e g l e - n e a l a c t l 9 9 4 ) ) ， 允许被存款保险 银行监管机构在不论州法是否允许的情况下批准在不同州设立的被存款保险银行 的合并。们兼并后的银行自然取得兼并前各银行拥有的分支机构设立权。同时银 行业并购也受到谢尔曼法和克莱顿法的规制，银行兼并法并没有取代前 者对银行业并购的规制，也没有替代后者对以证券交易完成并购的银行并购交易 的管制。同样克莱顿法的适用也并不妨碍银行兼并法发挥专业管制的作用。 并购交易得到相应的监管当局批准后，仍有可能受到美国反垄断部门的起诉，主 要是来自美国司法部反垄断局的反对。” 3 、申报材料提交时的审查 收购者在确定了其收购目标之后，作为收购过程的第一步，他应该与被收购 方的主管人员、董事会成员或主要股东协商签订一份收购意向书或其他类似的协 议。一旦双方就收购的方式和基本条件取得一致的意见，收购者便可开始为正式 提交申请准备必要的公司文件。与此同时，他应该分别与州和联邦监管机构中管 辖收购交易的有关交易人员举行一系列的非正式会谈，以便获得他们对此项收购 的初步意见，并与他们建立工作上的关系。无论是以收购股票、兼并还是购买资 产的方式收购一家银行，收购者都必须向联邦储备理事会提交申请表，申请成为 银行持股公司。该表格要求申请者就其公司的结构、主管人员和股东、财务状况 和资产质量等做出详细的说明。它还要求申请者提供有关此项收购交易的背景材 料和金融数据，申请者的业务情况，被收购行所在社区对银行业务的需要，这些 需要在银行持股公司成立之后如何进一步得到满足，以及申请者目前从事哪些非 银行活动等等。 上述申请表将由收购者提交给被收购行所在地区的联邦储备银行。在此前后， 收购者必须在被收购行总部所在社区的报纸上发布有关申请收购银行的通告，以 便所有利害关系人都可以在公告的时间内提出异议。在审批银行的并购时，联邦 ”s e eu s s u p r e m ec o u r tu n i t e ds t a t e sv p h i l a d e l p h i an a t i o n a lb a n ke ta 1 a p p e a lf r o mt h eu n i t e ds t a t e sd i s t r i c t c o u r tf o rt h ee a s t e r nd i s t r i c to f p e n n s y l v a n i an o 8 3 a r g u e df e b r u a r y2 0 21 19 6 3 d e c i d e dj u n e17 ，19 6 3 1 唐乐乐：美国银行并购的操作及有关法律制度| u j 题，安庆师院社会科学学报1 9 9 8 年第3 期。 ：1 ”j l l h o m p s o n e f f i c a c yo f b a n km e r g e r s w h a td ow ek n o wl i v e r p 0 0 1 i o nm o o r e s ，u n i v e r s i t yw o r k i n gp a p e r s e r i e s a t l1 5 - 1 3 5 ( 2 0 0 0 ) 。 1 0 二、英美两国银行并购的立法现状及对我国的启示 储备银行通常会考虑收购过程中或之后产生的综合因素，然后在收到申请表后的 1 0 个工作日内做出是否受理申请的答案，或者要求申请者提供补充材料，或提供 任何补充材料之后的5 个工作日内接受或拒绝他的申请。收购银行的申请一旦为 联邦储备银行所接受，后者便将申请表的副本递交给联储理事会，然后，由联储 理事会通知并将申请表副本送交司法部货币总监署。根据美国银行持股公司法 的规定，有关的监管机构必须在接获通知3 0 同内对上述收购银行申请提出建议。 如果有任何一家监管机构认为该项申请不应该被批准，联邦理事会将为此举行听 证会，并在听证会之后做出认可或否决的决定。一旦联储理事会批准了收购者的 申请，他还必须等待3 0 天才能