（诉讼法学专业论文）私家侦探业的法律分析及其在我国的建立.pdf

目目 录录 摘摘 要要 . i abstractabstract . iii 引引 言言 . 1 一一、私家侦探性质、概念及特点、私家侦探性质、概念及特点 . 3 （一）私家侦探的性质 . 3 （二）私家侦探的概念 . 4 （三）私家侦探的特点 . 5 二、私家侦探业的产生与发展二、私家侦探业的产生与发展 . 7 （一）美国私家侦探业 . 7 （二）日本私家侦探业 . 8 （三）中国台港地区的调查机构 . 10 三、我国理论界关于私家侦探业的争论三、我国理论界关于私家侦探业的争论 . 11 （一）私家侦探业是否侵犯了侦查权 . 11 （二）私家侦探业是否侵犯了隐私权 . 14 四、私家侦探在我国存在和发展的空间四、私家侦探在我国存在和发展的空间 . 17 （一）私家侦探业有其存在的法律空间 . 18 （二）私家侦探行业是对司法资源不足的有效补充 . 20 （三）因供求关系的影响，私家侦探拥有大量的市场需求 . 21 （四）私家侦探业的存在符合国际调查业的发展趋势 . 23 五、有关我国私家侦探业立法的建议五、有关我国私家侦探业立法的建议 . 25 （一）规范私家侦探的管理机制 . 27 （二）私家侦探行业及人员的准入资格和程序 . 28 （三）私家侦探行业的服务领域 . 30 （四）私家侦探的权利及其所收集证据的证据效力 . 31 （五）私家侦探的法律义务及责任 . 33 结结 语语 . 37 参考文献参考文献 . 38 4 致致 谢谢 . 40 攻读硕士学位期间发表的攻读硕士学位期间发表的学术学术论文目录论文目录 . 41 i 摘摘 要要 私家侦探是一个特殊的职业，它是指： “民间（非官方）从事普通案件调查 的机构和个人” 。与国家侦查机关、律师事务所等机构相比有着自己的特点：与 侦查机关不同，私家侦探行业主要从事民商事、经济等领域的调查取证工作，但 其调查权利与侦查权相比却受到很大的限制， 其调查行为带来的结果亦具有不确 定性和非权威性。与律师事务所相区别，私家侦探行业的工作重点是在调查取证 上，它不涉及其他类型的法律建议和法律支援，行为内容比较单一，其权利、义 务和责任也不如律师那样明确。因此私家侦探应属于相对独立的新兴职业。 目前国内学者对私家侦探行业在我国的生存、发展存在许多理论争议。多数 学者认为私家侦探的调查取证行为缺乏法律规范性， 妨碍了国家侦查机关的专属 侦查权，也侵犯了公民的个人隐私权。但是通过理论分析，笔者认为私家侦探行 业并不存在上述理论问题，其所实施的取证行为只是一种调查权利的体现，与侦 查机关的侦查权不可同日而语。侵犯公民隐私权更无从说起。私家侦探的工作目 的仅仅是为了了解案件真实情况而进行调查，以此完成委托人的委托任务，并无 扩散公民个人隐私的必要。 在现行中华人民共和国民事诉讼法 、 中华人民共和国婚姻法 、 最高人 民法院关于民事诉讼证据的若干规定 的部分法条中我们可以找到该行业生存的 依据。 “当事人对自己提出的主张，有责任提供证据” ，否则将承担败诉的风险， 因此当事人必然会选择私家侦探来协助其调取证据。同时根据我国新婚姻法规 定， “夫妻双方离婚时，无过错方有权向过错方请求损害赔偿” ，因此无过错方必 将想方设法收集过错方的不利证据以获得损害赔偿， 私家侦探在此类诉讼中发挥 着巨大的作用。 “只要不违反法律的一般禁止性规定，不侵害他人合法权益，不 违反社会公共利益和社会公德，未经对方同意的录音录像也可以作为证据” ，此 规定更为私家侦探人员的“偷拍” 、 “偷录”等行为提供了强有力的法律支持。 此外， 普通民众对私家侦探行业的支持、 该行业对国家公力救济的有效补充、 国际私家侦探业的发展趋势等都深刻地表明私家侦探业在我国有着广阔的发展 空间，该行业应当得到人们的重视和法律保护。 我国现行法律、法规对于私家侦探行业的规范几乎为零，而现实的需要又 ii 表明该行业有其存在的价值。因此如何规范其业务，如何确立其权利、义务和责 任等困难便摆在了我们面前。为了避免法律过于被动，我们可以结合私家侦探行 业的特征， 从律师事物所等民间机构那里汲取有利经验制定一整套行为模式来确 保其健康发展。一、对私家侦探行业实行行政机关外部与私家侦探行业内部双重 管理机制；二、对该行业的准入资格和程序要严格把关，通过提高注册资本等条 件限制其成立，对从业人员的文化素质、道德水平等方面加强监管，定期进行职 业化培训等；三、对行业服务范围加以明确，规定其服务对象主要涉及民商事和 经济等领域，包括婚姻道德问题调查、个人财产调查等；四、赋予行业人员充分 的调查取证权，允许其采用“偷拍” 、 “偷录”等各种调查手段，保证其收集的证 据取得一定的证据能力；五、明确该行业及其人员的义务及责任，行业人员必须 恪敬职守，对违法乱纪行为严肃处理，同时可通过交纳责任保证金、参加社会保 险等方式划分其责任。 