（国际法学专业论文）我国金融集团利益冲突防范法律制度研究.pdf

摘要 随着经济金融的全球化和信息技术的发展，金融综合经营已成为当今世界 金融业发展的必然趋势和现实选择。许多大规模金融集团即在这种背景下诞生， 它们利用其自身的庞大规模，多元化的业务模式为全球客户提供便利的“一站 式 金融服务。 金融集团通过有效利用现有设施、信息和人力资源，以降低成本，提高效 益，提升金融机构竞争力。但是，任何事物都具有两面性，在金融集团追逐规模 经济与范围经济所带来的利益的同时，其自身蕴含着利益冲突产生的诱因。金 融集团内部不同金融子行业或部门之间风险、经营偏好的不同，以及金融集团 与客户之间的信息不对称使金融集团易于产生利益冲突并滥用这种冲突。就防 范利益冲突而言，可供借鉴的主要制度是防火墙制度和信息披露制度。防火墙 制度属于一种强制性的隔离措施，通过将金融集团内部各种可能导致利益冲突 的因素在不同层面上进行分隔，从而防止利益冲突的出现。而信息披露制度的 设置则有利于减少信息不对称问题，加强市场自律，使金融集团及其子公司的 债权人及广大投资人更好地保护自己的权益。 我国的金融业正稳步进入综合经营的新时期，并已涌现出各种类型的金融 集团。但是我国对金融集团及利益冲突防范的相关制度一定程度上存在着空白， 远远落后于实践的发展。因此，在我国未来的金融集团立法工作中，应总结各 国的实践经验，尽快制定独立的规范金融集团的法律制度，明确金融集团的法 律地位，完善金融集团利益冲突防范法律制度。 关键词：金融集团，利益冲突，防火墙制度，信息披露制度 a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to ff i n a n c i a lg l o b a l i z a t i o na n dt e c h n o l o g y , c o m p r e h e n s w e o p e r a _ t i o no ff i n a n c i a ls e c t o r sh a sb e c o m ei n d i s p e n s a b l ei nw o r l df i n a n c i a lb u s i n e s s ， u n d e rt h ei n f l u e n c eo fw h i c hm a n yf i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e sh a v ef l u s h e d b a s e do n t h e i re n o n n o u ss c a l e ，m u l t i p l eo p e r a t i o np a t t e r n s ，t h e ya r ea b l et oo f f e ras e r i e so f o n e s t o pf i n a n c i a ls e r v i c e b yu t i l i z i n gf a c i l i t y , i n f o r m a t i o na n dh u m a nr e s o u r c e ，f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s c a ne f f e c t i v e l yr e d u c ec o s t ，i n c r e a s ee f f i c i e n c ya n de n h a n c et h e i rc o m p e t i t i v e n e s s 锄0 n gf i n 锄c i a li n s t i t u t i o n s h o w e v e r , e v e r y t h i n g i sd o u b l e e d g e d w h i l et h e d i f f 醯e i l c e so fr i s ka n dp r e f e r e n c eb e t w e e ni n t e r n a ld e p a r t m e n t sa n d s u b 。i n d u s t r i e s ，a s w e l la st h ei n f o r m a t i o na s y m m e t r yb e t w e e nf i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e sw i t ht h e i rc l i e n t s ， ma _ k ec o n g l o m e r a t e sa r ep r o n et og e n e r a t ec o n f l i c t so fi n t e r e s t sa n da b u s et h e m w h e ni tc o m e st oa v o i d i n gc o n f l i c t so fi n t e r e s t s ，t h em a i ns y s t e m st h a tc a n b eu s e da s r e f - e r e n c e sa r ef i r e w a l la n di n f o r m a t i o nd i s c l o s u r e f i r e w a l ls y s t e mb e l o n g st oo n e o f m em a n d a t o r yq u a r a n t i n em e a s u r e s ，b ys e p a r a t