（民商法学专业论文）飞行员流动的法律规制.pdf

学位论文数据集 中图分类号 d 9 13 学科分类号 8 2 0 3 0 2 0 论文编号 l o o l 0 2 0 1 2 1 3 5 5 密级 无 学位授予单位代码 1 0 0 l o 学位授予单位名称北京化工大学 作者姓名李佳林学号 2 0 0 9 0 0 1 3 5 5 获学位专业名称民商法 获学位专业代码 0 3 0 1 0 5 课题来源自选研究方向 劳动和社会保障 论文题目飞行员流动的法律规制 关键词 飞行员，流动，法制，措施，规范 论文答辩日期 2 0 1 2 - 0 5 - 2 7t 论文类型 1 基础研究 学位论文评阅及答辩委员会情况 姓名职称 工作单位学科专长 指导教师薛长礼教授 北京化工大学劳动和社会保障 评阕人l赵红梅副教授中国政法大学 社会法 评阅人2王显勇 副教授首都经贸大学劳动法、经济法 评阅人3 评阅人4 评阗人5 椭员纵何国华 副教授北京化工大学民商法 答辩委员1 何国华副教授北京化工大学民商法 答辩委员2龚赛红教授北京化工大学 民商法 答辩委员3陈传法副教授北京化工大学 民商法 答辩委员4张慧霞副教授北京化工大学 民商法 答辩委员5鲁春雅 副教授北京化工大学民商法 注：一论文类型：1 基础研究2 应用研究3 开发研究4 。其它 二中图分类号在中国图书资料分类法查询。 三学科分类号在中华人民共和国国家标准( g b t1 3 7 4 5 9 ) 学科分类与代码中 查询。 四论文编号由单位代码和年份及学号的后四位组成。 摘要 飞行员流动的法律规制 摘要 近些年来，随着我国经济水平的不断发展，民用航空运输业有了 长足的进步。但是在发展过程中也出现了很多受到全社会各方面关注 的问题。由于飞行员流动问题解决不利而引发的一系列问题则尤为突 出。本文将从以下几个方面对于我国现阶段飞行员流动的问题进行分 析以提出合理的解决办法。 首先，文章将对飞行员的法律地位予以分析。飞行员是否拥有劳 动者身份，是一个基础性的问题，对于解决与之相关的所有问题而言 意义重大。其次，归纳总结了飞行员流动问题在我国的现状，一共分 为三个部分。分别是飞行员流动问题在我国社会实践中的现状、飞行 员流动问题在我国的立法现状，以及飞行员流动问题在我国司法实践 中的现状。再次，深层分析我国现行法律制度面临的困境。主要包括 两个主要的制度困境，即服务期制度和无固定期限劳动合同制度。最 后，在本文前三章论证的基础上，为解决我们国家飞行员流动的种种 问题，展开了深入的探讨，提出解决的办法。本文希望能够对解决我 国飞行员的流动问题提供法律制度上的完善建议。 关键词：飞行员，流动，法制，措施，规范 t h el e g a lr e g u l a t i o n go f p i l o tf l o w i n g a b s t r a c t i nr e c e n ty e a r s ，w i t ht h ec h i n e s ee c o n o m i cd e v e l o p i n g ，t h ec i v i l i a n a i rt r a n s p o r ti n d u s t r yh a sm a d eas u b s t a n t i a lp r o g r e s s h o w e v e r , i nt h e p r o c e s so fd e v e l o p m e n t ，t h e r eh a v eb e e ns o m ei s s u e so f c o n c e r ni na l l a s p e c t so fs o c i e t y p i l o tf l o wp r o b l e m sc a u s e db y as e r i e so fa d v e r s e p a r t i c u l a r l yp r o m i n e n t t h i s a r t i c l eh a st h ef o l l o w i n ga s p e c t s ，a n dt r i e st o g i v ear e a s o n a b l es o l u t i o na f t e re n o u g ha n a l y s i s f i r s t ，t h ea r t i c l ew i l lb et h el e g a ls t a t u so f t h ep i l o tt ob e p i l o t sh a v e t h ei d e n t i t yo fw o r k e r si saf u n d a m e n t a lp r o b l e m t os o l v ea l lt h ep r o b l e m s a s