关键词关键词： 私家侦探； 侦查权； 调查权； 隐私权 iii abstract private detective is a special career. it means civil (unofficial) investigation of the case in general institutions and individuals. compared with the national investigating agencies and law firms and other institutions, private detectives have his own features. it is not the same with the national investigating agencies. it investigates in civil, commercial, economic and other fields. but its investigative rights are greatly restricted. its investigative results are uncertain and non-authoritative. and it is not the same with law firms. all his focuses are put on the investigation not involved with other legal acts such as legal advice and legal support. it has single business. its rights and obligations and responsibilities are uncertain. so private detective is a new career. now domestic scholars have many theory controversies with private detectives survival and development. many scholars believe that private detectives investigations lack of rules. the private detective prejudices the national investigating agencies exclusive investigative powers and violates citizens privacy. but analyzed by theories, the writes believe that private detective dont have these problems. investigations are just the reflection of the investigative rights. it is not the same with the investigative powers. private detectives dont violate citizens privacy. because private detectives jobs are just to investigate the truths of the cases to complete clients tasks. they dont have the necessary to transmit citizens privacy. we can find some basis in prc civil procedure law and marriage law of the prc and the supreme peoples court on a number of provisions in civil evidence that private detectives can survive in our country. the parties have the responsibility to provide evidence to put forward their own ideas. otherwise they will bear the risk of losing. so the parties will choose private detectives to assist collecting evidences. according to the new provisions of the marriage law, the innocent party has the right to claim damages to the non-innocent party