i n gv a r i o u sp o s s i b l ef a c t o r st h a tr o o t e d 舶mi n t r a g r o u pc o n f l i c t so fi n t e r e s t s a td i f f e r e n tl e v e l s a sf o ri n f o r m a t i o n d i s c l o s u r e i tc a nb eu s e dt od i m i n i s ht h ep r o b l e mo fi n f o r m a t i o na s y m m e t r ya n d e n h a n c em a 】r k e ts e l f - d i s i n c l i n es ot h a t t h ed e b t o r sa n di n v e s t o r so ff i n a n c i a l c o n g l o m e r a t e sc a n b e t t e rp r o t e c tt h e m s e l v e s w h i l ew i t ht h es t e po fc o m p r e h e n s i v eo p e r a t i o no ff i n a n c i a ls e c t o r s ，k i n d so f f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e so c c u r r e di nc h i n a b u tt h ep r e v e n t i o ns y s t e m so fc o n f l i c t so f i n t e r e s t sf o rf i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e sa r el e f tf a rb e h i n db yt h ep r a c t i c e ，a n dt os o m e e x t e l l tt h e r ei sal a wb l a n kl e f t t h e r e f o r e ，i nt h ef u t u r el e g i s l a t i o no ff i n a n c i a l c o n g l o m e r a t e s ，p r a c t i c a le x p e r i e n c e so ft h eo t h e rc o u n t r i e s s h o u l db es u m m e du p i n o r d e rt oe n a c ts e p a r a t el e g i s l a t i o ns y s t e m st os t a n d a r d i z ef i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ， w h i c hw i l ln o to n l yc l a r i f yt h el e g a lp o s i t i o no ff i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ，b u ta l s o c 0 m p l e t e t h e l e g a lp r e v e n t i o ns y s t e m s o fc o n f l i c t so fi n t e r e s t s o ff i n a n c i a l c o n g l o m e r a t e s k e y w o r d s ：f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ，c o n f l i c t so fi n t e r e s t s ， f i r e w a l ls y s t e m ，i n f o r m a t i o nd i s c l o s u r es y s t e m i i 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成 果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均已 在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本 人承担。 特此声明 学位论文作者签名：查2 0 0 9 年4 - 月矽日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位 论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的 印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版， 并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有 权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学 校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；在以不 以赢利为目的的前提下，学校可以适当复制论文的部分或全部内 容用于学术活动。保密的学位论文在解密后遵守此规定。 