s o c i a t e dw i t hs i g n i f i c a n ts e c o n d l y , s u m m a r i z e dt h es t a t u so ft h e p i l o t f l o wp r o b l e m si no u rc o u n t r y , at o t a lo ft h r e ep a r t s t h es t a t u so f t h ep i l o t f l o wp r o b l e m si ns o c i a lp r a c t i c e ，t h es t a t u so ft h ep i l o tf l o wp r o b l e m si n c h i n e s el e g i s l a t i v es t a t u sa n dt h ep i l o tf l o wp r o b l e m si n t h ej u d i c i a l p m c t i c ei nc h i n a 。a g a i n ，m a k ead e p t ha n a l y s i st o s o l v et h ep l i g h to f c h i n e s ee x i s t i n gl e g a ls y s t e mo nt h ep i l o tf l o wp r o b l e m s i n c l u d i n g t h e 栅om a j o ri n s t i t u t i o n a ld i f f i c u l t i e s ，t h es e r v e rs y s t e ma n dt h en o n _ f i x e d t e r ml a b o rc o n t r a c ts y s t e m f i n a l l y , o nt h eb a s i so f t h ea r g u m e n ti nf i r s t a b s t r a c t t h r e ec h a p t e r si na r t i c l e ，i no r d e rt os o l v et h ep r o b l e m so fo u rc o u n t r y p i l o tf l o w , e x p a n di n d e p t hd i s c u s s i o n ，a n df i n a l l yt op r o p o s es o l u t i o n s 1 w a n tt ob ea b l et op r o v i d ei m p r o v e m e n tr e c o m m e n d a t i o n so ft h el e g a l s y s t e mt os o l v et h ef l o wp r o b l e m so f o u r p i l o t s k e y w o r d s ：p i l o t s ，l i q u i d i t y , l e g a l ，m e a s u r e ，r e g u l a t i o n 北京化工大学硕士学位论文 目录 引言1 第一章飞行员法律地位的分析2 1 1 飞行员法律性质的界定2 1 2 飞行员作为劳动者所具有的特殊性。3 第二章飞行员流动问题在我国的现状6 2 1 飞行员流动问题在我国社会实践中的现状j 6 2 2 飞行员流动问题在我国的立法现状7 2 3 飞行员流动问题在我国司法实践中的现状一，8 第三章我国现行法律制度面临的困境1 0 3 1 服务期制度及其适用局限1 0 3 1 1 服务期制度概述二1 0 3 1 2 服务期制度对于解决飞行员流动问题的局限一j 1 1 3 2 无固定期限劳动合同问题1 2 3 2 1 无固定期限劳动合同概述：1 2 3 2 2 无固定期限劳动合同调整飞行员问题的局限1 3 第四章我国飞行员流动问题的具体法制构建1 7 4 1 完善现行法制以解决飞行员流动问题1 7 4 1 1 明确飞行员服务期期限1 7 4 1 2 赋予飞行员合理的辞职权o 1 8 4 1 3 完善违约责任体系2 4 4 2 建立相关法制以转变飞行员培养模式2 5 4 2 1 我国飞行员的培养模式一2 5 目录 4 , 2 2 国外飞行员培养模式2 6 4 2 3 培养模式应从学历教育向职业教育转变2 7 4 3 辅助解决飞行员流动问题的机制2 8 4 3 1 飞行员方面的辅助措施_ 2 8 4 3 2 航空公司方面的辅助机制2 9 结语3 1 参考文献3 2 致谢3 3 研究成果及发表的学术论文3 4 作者简介3 5 v 北京化工大学硕士学位论文 c o n