at the time of divorce. so the innocent party is trying to collect evidences of the adverse side fault for compensations. private detectives play a great role in these litigations. as long as you dont violate the law iv generally prohibits provisions, dont against other peoples legitimate rights and interests, dont breach social interests and ethics, the videos that without the consent of the other party could be used as evidences. this provision provided a powerful legal support for private detectives furtive photograph. ordinary peoples supports to the private detectives, complement to the relief of the public and international private detective industry development trend shows that private detective has broad space for development in our country. it should get peoples attentions and legal protections. chinas existing laws and regulations have few norms about private detective. but the real needs show that the industry has the value of its existence. so how to standardize their business, how to establish their rights, obligations and responsibilities become the difficulties before us. in order to avoid the law too being passive, we could embark from the private detective characteristics, benefit from law firms experience to formulate a complete set of behaviour patterns to ensure their healthy development. first, we can give the private detective dual management mechanism of external executive and internal industry. second, we must be strict to private detectives procedures for access. we could limit its establishment by raising the conditions as registered capital. and we could strengthen the staffs cultural quality and moral standards. we also could give the staff regular professional training. third, we must clear industry services that including marriage survey, personal property survey in civil, commercial, economic and other fields. the forth, we must give the staff sufficient investigative rights. allow them to use various survey instruments just as furtive photograph. make sure that the evidences have some abilities. the fifth, we must establish