学位论文 导师签名 川年争月z , , e i 伊7 年华月2 , o 日 第1 章引言 2 0 0 8 年是让世界刻骨铭心的一年，从发端于美国的次贷危机转为全球性金 融海啸，从资本领域扩散到实体经济的打击，世界经济格局和经济规则都受到 了巨大的影响。 将视角聚焦在金融业的风向标华尔街，短短的一年时间里，美国第五 大投行贝尔斯登因濒临破产被收归摩根大通麾下，第四大投行雷曼兄弟宣告破 产，第三大投行美林被美国银行收购，仅剩的前两大投行高盛和摩根斯坦利 也经美国联邦储备委员会( 以下简称“美联储”) 的批准转为银行控股公司( b a n k h o l d i n gc o m p a n y ) 。此外，美国通用汽车金融服务公司( g m a c ) 也获批变身 成为银行控股公司。转变身份后，高盛和摩根斯坦利将能够设立可吸收存款 的商业银行，从而改善资金状况，并可永久性地获得从美联储申请紧急融资的 资格1 。而美国通用汽车金融服务公司也希望能够通过此举获取财政部注资、通 过美联储贴现窗口介入短期紧急贷款、联邦保险公司担保等一系列资格2 ，只是 以此付出的代价是将处于国家银行监管机构的严密监督之下。 上述银行控股公司及金融控股公司都是金融集团的经营模式，其产生伴随 着金融业从分业经营到综合经营制度3 的变迁。随着经济金融的全球化和信息技 术的发展，金融综合经营已成为当今世界金融业发展的必然趋势和现实选择。 与综合经营潮流相伴产生的则是金融集团，这类经济主体随着金融业由分业经 营到综合经营的趋势逐渐发展壮大。金融集团为了满足投资者的多样化需求， 不断地打破原来的业务界限，不断地通过组织创新，将运作机制和业务模式建 立在资本市场这个活力无穷的平台上4 。 金融集团通过有效地利用现有设施、信息和人力资源，以降低成本，提 高效益，提升会融机构竞争力。但是，任何事物都具有两面性，金融集团也不例 外，在金融集团追逐规模经济与范围经济所带来的利益的同时，其自身蕴含着 利益冲突产生的诱因。一旦利益冲突从可能性转化为现实，则会产生金融综合 1 齐雁冰：“高盛人摩转型华尔街五人投行悉数覆没一，北京青年报，2 0 0 8 年9 月2 3 日。 2 曹祯：“通用汽车金融变身银行控股公卅”，财经网，2 0 0 8 年1 2 月2 5 曰， h t t p ：w w w c a i j i n g c o r n c n 2 0 0 8 1 2 2 5 1 1 0 0 4 2 4 4 6 h t m l ，2 0 0 9 年1 月2 0 同访问。 3 曾称为“混业经营”，根据方家喜：“金融高层定调：以前称混业经营现在说综合经营”，2 1 世纪经济报 道，2 0 0 5 年5 月7 【i ，h t t p ：w w w c h i n a c o r n c n c h i n e s e f 1 c 8 5 8 5 9 1 h t m ，2 0 0 9 年1 月2 0 日访问。在文中， 中国金融高层认为“混业经营”一次有“混业经营实业”之嫌，应改成“综合经营”，因此，本文统一使 用“综合经营”这一概念，但并不表明笔者也列意此观点。 4 桂荷发：金融集团的发展与监管，北京，经济管理出版社，2 0 0 4 年版，第2 页。 经营制下数量巨大，形式复杂的各种利益冲突，而利益冲突的受害人往往则是 处于弱势地位的存款人、债权人或是投资人。 将视线拉近我国，在综合经营浪潮的席卷下，我国也涌现出大量金融集团。 金融集团同样具有上述利益冲突发生的诱因及可能性。但是囿于我国金融领域 长期以来“分业监管、机构监管 的原则，银监会、证监会及保监会各司其职， 仅从各自部门的角度出发制定相关法规规章，缺乏对金融集团的规范与协调监 管，使得金融集团大多游离于监管视野之外。并且，由于金融集团风险管理水 平较低，股权结构复杂，内部交易规模较大，存在着大量的风险隐患，甚至已 经造成了巨额的资金损失，严重损害了中小存款者和债权人的利益5 。因此，对 我国金融集团的研究，尤其是对金融集团利益冲突防范制度的研究具有重要意 义。 5 夏斌：“金融拎股集团亟待设置监管防火墙”，l - 海i j f 券报，2 0 0 4 年9 月1 4 日， h t t p ：w w w c h i n a c o i n c n c h i n c s e d o p c 6 5 9 6 7 0 h t m ，2 0 0 9 年1 月2 2u 访问 2 第2 章金融集团及金融集团利益冲突基本理论问题研究 2 1 金融集团概述 2 1 1 金融集团的含义 首先，从字面意义来分析“金融集团 这一概念，国际上对金融集团的标 准表述是“f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e 。有学者考证，“c o n g l o m e r a t e 一词来源于 美国，是指任何从事两种以上产业活动或服务活动的商业结构( b u s i n e s s s t r u c t u r e ) 。因此，在组织结构上“c o n g l o m e r a t e 可以包括提供多种工商业服务 的单一法人实体，或指在多个业务领域从事经营的公司群体( g r o u po f c o m p a n i e s ) 6 。 历史上各国家和地区除了对具体某种形式的金融集团，比如银行控股公司、 金融控股公司作出过明确定义之外，对金融集团却一直没有一般性定义，有的 只是一些国际组织为协调监管而所做的概括性或指导性的描述。 但是，自2 0 世纪9 0 年代以来，国际社会已对金融集团的监管问题开始关 注，其中证券监管者国际组织( i n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o no fs e c u r i t i e s c o m m i s s i o n s i o s c o ) 是最早做出概括性描述的。