t e n t s i n t r o d u c t i o n 1 c h a p t e r1t h ea n a l y s i so f t h ep i l o t s l e g a ls t a t u s 2 1 1t h ed e f i n i t i o no f p i l o t st h el e g a ln a t u r e 2 1 2p i l o t s p a r t i c u l a r i t ya sw o r k e r s 3 c h a p t e r2 t h ep r e s e n ts i t u a t i o no fp i l o tf l o wp r o b l e m si n c h i n a 6 2 1t h ep i l o tf l o wp r o b l e mi nc h i n e s es o c i a lp r a c t i c e 6 2 2t h ep i l o tf l o wp r o b l e mi nc h i n e s el e g i s l a t i v es t a t u s 7 2 3t h ep i l o t sf l o wp r o b l e m si nc h i n e s e j u d i c i a lp r a c t i c e 8 c h a p t e r 3c h i n e s ec u r r e n t l e g a ls y s t e m o ns o l v i n gt h ep l i g h to f p i l o t s p r o b l e m j ：1 0 3 1t h es e r v i c e t e r ma n di t sl i m i t a t i o n s 1 0 3 1 1g e n e r a ld i s c u s s i o no fs e r v i c et e r m 1 0 3 1 2t h el i m i t a t i o n so ft h es e r v i c et e r mo ns o l v i n gt h ep r o b l e m9 fp i l o tf l o w 11 3 。2n o n - f i x e dt e r ml a b o rc o n t r a c t 1 2 3 2 1g e n e r a ld i s c u s s i o no f t h en o n - f i x e dt e r ml a b o rc o n t r a c t 1 2 3 2 2t h el i m i t a t i o n so ft h en o n - f i x e dt e r ml a b o rc o n t r a c to ns o l v i n gt h ep r o b l e mo f p i l o tf l o w ：，1 3 c h a p t e r 4b u i l ds p e c i f i cl e g a ls y s t e mt os o l v et h ep i l o tf l o w 1 7 c o n t e n t s 4 1i m p r o v et h el e g a ls y s t e mt oa d d r e s st h ep i l o tf l o wp r o b l e m s 17 4 1 1c l e a rt h ep i l o tp e r i o do fs e r v i c et e r m 1 7 4 1 2g i v et h ep i l o t sar e a s o n a b l er e s i g n a t i o nt h er i g h t 1 8 4 1 3i m p r o v e m e n to fb r e a c h o fc o n t r a c tr e s p o n s i b i l i t ys y s t e m 2 4 4 2b u i l ds p e c i f i cl e g a ls y s t e mc h a n g et r a i n i n gm o d e lt oa d d r e s st h ep i l o tf l o w p r o b l e m s 2 5 4 2 1t r a i n i n gm o d eo fc h i n e s ep i l o t 2 5 4 2 2t r a i n i n gm o d eo f f o r e i g np i l o t 2 6 4 2 3 c h a n g et h et r a i n i n gm o d e lf r o ma c a