their rights, obligations and responsibilities. the staff must stand by the king of duty. and we must deal with their misconduct seriously. at the same time, we could transfer the responsibilities by paying margin responsibilities and participating in social insurances. key words: private detectives； investigative powers； investigative rights； privacy 引 言 1 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 引引 言言 人们一提到私家侦探，理所当然就会想到柯南道尔笔下那位著名的小说人 物“福尔摩斯” ，虽然他只是一个虚构的人物，但人们从此认识了私家侦探这一 职业。其实现实社会私家侦探行业是真实存在的，而且俨然成为如律师、医生一 样受人尊敬的职业。历史上的第一位私家侦探产生于 1850 年，当时苏格兰移民 阿伦平克顿在美国创建了第一家私家侦探机构平克顿侦探公司(或译“平 克顿侦探事所” )， 该公司既是美国同时也是世界上成立的第一家私家侦探公司， 法国人尤金维克多在退休后也成立了一家私家侦探公司，私家侦探行业从此开 始走进人们的视野。此后数年时间，类似的私家侦探机构在世界各地如雨后春笋 般涌现出来， 无论在英美法系国家还是大陆法系国家， 我们都能找到它们的身影。 跨入 20 世纪，这一新兴职业迅速发展壮大，全球各地相继成立了类似的调查机 构或组织，如美国、英国、法国、德国以及大洋洲、新加坡、马来西亚、菲律宾、 日本、 中国台湾地区等都先后出现大量的侦探机构和从业人员， 该机构数量之多、 人员之广，与其它职业相比有过之而无不及。由此可见，私家侦探行业在国外早 已经获得了大众的信任与支持，找到了自己生存和发展的空间。 原本海外私家侦探业的成功经验会对我国私家侦探业的发展有所帮助， 但事 实却恰好相反，我国在对待私家侦探的态度上采取了抵制的作法。1993 年中华 人民共和国公安部就颁布了公安部关于禁止开办“私人侦探所”性质的民事机 构的通知 ，其中规定： “严禁任何单位和个人开办各种形式的民事事务调查所、 安全事务调查所等私人侦探性质的民事机构。 ”行政规章一出台，便浇灭了很多 人从事该行业的热情，他们不得不重新选择出路，纷纷跳槽。此规章对我国私家 侦探业可说是当头一棒。不过即便如此，在公安部颁布此禁止性规定之后不久， 各种“调查机构”却千方百计通过其他形式出现，他们在公司注册时借用其他名 义，如商务调查所、婚姻调查所等，以达到掩人耳目的目的。这些调查所的业务 方玲,李安容： 平克顿的侦探 ， 现代世界警察 ，2001 年第 3 期。 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 2 主要集中在婚姻调查、财产调查、寻人等辅助性工作上。目前全国类似于私家侦 探的调查机构总数已超过 2000 家，其营业场所多分布于北京、上海、沈阳、南 京、广州、成都等大中城市，行业从业人员已超过 20 万，当然这还不包括那些 从事“地下活动”的机构。在我们合肥同样也发现过类似调查所和调查人员，并 且已初具规模。这种现实存在与法律规定的冲突，其原因是多方面的，主要与我 国的法律思维、法律制度有关，与多数人对私家侦探的固有偏见有关。我们只有 把私家侦探行业存在和发展的空间问题解决好， 并大胆建立相应的制度来规范其 运作， 才能根本上赋予私家侦探合法地位， 才能使该行业健康可持续性发展下去。 一、私家侦探性质、概念及特点 3 一、私家侦探性质、概念及特点一、私家侦探性质、概念及特点 （一）私家侦探的性质（一）私家侦探的性质 由于私家侦探行业在我国尚处起步阶段，又缺乏相关法律、法规的支持与保 护，从而造成人们对该行业的法律性质存在不同的理解。私家侦探机构以私人领 域的证据调查工作为主要业务，一般不涉及其他领域（当然私家侦探的业务范围 有扩大的趋势，如上海某些调查机构接受了执行生效民事判决、代为解决债务纠 纷及调查企业商业秘密等业务，但仍包含在民商事或经济领域内笔者注） 。 但是人们对于其究竟属于国家侦查机关的辅助机构， 还是普通的中介机构产生了 很多疑惑， 同时其与律师事务所也存在相似之处， 但从私家侦探的职业特征来看， 它与上述机关或机构是明显不同的。 与国家侦查机关主要从事刑事侦查工作不同， 私家侦探的业务主要涉及民商 事和经济等领域，两者分属不同领域，拥有不同的调查权利和调查手段，其工作 性质也大相径庭。