i o s c o 在1 9 9 2 年的金融 集团监管原则中将金融集团描述为：共同所有权下的任何公司群体，该群体 中的一个或多个公司从事相当规模的证券业务、银行业务以及其他金融服务业 务7 。 1 9 9 9 年由巴塞尔银行监管委员会( 以下简称“巴塞尔委员会”) 、i o s c o 、 国际保险监管协会( 认i s ) 在金融集团联合论坛8 ( 以下简称“联合论坛 ) 上 发布的对金融集团的监管原则，将金融集团定义为：在同一控制权下完全或 主要在银行业、证券业、保险业中至少两个不同的金融行业大规模提供服务的 金融集团9 。 欧洲委员会在2 0 0 0 年的建立金融集团审慎监管欧盟指令咨询文件中描 oj a m e s m a y c o c k , “f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ：t h en e wp h e n o m e n o n g o w e rp u b l i s h i n gc o m p a n yl i m i t e d , 1 9 8 6 ，p 1 - 2 7 i n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o no fs e c u r i t i e sc o m m i s s i o n ， p r i n c i p l e sf o rt h es u p e r v i s i o no ff i n a n c i a l c o n g l o m e r a t e s ”i9 9 2 。p 3 8 指1 9 9 6 年由巴塞尔委员会、i o s c o 、i a i s 所共同发起成寺的联合论坛。联合论坛由银行、证券、保险 加官的高级监管人员组成，以促进各金融部门监管者之问的信息交流，研究和制定金融集团的监管原则。 a n n e xao f “f m m e w o 订f o rs u p e r v i s o r yi n f o r m a t i o ns h a r i n gp a p e r , i ns u p e r v i s i o no ff i n a n c i a l c o n g l o m e r a t e s ，p a p e r sp r e p a r e db yt h ej o i n tf o r u mo nf i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ，f e b r u a r y19 9 9 ，p 6 3 3 述为：主要在不同金融部门提供银行、投资银行和保险等会融服务业务的公司 群体，其中至少包括一个接受监管的金融机构，并且至少有一个公司从事保险 业务、一个公司活跃地从事其他的会融服务业务。根据这一定义，欧洲委员会 认为金融集团包括下列四类：( 1 ) 信贷企业为母公司的金融集团；( 2 ) 投资银 行为母公司的会融集团；( 3 ) 保险公司为母公司的会融集团；( 4 ) 不受监管的 实体为母公司的金融集团，即“混合业务金融控股公司”( m i x e da c t i v i t yf i n a n c i a l h o l d i n g c o m p a n y ) 或“横向集团”1 0 。 目前，公认的对金融集团进行完整定义的正式法律文件是2 0 0 3 年1 1 月生 效的欧盟金融集团监管指令。根据该指令的定义，金融集团是指符合下列 条件的集团：( 1 ) 集团的总公司是被监管的金融机构，或集团中至少有一个子 公司是被监管机构；( 2 ) 如集团的总公司是被监管的机构，该总公司可以是金 融机构的母公司，也可以是金融机构的参股公司，或是与金融机构通过合同、 章程达成统一管理的公司，或管理、监督人员的主要部分与金融机构的同等人 员相互兼职的公司；( 3 ) 如集团总公司不是被监管机构，集团的业务应主要为 金融业务；( 4 ) 集团中至少有一个机构为保险业机构，并且至少有一个机构为 银行业或投资服务业机构：( 5 ) 集团的保险业务总量以及银行或投资服务业机 构的业务总量都是重要的。金融集团的任一子集团满足上述条件也应当视为金 融集团1 2 。 从上述对金融集团定义的列举和总结可以看到，各监管机构是在金融集团 已经大量产生，但各国及地区对金融集团监管的国际协调重视不够，监管制度 存在诸多差异甚至冲突，急需加强协调的背景下做出的，因此，法律文件多是 从各自不同的监管角度出发进行描述，而很难得出一个全面统一的定义。我国 学者在研究中也没有就这个问题达成共识，也是多参照现行的国际标准来进行 研究探讨1 3 。但是可以总结所有定义的共同之处在于，金融集团一般是指提供多 元化金融服务，且至少提供两种不同金融服务的单个公司或公司群体。 