d e m i c e d u c a t i o nt ov o c a t i o n a l e d u c a t i o n 2 7 4 3a u x i l i a r yr e s o l v et h em e c h a n i s mo ft h ep i l o tf l o wp r o b l e m s 2 8 4 3 1s u p p l e m e n t a r ym e a s u r e so ft h ep i l o t 2 8 4 3 2s u p p l e m e n t a r ym e a s u r e so ft h ea i r l i n e s 2 9 c o n c l u s i o n ：3 1 r e f e r e n c e s 3 2 a c k n o w l e d g m e n t s 3 3 r e s e a r c hr e s u r sa n dt h ep u b l i s h e da c a d e m i cp a p e r s 3 4 a b o u tt h ea u t h o ra n dt h em e n t o r 3 5 v 引言 引言 随着我国科学技术水平、社会经济不断发展，出现了许多新兴的运输方式。 其中，航空运输已经成为我国交通运输的主要方式。但是，着眼于我国的航空服 务业，发生的一些社会事件引发了社会的广泛关注与讨论。我们国家自从2 0 0 4 年开始放宽航空服务业的“准入证”，可以允许我国境内的民营资本投资民用航 空行业，批准了奥凯、春秋和鹰联这三家民营航空运输服务公司。到现在为止， 我国国内已经有超过十家的民营航空运输服务企业。这些民营航空公司的成立， 对于飞行员的辞职、流动起了类似催化剂的作用。随着飞行员流动的大幅增加， 各地频频爆出因飞行员流动不利而导致的各种事件。浮现在社会民众面前的，是 诸如“返航门 、“罢飞门”、“绝食门 等飞行员因为辞职或跳槽问题无法得 到很好的解决，而自行采取激烈对抗行为的事件。截至到2 0 1 1 年年底，我国三 个国有航空企业内就发生了一百名以上的飞行员辞职，同时为此而引起的涉及劳 动方面的诉讼和仲裁的案件比比皆是。这样一个关系到公共运输安全的职业群体 的流动问题，急需妥善有效的解决办法。 北京化工大学硕士学位论文 第一章飞行员法律地位的分析 飞行员法律地位的明确确定，对于解决其流动问题起着基础且十分重要的作 用。本文所讨论的飞行员为狭义的概念范畴之内：即不包括其他飞行器的驾驶员， 仅仅指在航空公司任职的负责驾驶民用飞机从事交通运输行业的飞行员。 1 1 飞行员法律性质的界定 我国学者对于飞行员法律性质的分析绝大多数认为其应该是劳动者。 在法学理论方面，我国相关法律对于劳动者概念并没有明确的给出定义，劳 动者可以被表述为：指在一定的社会分工体系下，具有一定劳动能力，处于一定 的劳动岗位，遵循一定的劳动规范，有目的地、相对持续地从事或向他人提供有 价值物品与服务活动的社会人。【l 】 ，飞行员是否是劳动法范畴之下的劳动者就应该看其是否具有以下几个方面 的性质： 第一，劳动法意义上的劳动者具有劳动的权利和行为能力，而且同时是劳动 法律关系的一方当事入。广义的劳动者指具有劳动行为能力和劳动权利能力，至 于是否加入劳动关系在所不问。 第二，劳动法中定义的劳动者是劳动力的提供者，它是与劳动力的使用者这 个含义相对应。是依照法律法规以及劳动合同的法律规定、当事人的约定，受到 用人单位的管理，并在这种管理之下付出劳动行为获得劳动报酬。 第三，劳动法意义上的劳动者，是被用人单位雇佣，以其劳动报酬收入为基 本的生活来源，包括体力劳动者和脑力劳动者。 第四，我国劳动法中将一部分特殊人群排除在外。在我国现行的劳动合同法 中的第二条就对特殊人群作了规定。特殊的劳动者主要包括了与国家公共行政事 务管理有着密切关系的人，即在各级国家机关工作的公务员、在事业单位工作的 事业编制人员、社会团体的工作者以及现役的军人、未建立劳动关系的家庭雇佣 的保姆、返聘回原来岗位的退休人员等等。从法条中我们可以看出，受到劳动法 及劳动合同法调整的劳动者，应该是企业、个体经济组织、民办组织等建立劳动 关系的人，而上文提到的一些特殊的工作者被排除在了劳动者之外。 根据上述对于劳动者理论概念以及劳动法律方面的规定，我们可以看出飞行 员符合劳动法上对于劳动者身份的四个方面的规定： 2 第一章飞行员法律地位的分析 第一，飞行员具有劳动权利能力和劳动行为能力，应该是与航空公司对应的 劳动关系的一方当事人。 第二，飞行员是以驾驶飞机提供劳动力，在用人航空公司的管理之下从事劳 动并且获得相应的报酬。 第三，飞行员是被用人单位雇佣，并且以其劳动报酬作为自己基本的生活来 源。 第四，飞行员不属于劳动法律法规规定排除在外的一类人。 