侦查机关是从事刑事侦查工作的国家特定机关，包括公安、国 家安全机关、军队保卫部门、检察院、监狱等，其以查明刑事犯罪事实真相为主 要工作；而私家侦探只是调查婚姻、道德或家庭经济纠纷等证据材料，纯属民间 私人行为，两者存在本质区别。因此私家侦探机构与侦查机关是两个性质完全不 同的机构，它们在各自的领域发挥着各自的作用。 同时私家侦探机构与普通的中介机构、律师事务所也截然不同。普通中介机 构的业务范围与私家侦探所不同， 中介机构主要是为各有需求的双方当事人提供 联系、合作的平台，起到牵线搭桥的作用，该机构对于私人领域的证据调查工作 并未涉及。律师事务所是这几类机构中与私家侦探最为相似的，其日常业务中包 含有关民商事和经济领域的证据调查内容， 但这些证据调查工作与私家侦探的工 作性质本质区别。私家侦探主要采取一些“非常规”手段如“偷拍” 、 “偷照”等 获取对方隐蔽证据，而律师在诉讼中所采取的取证方式较为正常，属于常规的调 查手段，如向证人收集证言或者查阅、摘抄、复制有关的诉讼文书、技术性鉴定 材料等。而且律师行业的业务亦不限于调查取证，它还包括有担任代理人代理各 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 4 类诉讼、提供各项法律性服务、解答有关的法律事务等，所以私家侦探与律师也 是两个性质完全相异的职业。既然私家侦探与侦查机关、中介和律师事务所等机 构存在本质区别，那么它究竟属于何种性质成为我们亟待解决的问题。从私家侦 探的业务内容我们不难发现，其主要工作集中在民商事、经济等领域的证据调查 上，故私家侦探应属新兴的以民商事、经济等领域证据调查为主要内容的民间调 查机构。 （二）私家侦探的概念（二）私家侦探的概念 美国的博登海默曾说过： “如果我们试图摈弃概念，那么整个法律大厦就将 化为灰烬。 ” 因此我们必须对“私家侦探”的概念作明确的界定。私家侦探并不 是一个法律概念，它是从小说中直接抽取并运用在现实中的，因此我们必须要明 确其具体含义才能更好地理解它、分析它。文学作品中的私家侦探“福尔摩斯” 是一位侦破刑事案件的高手，不过他的工作仅仅涉及刑事领域，与现实生活中的 私家侦探行业是存在极大区别。 早期的私家侦探行业承担过某些刑事案件的调查 任务，但时至今日，普通民商事、家庭经济纠纷等案件的证据收集工作成为了该 行业的主要任务。因为私家侦探行业的日常业务发生了变化，其概念范畴也应当 随之改变，其应具有一个特定的含义。 我们可以将“私家侦探”分成“私家”和“侦探”两部分加以理解。首先是 “私家” ， “私家”应当是相对“公家”而言的概念。 “公家”从法律角度来看是 指代表国家利益和社会公共利益的“公共机关或机构” ，此类“公共机关或机构” 代表了国家的公共权力和人民的普通利益，是国家和人民的代言人。其权利通常 由执行公务的“公家”人员行使，背后有国家强制力作后盾，行为后果也由国家 承担，因此“公家”人员的公权行为具有公权性和权威性等特征。而相对应的， “私家”可以理解为“非公家”的民间机构或人员，它们一般根据私利委托人的 授权来行使权利，这种授权不具有强制性和权威性，无国家强制力作保证，故对 方当事人无须被动承受。而且由于委托人在民事或经济交往中处在弱势地位，他 们的权利也受到了较多的限制， “私家”人员的行为后果也最终由本人承担或转 美埃德加博登海默著： 法理学法哲学及其方法 ，邓正来、姬敬武译，华夏出版社 1987 年版， 第 123 页。 一、私家侦探性质、概念及特点 5 移到受托人身上， 此为 “公家” 与 “私家” 相比较为明显的区别。 概念的另一半 “侦探” ，在辞海中的表述为“专门刺探情报和侦查案件的人员，使用于军事、 政治和国际斗争中。 ” 此概念可说是对“公家侦探”的简单表述，而与我们所讨 论的“私家侦探”有一定的区别。两者的区别主要体现在业务范围上，辞海中关 于“侦探”的定义主要是指军事、政治和国际斗争中的一些专业技术人员，他们 以保卫国家安全、实现政治目的为工作重点，通常接受的都是国家任务，而现代 “私家侦探”行业主要服务对象是普通人民群体，主要服务领域涉及民商事、家 庭经济纠纷等。因此“私家侦探”与真正意义上的“侦探”概念不是同一的， “私 家侦探”不能理解为“私家”和“侦探”的简单相加，否则将会误解其真实含义。 在这里我们可以将“私家侦探”简单的理解为： “民间（非官方）从事普通案件 调查的机构和个人” 。 （三）私家侦探的特点（三）私家侦探的特点 正因为私家侦探的主要业务领域为民商事和家庭经济纠纷， 是民间 （非官方） 普通案件的调查机构和个人，所以与侦查机关和律师事物所等机关或者机构相 比，该行业具有自己的特点。结合私家侦探的性质和概念，我们可以发现私家侦 探行业的委托主体仅限于普通公民或组织，故其行为主体具有私利性特征；其以 单一有偿的证据调查活动为其主要业务，故其行为客体具有单一性特征；其调查 所获取的证据材料又缺乏相关法律、法规的有效保障，故其行为结果具有未决性 特征。