飞行员是和航空公司签订合同，向航空公司提供劳动力，与其建立劳动关系， 并且获得相应劳动报酬的人。飞行员的法律性质符合劳动者的定义，应该视为劳 动法意义上的劳动者。所以飞行员与航空公司的关系应该是劳动关系，而非劳务 关系或是民事雇佣关系，应当受到我国劳动法的调整。 1 2 飞行员作为劳动者所具有的特殊性 在肯定了飞行员是劳动者的前提下，也不难发现它与普通的劳动者有着比较 明显的差别。这些差别、特殊之处决定了飞行员这类特殊的劳动者在从业流动方 面有着特殊的问题，所以需要特殊的处理方法。 1 、飞行员培养的高投入性。对于飞行员这样一种职业来说，它的前期培养 工作要耗费大量的人力财力。一直以来，飞行员的挑选工作就比较繁复冗杂，适 于从事飞行员工作的人又要经过长时间、高投入的培训。以中国民航飞行学院为 例，此飞行学院每一名学员需要缴纳的培训费需要六十五万左右，而在时间上把 一名通过飞行学院本科培养毕业的大学生培养成真正可以驾驶飞机的飞行员，需 要经过各种实践训练、模拟训练、复训、升级训练，这些实践上机前的培训至少 要长达6 年以上，训练费用也要在1 2 0 万元以上。【2 】拿我国常见的机型举例来说， 一名波音七三七的机长通常要飞行达到3 0 0 0 小时左右，差不多是6 年左右的时 间。而高级复杂一点的机型，可能培养出一名合格的机长需要1 0 年以上。通过 这些种种数据我们可以看出，培养一名飞行员、培养一名合格的机长需要多少的 投入。 2 、飞行员从业人员数量上的缺少。我国自从2 0 0 3 年开始，航空运输业进入 了高速发展的时期，航空公司也如雨后春笋般的出现并且蓬勃发展，随之对于飞 行员人员上的需求也达到了一个空前的状况。有不少人戏谑的感慨，在这个年代， 如果你有足够的资金，你或许可以买到最好的飞机，但是你却不一定买到哪怕素 质不是很高的够数的飞行员。【3 】中国航空业飞行员极度短缺的危机越来越明显。 我国在2 0 1 1 年飞行员的培养总量是两千名左右，而社会总需求达到两万四千名 北京化工大学硕士学位论文 左右，除去原有的飞行员的总量，缺口是四千名左右。我国的民用航空学院的院 长对于未来我国民航业从业的飞行员数量作了推测：随着中国民用航空业的发 展，对于飞行员人员数量上的需求大幅度提高，而我国飞行员学院培养飞行员的 数量增长较小，那么我国在2 0 1 5 年的时候，一共缺少飞行员的数量将达到1 8 万人。 4 1 这样的一个实例也让我们看到了飞行员人数的缺乏，这种缺乏从根本上 导致了各大航空公司抢夺资源、飞行员流动频繁的状况。 3 、飞行员职业的易致病性。飞行员需要长时间在高空从事驾驶工作，这样 的职业特征使飞行员很容易产生一些疾病。飞机的驾驶舱的空间十分窄小，而飞 行员工作时间基本上都要在驾驶舱完成。飞机的航程从一两个小时到十几小时不 等，飞行员必须要全神贯注的在驾驶舱工作。绝大多数的飞行员都有不同程度的 肩颈、腰椎键盘突出等问题。主导飞机航行的电脑设备也都集中在驾驶舱，飞行 员：l f 驾驶时的着装很少有防止电子设备辐射的功效，所以他们长期的被电子设备 的辐射所危害。【5 】另外，在高空不同于地面，太阳辐射要强于地面，而便于采光 观察外界的驾驶舱对于太阳光并没有遮挡，所以大多数的飞行员肤色因为长期的 强太阳光的照射而变得比较暗，飞行员患皮肤病的危险性很大。另外，飞行员工 作时需要长时间的高度集中，精神压力较大而民用航空运输公司并不能给予飞行 员规律的工作时间、饮食时间、休息时间，所以飞行员很容易患有如失眠、睡眠 质量较差等精神方面疾病甚至经过长时间超负荷工作有部分飞行员易患有心里 疾病。 4 、飞行员对于社会公共利益影响重大。飞行员这个职业对于航空业至关重 要，同时进而关乎我们整个社会公共利益和公共安全。因为在上万米的高空，飞 行员有着一丝一毫的闪失都意味着对于不特定的多数人的生命财产安全产生重 大的威胁，对于社会公共利益具有重大的影响。在2 0 0 8 年3 月3 1 日和4 月1 日两天的时间内，东方航空公司的共计有2 1 个航班返航，导致成千的旅客在机 场滞留，严重影响了正常的生产生活以及交通运输秩序，引起了社会上的广泛讨 论。因飞行员辞职流动不利导致飞行员在心里上产生了诸多不满情绪，通过这样 的一个激励的方式宣泄，不免让全社会为自己的安全捏了把汗，如果这次返航途 中遇到不可逆转的事故，或者突然恶劣的天气状况，那谁来为人民群众生命财产 买单? 所以飞行员这个职业对于社会公共利益影响重大，必须将他们的流动问题 妥善解决，消除不安因素。 综合上文所述，飞行员是一个劳动法意义上的劳动者，但是它也有着明显的 区别一般普通劳动者的特点。它的高投入性、人数稀少性、易致病性以及对社会 公共利益的重大影响都决定了它作为劳动者的特殊性。也正式因为它的特殊性， 需要我们不能用劳动法调整一般劳动者的方法去处理这类人群，而是要有一个合 4 第一章飞行员法律地位的分析 适的、均衡各方面利益的且行之有效的解决办法。 北京化工大学硕士学位论文 第二章飞行员流动问题在我国的现状 飞行员流动问题是实践中已经出现的问题。对于这样的一个问题，我们国家 现在已经有了一些处理办法，但这些已经实行的解决办法存在着些许的问题，需 要进一步的完善。 2 1 飞行员流动问题社会实践中的现状 1 、飞行员流动不利给社会造成一定的影响以及埋下一些社会公共安全的隐 患。飞行员的流动对于原来对其付出大量投资用以培训的航空公司来说，这样的 影响是巨大的。不仅仅是对于辛苦培养后人才的流失，更是不利于航空公司日常 的运用。这样的流动不利对于飞行员队伍稳定也造成了负面影响。同时，飞行员 这样的特殊职业本身就关系着公共交通运输安全，他们的流动问题解决不好，对 于全社会的公共安全本身也是一种威胁。全社会之所以对于飞行员流动不利问题 引发的集体返航、罢飞等事件给予高度关注，是因为都意识到飞行员的工作状态 直接决定了不特定多数入的交通运输安全。 2 、飞行员流动问题的最终解决多数都以诉讼方式。因飞行员流动辞职产生 的纠纷在现阶段大多是通过司法途径解决的。如东方航空公司在2 0 0 6 年和2 0 0 7 年两年通过法律诉讼程序解决的占总纠纷比例的8 7 3 和9 8 5 。【6 】这样持续高 数量的比例也说明了飞行员流动问题在劳资双方不能很好的解决，双方当事人对 于此问题的矛盾较深。同时大量的关于飞行员流动的诉讼案件也给法院系统带来 不小的压力。 3 、飞行员流动问题的解决需要花费较高的社会成本。飞行员问题的解决大 多都是通过司法途径，对于补偿赔偿问题的严重不一致使得有关飞行员的诉讼往 往历史长久。因为长时间参与诉讼，飞行员没有时间完成正常的工作，每次诉讼 按照期限为一年来计算，在“停飞 期间飞行员的实际损失可以高达5 0 万元左 右。与此同时，飞行员作为劳动者中的一员，在其付出劳动行为的时候也赢得社 会的认可。对于因离职陷入长久诉讼的事件，飞行员的社会名誉也同时受到了损 害。航空公司方面，因飞行员流动不利的问题带来的社会讨论与关注，对于公司 在社会上的声誉也会有影响。 4 、我国现行的法规对于飞行员流动问题的规范差异较大。我国现有的调整 飞行员流动的法律法规主要是根据劳动法、劳动合同法、以及两个主要管理规范 6 第二章飞行员流动问题在我国的现状 航空飞行员流动的规章。我国飞行员先期培养是由航空公司定向出资的。对于劳 动合同中服务期的约定也不规范、不合理，所以在飞行员流动的过程中，司法裁 判部门对于法律法规的适用也有争议。导致类似的飞行员离职纠纷案件没有统一 的裁判标准。 2 2 飞行员流动问题在我国的立法现状 对于民航业的飞行员的辞职、跳槽流动问题我国现有的依据主要有两个法 规。一个是在2 0 0 5 年的时候由我国的五个主要与之相关的管理部门制定的关 于规范飞行人员流动管理保证民航队伍稳定的意见( 简称五部委规章) ；另一 个规范是由民航华东管理局制定的名称为民航华东地区飞行人员流动管理办 法( 简称办法) 。这两个规范所为主要调整飞行员流动的法规，对于流动的程序 以及流动条件作了一些规定，主要对于飞行员的流动实行严格控制的方式，尽量 减少飞行员的流动跳槽等问题。 其中，五部委规章就规定了飞行员如果希望流动到其他航空公司去，必须 取得原来所工作的航空公司的同意，要能达成统一意见。另外在赔偿数额方面， 拟流动的飞行员应当向原单位赔偿7 0 万至2 1 0 万不等的赔偿金。拟流动的飞行 员在没有和原来所在的航空公司终止或者解除劳动合同的时候，是不能够与新的 公司建立劳动关系或是签订劳动合同。 分析此项规定我们可以看出，首先依据这项法规，要实现飞行员的流动，必 须需要在职飞行员、飞行员所在的单位以及准备招录该飞行员的新单位三方对于 飞行员的流动问题达成一致的意见。但是，飞行员不想留在原单位供职放在在飞 行员数量紧缺的大环境下，对于原用人单位来说肯定不愿意其流动到其他的同业 竞争的航空公司。如果原用人单位不同意其流动，那么要三方达成共同的一致显 然不具备现实基础。如果达不成一致，飞行员就无法流动，那么在实质上就是在 制度上禁止了飞行员的流动。【7 】这种硬性规定，在保持民航队伍稳定的方面起到 了重要的作用，但是对于飞行员本身的流动意向予以抹杀，不允许其流动。苛刻 的条件之下，飞行员的流动就又成了难题，没有办法跳槽的飞行员所具有的不良 情绪也无处抒发，没有从根本上真正解决流动问题。 其次，在前文所分析飞行员虽是特殊的劳动者，但其也是劳动者。对飞行员 流动进行调整的法规虽在细节上可以变通以求适合解决具体问题，但应该符合劳 动法以及劳动法的基本原则与精神。我国的劳动法在总则的部分把保护劳动者的 合法权益位置放到了构建和发展和谐稳定的劳动关系的前面，也能表现出爱护劳 动者的合法权益是基础，是前提。劳动法中规定了劳动者的几项最基本的权利， 7 北京化工大学硕士学位论文 这些权利时劳动者在给付自己的劳动行为时必不可少的。