综上所述，私家侦探行业应当属于相对独立的新兴职业。 1、行为主体的私利性 与国家侦查机关代表国家和社会公共利益主体不同， 私家侦探机构主要接受 民商事和家庭经济纠纷等领域委托人的证据调查工作，其委托人常常是普通公 民、法人或者其他组织，一般不涉及刑事、行政等公共领域。私家侦探以实现私 人利益为目的，以婚姻道德、家庭经济纠纷或其他商业秘密等证据调查工作为主 要业务，此类证据仅运用在民商事或经济类诉讼中，故私家侦探行业的服务对象 多为公民、法人或者其他组织，其行为主体具有私利性特征。 陈凡： 私家侦探的社会法律分析及立法规制 ， 产业与科技论坛 ，2007 年第 6 卷第 9 期。 陈凡： 私家侦探的社会法律分析及立法规制 ， 产业与科技论坛 ，2007 年第 6 卷第 9 期。 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 6 2、行为客体的单一性 与律师事务所等其他机构不同，私家侦探行业把其工作重心放在证据调查 上， 其主要工作是收集有关婚姻道德、 家庭经济纠纷或其他商业秘密等证据材料， 很少参加其他诉讼活动。而律师除可自行调查取证外，还需要参加其他的诉讼活 动，如担任法律顾问、担任代理人、参加调解仲裁等诉讼活动、代写诉讼文书和 有关法律事务的其他文书等，可以说私家侦探是比律师更专业、更有力的民间调 查人员。因此，私家侦探将其所有的精力都花费在取证工作上，使得其行为客体 具有单一性特征。 3、行为结果的未决性 由于私家侦探行业在我国尚无相关法律、法规对其加以规范，该行业的存废 问题尚无定论，所以私家侦探的调查行为不易得到司法机关或公民的承认，收集 的证据材料也很难得到认定。 即便私家侦探们花费大量时间和精力收集有关的证 据材料，但是很有可能会因违反法律、法规或者侵犯公民隐私而被认定为无效。 所以私家侦探收集的证据材料与侦查机关、律师事务所等机构相比，虽然证明能 力很强，但仍旧缺乏有效性，是否能被采用也缺少必然性，故其行为结果亦具有 未决性的特征。 二、私家侦探业的产生与发展 7 二、私家侦探业的产生与发展二、私家侦探业的产生与发展 每个行业都有自己特有的工作性质、特定的服务人群。私家侦探行业作为一 个特殊职业，其服务领域和工作性质应当被限定在特定的范围内，不过该行业从 开始的崭露头角到如今的稳定发展经历了一个特殊的历史过程。 人类历史上出现 的第一家私家侦探机构平克顿侦探公司， 其成立之初的主要业务范围是：“为 各国的商务机构和跨国公司、工厂等单位提供安全保卫、私人保镖、灾难救援、 咨询调查、计算机监控系统的设置安装等不同类型的安全服务。 ” 他们的业务范 围可以包括安全保卫、保镖、救援人员、调查人员等，可以说是一个涵盖多项安 全工作的新职业。这与当时的时代背景有关，19 世纪中叶美国国内工商业与畜 牧业急速兴起， 与此同时盗贼与强盗也把注意力转向了这些看来是唾手可得的财 富，而警方由于人力、财力与体制本身的限制，却不能给予这些工商业主与农场 主以足够的保护。平克顿侦探公司便抓住时代的契机，向这些雇主提供相当于警 察的保护业务。他的侦探公司逐渐壮大，特别在美国南北战争期间，平克顿的公 司直接为国家效力， 为林肯总统的北方联邦军组建了一个专门收集南方分裂势力 军事情报的组织，该机构后来还成为了美国军事情报局的前身。 平克顿侦探公司的成功只是特殊年代的特殊经历。随着时代的变迁，人们对 于私家侦探的业务需求发生了巨大的改变， 使得该行业发展到如今已经与其先辈 存在很大的不同。现代私家侦探行业的工作重点已从单纯的刑事案件转移到民 事、商事及家庭纠纷等业务上，已从单纯的侦探事务发展到保安与安全咨询、安 全防范产品生产与销售、商业情报收集等多个领域。当代美国私家侦探主要业务 包括有跟踪监视、他人背景调查、寻人定位、重要人物保护、公司雇员调查、民 间资信调查、保险理赔案件调查、人身伤害案件侦查等等。世界上其他国家的私 家侦探也开展过相似的业务项目。 （一）美国私家侦探业（一）美国私家侦探业 美国是私家侦探行业的发源地，到如今已经有近 150 年的发展历史，拥有发 方玲，李安容： 平克顿的侦探 ， 现代世界警察 ，2001 年第 3 期。 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 8 达的私家侦探组织和人员。美国私家侦探业从业人员已超过 160 万，人数是美国 正规警察的 3 倍，位居世界首位。这些人员当中有近五分之一的人受雇于私家侦 探公司和保安公司，五分之一受雇于超市和商店，三分之二独立从业（其中多数 人只是兼职私家侦探业务） ，其余的人分散在美国联邦及地方政府部门、仲裁机 构、法律事务所、保险公司、银行和其他金融机构等。美国私家侦探从事的业务 范围是最为广泛的， 其范围不仅有很多的刑事业务， 还有大量的民事、 商事业务。 可以说美国民众对于私家侦探是十分依赖的，并且由于其费用相对较少，很多当 事人在遇到纠纷时多会选择雇用私家侦探。 