其中择业自由的权利也 是法律规定的劳动者的基本权利之一。劳动法在位阶上是五部委联合规章的上位 法，上位法的效力高于下位法的效力，所以五部委规章中在实质上禁止飞行员流 动的规定，违反了上位法劳动法赋予劳动者自主择业的权利，同时也和劳动法的 基本原则和基本精神相违背。 2 0 0 8 年民航华东地区管理局出台了民航华东地区飞行人员流动管理办法 并在同年的3 月1 4 日进行了修改。此办法也是现阶段调整飞行员流动的主 要规范。该办法在五部委规章的基础上又规定了飞行人员流动必须满足以下 两个条件：一个就是，飞行员必须向原来就职现在还没有接触劳动关系的航空公 司递交书面的流动申请，而且必须获得原航空公司的同意；另一个就是，飞行员 准备就职的新的航空公司必须要与原来就职的航空公司意思表示达成一致，同意 飞行员的此次流动的行为，并且两家航空公司必须对于此准备流动的飞行员的赔 偿培训等具体的支付费用有达成一致的约定，签订书面的同意协议以及赔偿金的 约定协议。作为违法本办法的后果的补充，其在1 5 条规定了飞行员如果没有被 批准的情况下又不服从原来就职的航空公司的管理，那么他应该在递交了想要流 动的书面申请的3 0 天内，把自己相关的职业资格或是从业必须证件，主要包括 飞行执照、空勤登记证等，交到原就职单位，再由原航空公司交到所在地区的管 理局暂时保管。毋庸置疑，此办法对飞行员的流动作了更加的严格的限制。 以上两个法规就是我国目前实践中处理飞行员流动问题主要的依据，不能否 认的是这些法律法规在实践中，在稳定飞行员与航空公司之间的劳动关系上起到 了较为重要的作用，但是对于保护飞行员的合法择业的权利方面就差强人意，种 种限制，违背了劳动法对于劳动者合法权益保护的基本原则和精神。 2 。3 飞行员流动问题在我国司法实践中的现状 飞行员流动问题日益严峻，由此引发的纠纷也连续不断，在司法实践上的处 理也不尽相同： 在2 0 0 5 年，一名就职于厦门航空公司的飞行员将自己与所属航空公司的纠 纷提请到市劳动仲裁委申请仲裁，提出的诉求就是与厦门航空公司解除原有的劳 动关系，以及要求公司归还在其内部保管的属于飞行员的个人档案，并且要求裁 决航空公司支付自己就职时拖欠的各种费用总计1 0 0 多万元；而与飞行员相对应 的航空公司也在相同时间提出了反诉，要求飞行员因为单方面违约对自己进行赔 偿，要求赔偿的总数共计3 0 0 余万元。 8 1 经过厦门市劳动仲裁委仲裁裁决该辞职 案件，认定了此飞行员的行为是没有约定或者法定的理由，而自己单方面解除了 8 第二章飞行员流动问题在我国的现状 与原航空公司签订的劳动合同的行为，是应当向原航空公司进行赔偿的，判决赔 偿的金额总额共计1 2 0 万元。 2 0 0 7 年5 月1 7 目，在东方航空公司担任机长一职的郑志宏因为辞职纠纷诉 至法院。云南省昆明市官渡区法院一审判决飞行员郑志宏的辞职行为不构成违 约，判决确认其与东方航空云南分公司的劳动合同解除；航空公司须归还档案、 办理人事移转等各种手续；判决郑志宏赔偿公司培训费共计1 3 3 5 5 5 5 0 5 元，返 还工资等共计7 3 0 0 5 9 6 元。一审判决了飞行员要赔偿航空公司共计约人民币1 4 0 余万元。 而比照前两个案例不同的是，也是在2 0 0 8 年，北京市第二中级院判决飞行 员郭岳炳与新华航空公司解除劳动合同，没有附带任何赔偿，开创了飞行员辞职 “零赔付”的先河。郭岳炳向新华航空公司提出辞职后，公司向其索赔7 0 0 余万 元，北京市顺义区劳动仲裁委员会以及顺义区人民法院裁决、判决其不用支付任 何赔偿就可以和现就职单位解除劳动关系。航空公司不服提出上诉，二审法院认 为在该案中，涉案飞行员提前3 0 天以书面的形式通知航空公司解除劳动合同， 此行为符合劳动法以及劳动合同法的规定，双方的劳动合同依法已经解除。在双 方之前签订的劳动合同中，关于违约金的约定是不符合劳动合同法的规定的，因 此飞行员不用支付违约金。最终二审法院维持原判，飞行员不用支付任何赔偿费 用就与航空公司解除了劳动合同。 通过前面的案例我们可以看到，在现在我国的司法实践中，对于飞行员辞职 的案件处理，各地不同级的法院都没有统一的办法。多数法院认为飞行员可以解 除劳动关系但需要支付一定数额的赔偿金，赔偿金的标准各个法院也不统一，但 数额都较大。部分法院判决飞行员的辞职流动问题依照现行的劳动合同法，当其 提前三十天书面通知单位解除劳动关系就可以依法解除，不需承担赔偿责任。司 法实践中的做法不统一，在一定程度上加剧了飞行员流动的问题的严重性，一样 的辞职不一样的后果也导致并引起了社会的广泛讨论。如果处理不当，就会引发 飞行员激烈对抗的事件。2 0 0 6 年6 月，东方航空青岛分公司的六名飞行员在东 航的上海总公司开始持续五天的绝食抗议，原因就是想要辞职但没有获得航空公 司的准许。