美国的私家侦探人员通常都必须具有从业执照。虽然各州对于私家侦探从业 的要求由所不同，但一般来说，各州都要求私家侦探执照的申请人无犯罪记录， 并要求必须强制接受一定时间的培训。美国不要求从业人员必须具备很高的学 历，但是大多数私家侦探都是大学毕业，而且他们当中的很多人都有过其它职业 的经历。有些人曾经就职于军队、情报部门，执法部门，政府其他的调查或稽核 部门等等，还有些人曾经从事过金融、财会、保险、法律等方面的工作。正是这 些先前的工作经历，使得私家侦探的工作变得更具专业性、可执行性，也使得私 家侦探的工作结果得到绝大多数雇主的肯定。 美国私家侦探一般都接受过关于跟踪和监视的训练， 并且都配备有诸如望远 镜、照相机、摄像机、移动电话等设备。例如，在一些公司雇员因受伤要求公司 赔偿的诈骗案件中，私家侦探将负责对这些雇员长期跟踪和监视，通过拍照、拍 摄等手段来收集证据来证明雇员骗取公司赔偿。 美国的私家侦探还拥有其他的技 能来满足自己的侦探业务，例如利用互联网来查阅信息、利用自己掌握的经济学 知识调查公司帐务等。可以说美国的私家侦探行业处在该行业世界最先进的行 列，是其他国家和地区争相效仿的榜样。 （二）日本私家侦探业（二）日本私家侦探业 在日本众多的私人侦探社中， 从规模看， 小的只有几个人， 大的则有几百人， 在很多大城市设立了分公司，形成一个调查网络，可以受理日本全国各地的调查 乃至东南亚、美国、欧洲等海外的调查业务。不论大侦探社还是小侦探社，它们 之间都可以建立协作关系。即便是从未开展过合作业务的侦探社之间，如果有需 二、私家侦探业的产生与发展 9 要，也可以临时联系，进行合作，到时按照约定的金额付钱即可。在日本产业界 聚集着1万名商业间谍， 仅在东京就有380家专门窃取企业秘密的私人侦探机构。 目前日本正式开业的私家侦探公司有 1000 多家， 仅东京就有 530 家， 大阪有 170 多家。多数侦探社通常在 20 人左右。东京帝国私家侦探社则拥有 500 多名专职 侦探，在国内设有 51 家办事处，在国外设有分支机构。 日本侦探协会本部的业务一半属于民事业务，一半属于公司委托的商业调 查。民事调查中以婚恋内容最多，如婚外恋调查。而且要拿到证据：录音、照片、 录像带、书信等，从而要使调查难度增大，风险也相应增加。 除此之外，民事 调查的业务内容还包括寻找离家出走的人、对某个人或企业的信用进行调查、防 止委托人被窃听和偷拍、帮助主人寻找丢失的宠物等，甚至帮助委托人拆散人家 的夫妻或情人，又承揽帮助昔日恋人、情人复缘的业务。 日本的私人侦探主要由退休的警官、 被开除的警官等有警察工作经验的人和 私人侦探学校培养出来的新人组成。私人侦探不仅训练有素，而且还配有先进的 窃听设备、摄影器材等工具，掌握先进设备的使用技术。除此之外，他们还要有 高超的驾车技术、打高尔夫球、跳舞、游泳、外语等特长。私人侦探社在因特网 上设有专门的网页， 公开业务范围、 咨询电话、 收费情况等信息。 它们也在杂志、 电车上打广告，广告上大都写着“侦探”两个黑体字，下面是德国“黑贝”的头 像。不过，信誉好的公司不用打广告也是顾客盈门，因为很多顾客都是经朋友介 绍或慕名而来的。 日本的私人侦探在寻找线索时经常会借助自己掌握的法律知识，钻法律的空 子，在行动上游走于法律的边缘。不过，私人侦探大都与警察有联系，警察破案 有时也要求私人侦探提供帮助。此外，日本的侦探业内也有违反法律现象，如没 有完全履行合同、行贿受贿、在委托人和调查对象之间周旋向双方收取费用等黑 暗现象。近年来，委托人对侦探公司的投诉有增加趋势。日本警察厅曾试图通过 立法来制约私人侦探的行为，并在 2001 年提出了有关法案，但结果不了了之。 汪岩焯： 现代私人侦探完全手册 ， 环球：世界“私家侦探” ， 2006-6-26。 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 10 （三）（三）中国台港中国台港地区的地区的调查机构调查机构 中国台港地区调查机构（他们的习惯称呼为征信机构）早已合法化，并在近 年开始渗入大陆， 他们或者直接在大陆注册子 （分） 公司， 正式以商务安全咨询， 知识产权保护的名义开展业务；或者通过与内地律师事务所，已有的调查机构合 作的方式开展运营。 前者的典型公司是香港信安商务咨询公司， 卫贤商务咨询等。 后者一般规模小些，其业务范围以民事类为主，更多涉及到港澳台人员在大陆的 婚外情调查，资信调查与应收帐款追讨等方面，如全扬国际征信社以及在广东珠 三角一带较知名的深港通侦探社，中港通侦探社等。大陆调查公司中属于全国性 的较正规公司有中联知识产权调查中心与斯缔尔商务调查公司，万慧达等。他们 在全国主要城市设有办事处或联络点，并与国外成熟公司有稳定的战略协作关 系， 得到国家相关职能部门的支持， 有较高的业内知名度， 经营管理方式较正规。 中国台湾地区调查机构成功的经验对于大陆私家侦探机构的发展起到了很好促 进作用。 三、我国理论界关于私家侦探业的争论 11 三、我国理论界关于私家侦探业的争论三、我国理论界关于私家侦探业的争论 私家侦探业在我国作为一个民间调查机构，早在 1992 年便出现于上海，只 是苦于一直都没有出台有关的法律、法规来规范其运作。正当人们期待立法者对 私家侦探予以正名的时候，公安部却在 1993 年发布了一项通知： “禁止任何单位 和个人开设各种形式的民事事务调查所、 安全事务调查所等私人侦探所性质的民 间机构。 ”当时明令禁止的“业务”包括有：受理民事、经济纠纷，追讨债务以 及安全防范技术咨询，涉及个人隐私的调查等等。由此部分学者开始考虑，受规 章的制约和社会现状的限制，私家侦探行业在我国是没有生存和发展空间的。学 术界对于私家侦探的存在提出了部分疑问，认为私家侦探业在我国无论从法理、 现实还是法规角度来看都得不到支持，该行业对于我国法制建设无任何促进作 用，相反还会有带来一些负面影响。反对者的主要疑问有两个：其一、私家侦探 业侵犯国家特定机关的侦查权；其二、私家侦探业侵犯公民个人的隐私权。 但是笔者认为，私家侦探业在我国并未出现侵犯特定机关侦查权的情况，也 无侵犯公民个人隐私权的必要， 该行业的存在和发展不会影响到侦查权的正常行 使和隐私权的有效保护。 因为私家侦探机构与国家特定侦查机关分属不同的组织 机构，前者主要把收集民商事、经济等领域的证据材料作为其主要任务，而后者 仅在刑事诉讼活动中承担刑事证据侦查职责， 所以两者各行其职， 各自发挥作用， 不可能发生侵犯侦查权的状况。同时私家侦探在遭遇个人隐私权的时候，只要谨 慎地使用自己的调查权利，也不会存在侵犯隐私的问题。因为私家侦探绝无随意 散播他人隐私的故意，他们只是将调查获取的证据材料运用在诉讼活动中，其调 查行为仅仅是为了“了解隐私” ，而非“侵犯隐私” ，这两个概念存在质的不同， 所以不能简单得将私家侦探的调查活动归都结为侵权行为。 （一）私家侦探业是否侵犯了侦查权（一）私家侦探业是否侵犯了侦查权 侦查是刑事诉讼活动中最为关键的诉讼活动。所谓侦查权，是指在刑事诉讼 中， 警察机关、 检察机关等特定国家机关依法享有的对刑事案件进行立案、 调查、 勘察、取证等行为，从而侦破案件并确定犯罪事实、证据和嫌疑人的一种国家权 私家侦探业的法律分析及其在我国的建立 12 力。 对于权力拥有者来说，如何维护国家和社会公共利益是刑事诉讼活动的本 质所在。由于历史和现实的原因，我国长期以来都把打击犯罪、维护社会安定和 谐、保障人民群众财产和生命安全作为刑事诉讼活动的工作重点。相对于普通群 众， 国家属于强势主体， 其实施的行为应属公权行为， 具有权威性、 强制性特征， 而国家特定机关的侦查权力是最具代表性的公权力， 只有具备法定条件及履行法 定程序才可实现，法律是严禁民间私利主体拥有相似权利的，侦查权作为国家权 力只能由特定机关实施，私家侦探作为民间机构当然不能拥有这样的权力。 受我国经济发展水平的限制， 私家侦探机构在我国的业务与经济发达国家相 比较为单一，多停留在对婚姻、民商事等案件证据材料的调查上，特别是一些对 “包二奶” 、 “包二爷”等婚姻、道德行为的调查取证最为常见。为了满足当事人 的委托要求，私家侦探势必会采用各式各样的方法获取有利信息，有时还会存在 调查手段与公安、检察院等特定侦查机关相似甚至相同的情况。普通民众难免会 对私家侦探产生误解，认为其调查行为就是侦查活动、私家侦探就是侦查人员， 若任凭其情况发展，势必会严重影响侦查机关的特有形象，破坏专属机关的特定 侦查权，甚至还会与侦查机关产生矛盾，妨碍其正常活动，影响其权威性和可靠 性。若这种宽泛的侦查权被社会上少数不法分子所利用，必定会影响案件的正常 处理，破坏社会的稳定和发展。更重要的是，侦查机关只有在法定条件和程序下 才可享有的跟踪、偷听、偷拍等侦查权力，私家侦探可以随意加以使用，这明显 是对国家权力的严重干扰，也很容易会侵犯到公民个人隐私。因此在我国限制私 家侦探业发展以确保国家侦查权免受侵犯是具有现实意义的。 对私家侦探持反对意见的人认为私家侦探合法的调查取证行为是对国家特 定机关侦查权力的权威性、强制性、专属性的公然挑战，其行为是在非法使用专 属侦查权，私家侦探的存在是对公安、检察院等国家特定权力机关日常办公的严 重干扰，他们的调查活动会造成人民大众对侦查权力机关侦查活动的误解，不利 于国家权力的正常行使和有效保护，是与国家基本的法律政策、国情相违背的。 因此反对者强调必须限制私家侦探从业人员的调查活动， 在一定程度上限制私家 侦探行业的生存和发展。从反对者对私家侦探的限制内容来看，他们的矛头直指 私家侦探的调查行为侵犯专属国家机关的侦查权， 他们认为私家侦探的调查活动 魏东： 论侦查权的根据与性质 ， 江西公安专科学校学报 ，2004 年第 1 期。 三、我国理论界关于私家侦探业的争论 13 是与侦查行为相