最初向公司提出辞职时，公司向其索赔三百万到六百万不等的赔偿金； 上海航空公司曾有四十多位机长同时报请“病假”，这些都是因为流动问题没有 很好的解决渠道，飞行员自行开始激烈的反抗。妥善解决飞行员流动问题，并且 均衡好各方面的利益迫在眉睫。 9 北京化工大学硕士学位论文 第三章我国现行法律制度面临的困境 对于解决飞行员流动问题，在现阶段我们也有些许的法律制度来调整。但是 这些制度用来充分解决好飞行员流动问题还有这样或那样的局限。主要涉及的制 度主要是和飞行员流动有关的服务期制度以及无固定期限劳动合同。 3 1 服务期制度及其适用局限 3 1 1 服务期耕度概述 当今的世界是人才和科学技术知识竞争的时代，在这种情况下，用人单位为 了吸引特殊的劳动者为其工作，常常会开出超出平常的丰厚待遇。或者是因为要 达到特殊的工作目的，用人单位先期出资为劳动者提供特定的培训，用以适合今 后的工作。用人单位和劳动者之间关系，就像是“专业技能知识的交易 。但是 劳动者专业技能知识的付出给用人单位又不像是专利法上的知识产权交易一样， 不能马上就获得实际的利益，而是要在一定的期限内用劳动者付出的劳动来创造 才能取得经济利益，用人单位也才能回收先期的投资。翻服务期也就是回收先期 投资或成本的周期。 服务期是劳动法上的一个非常重要的概念，但是它的内容包含又远比上述提 到的要更为深刻。有的学者认为服务期就是一个承诺的期限，是劳动者在订立劳 动合同时向用人单位承诺自己服务的期限。【lo 】也有学者认为所谓的服务期就是 因为劳动者享受到了与之对应的用人单位给予其区别于其他劳动者的特殊待遇 而需要为用人单位服务劳动的期限。【l l j 我国台湾对于服务期的一般观点认为， 其就是存在于不定期的劳动契约中的，需要劳动者和雇主双方当事人约定同意的 一个服务期限。d 2 服务期的内涵应该包括以下三点：第一，服务期设立的前提是用人单位为劳 动者提供了特定的待遇条件，而且这种待遇条件是不同于普通劳动者的。第二， 在约定的服务期期间内，劳动者不能行使像普通劳动合同一样的单方面解除合同 的权利。因为既然劳动者接受了用人单位给予的特殊待遇条件，其就应该以自己 在一段时期内付出的劳动来补偿用人单位的先期投入。如果想要解除的话，就应 该有区别于针对普通劳动者解除合同的其他制度。其三，劳动者因为没有遵守服 务期的相关约定而要承担责任。这是因为双方服务期的约定对于用人单位来说， 1 0 第三章我国现行法律制度面临的困境 是其回收先期投资、投入的一个期间，所以如果当劳动者违反了这样的约定，没 有到期就辞职的话，会给单位带来实际的损害，对于这种损害劳动者有义务向用 人单位进行赔偿。 3 1 2 服务期制度对于解决飞行员流动问题的局限 在生活实践中，航空公司已经为飞行员提前定向的支付了一定的培训费用 以后，飞行员都会接受航空公司所提出的劳动合同。事实上，现今绝大多数的航 空公司与飞行员签订的都是无固定期限劳动合同，这样的情况约定飞行员的服务 期是符合法律规定的。但是问题出在，大多数的航空公司都规定了超长时间的服 务期，甚至极个别的规定服务期长达9 9 年。当然现阶段能够工作9 9 年的劳动者 几乎不存在，同时9 9 年的期限规定也不属于无固定期限。飞行员这样的群体相 对于一般普通的劳动者而言，是有着些许“强势”，但这样的“强势”只能相对 于一般普通劳动者而言。飞行员与航空公司的博弈之中，飞行员的还是并非想象 中的强势，所以当然的出现了长达9 9 年服务期的劳动合同。【1 3 】 服务期对于解决飞行员流动问题，主要存在以下几个方面的局限： 第一，对于违反服务期的违约金规定不明确。现行法律法规没有明确违反服 务期的违约金的标准，这样使得航空公司和飞行员之间违约金的约定金额具有很 大的任意性。现行法律体制也没有给飞行员向法院提出调整违约金金额的权利， 所以在解约时的天价违约金的情况也是显示出违约金规定不明确的弊端。立法应 当对违约金的约定金额给予确定的标准，这样才能保证服务期约定的公平性与合 理性。 第二，服务期期限规定不明确。我国现行的劳动法和劳动合同法以 及相关立法都没有对服务期的期限问题做出规定，这就放任了用人单位即航空公 司可以与飞行员约定较长的服务期限。但是约定过长的服务期限，对于飞行员本 身是不公平的。航空公司用约定过长的服务期限的方法来限制飞行员的合法权力 行使也是不符合立法精神的。所以现今没有服务期上限的规定，使得用服务期制 度来调整飞行员流动问题陷入困境。 第三，对于预告期的规定不明确。与服务期相关的法律制度对此没有相关的 规定，但是对于服务期本身来说，它在本质上也是属于劳动合同期限的一种。所 以与之相关的劳动法等设定的解除预告期对其也应当适用。但是，对于特殊的劳 动者如飞行员等，这样的预告期应该有调整。所以在实践中，飞行员要解除与航 空公司的劳动合同，不能仅仅受提前3 0 天通知的约束。因为这样对于航空公司 的正常的运营会有很大的影响，航空公司在3 0 天很难对