e u r o p e a nc o m m i s s i o n ，“t o w a r d sa ne ud i r e c t i v eo nt h ep m d e n t i a ls u p e r v i s i o no ff i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s c o n s u l t a t i o nd o c u m e n f m a r c h2 0 0 0 ，p 1 1 “d i r e t i v e2 0 0 2 8 7 e co f t h ee u r o p e a np a r l i a m e n ta n do f t h ec o u n c i lo f1 6d e c e m b e r2 0 0 2o nt h e s u p p l e m e n t a r ys u p e r v i s i o no fc r e d i ti n s t i t u t i o n s ，i n s u r a n c eu n d e r t a k i n ga n di n v e s t m e n tf i r m si na f i n a n c i f l c o n g l o m e r a t ea n da m e n d i n gc o u n c i ld i r e c t i v e s7 3 2 3 9 e e c7 9 2 6 7 e e c 9 2 9 6 e e c ，9 3 6 e e ca n d9 3 2 2 e e e , a n dd i r e c t i v e s9 8 7 8 e ca n d0 0 0 1 2 e co f t h ee u r o p e a np a r l i a m e n ta n do f t h ec o u n c i l ( d i r e c t i v e2 0 0 2 8 7 e c ) “a r t i c l e2o fd i r e c t i v e2 0 0 2 8 7 e c 1 3 顾晓敏、朱军勇：“国金融集团的发展现状和髓管对策”，上海金融，2 0 0 5 年4 月1 8 日；陈兰兰：“金 融企业集团概念之思考”，时代法学，2 0 0 4 年第4 期等。 ”g e o r g e 八w a l k e r , “t h e l a w o f f i n a n e i a l c o n g l o m e f a t e s ：n e n e x t g e r n e r a t i o n ，3 0 i n t z l a w5 7 ，5 9 ( 1 9 9 劬 转引自杨勇：金融集团法律问题研究，北京，北京大学出版社，2 0 0 4 年版，第6 页。 4 这里要注意的是，从广义上说，金融集团不仅从事金融业务，还可从事一 定的非金融业务，也就是说，广义上的金融集团是指向公众提供广泛服务，包 括单纯提供金融服务和同时提供金融及非金融服务的实体1 5 ，但是，对于同时提 供金融及非金融服务的实体，其中金融业务应占据主导地位。 2 1 2 金融集团的特征 从上述定义的描述，可以归纳出金融集团的特征在于： 第一，在银行、保险和证券等主要金融业务中，金融集团应当至少从事其 中的两类业务，并且金融业务为金融集团所从事的主要业务。根据上文中对金 融集团的定义可以看到，除金融业务外，金融集团还可能不同程度地从事一定 的非金融业务，但是非金融业务在金融集团中应居于次要地位，重要性较金融 业务低。并且，金融集团所提供的金融业务是彼此互相补充的，从而为客户提 供便利的“一站式”服务，来获得规模经济和范围经济所产生的协同效应。 第二，金融集团既可以是从事多种金融业务的单个法人企业，也可以是多 个法人企业组成的公司群体。对于前者而言，在企业内部的不同部门从事着不 同的金融业务，业务部门之间彼此相对对立，但是各部门没有独立的法人资格。 而后者则是由具有独立法人资格的一定数量的企业所组成的企业群体。 第三，对于组成金融集团的各成员法人实体是由股权联系在一起的。也就 是说金融集团中的成员通过直接、间接、交叉持股等方式形成相互间所有权联 系，从而使各成员的经营行为和风险、责任能在整体上保持一致，共担风险。 此外，从金融集团的发展历史和金融集团的现状来看，金融集团主要是围 绕大型存款银行发展而形成的，而银行对于金融体系而言被赋予了重于其他经 济实体更多的职能和责任，因此，笔者认为金融集团中必定会包括银行机构或 开展银行业务的部门也可以认为是金融集团的特点之一。 2 1 3 金融集团的经营模式 之所以难以对金融集团做出一般性的定义，主要是因为在现实生活中，金 融集团的形式复杂多样。但是通过比较分析，还是能够对金融集团的经营模式 加以梳理，可以分为以下几种类型。 ( 1 ) 单一法人型。如图2 1 所示，单一法人型金融集团的突出特点是所 1 5 o e c d , “f i n a n c i a lc o n g l o m e r a t e s ，o e c d , 19 9 3 ，p 3 5 5 有主要的金融业务和非会融业务均在一个法人实体内部进行，即从事多种业务 的会融企业将不同类型的业务分布在企业内部的不同部门，以德国、瑞士、卢 森堡、荷兰等欧洲大陆国家为代表。 这种模式的优点在于设立成本较低，能够充分发挥综合经营的规模经济、 范围经济、具有较高的经营效率。但是也具有明显的不足：银行、证券、保险 等金融各业之间主要依赖金融机构的内部控制和自律，没有有效的隔离措施， 因而有可能会产生许多与关联企业有关的内部交易、关系人交易及滥用贷款客 户资料等问题，存在利益冲突、风险传染等较大的隐患，监管的难度相对较高。 图2 1 单一法人型金融集团1 6 ( 2 ) 母子公司型。母子公司型金融集团是指以银行、证券或保险一个金融 机构为母公司，通过投资的子公司从事其他金融业务的综合经营模式( 如图2 2 所示) ，因为最常见的是以银行为母公司设立子公司，所以也称“银行子公司制 ， 即以一个大型商业银行为主体，由该商业银行控股多个具有独立法人地位的非 银行金融机构和非金融企业而形成，其中，商业银行控股的非银行金融机构和 非金融企业均是商业银行的子公司。银行子公司型的金融集团一般是影响力较 大的商业银行通过收购和兼并其他金融机构而形成，目的是充分利用商业银行 的金融资源和人力资源。 1 6 宋建明：金融控股公司理论与实践研究发达国家与中国台湾地区经验借鉴，北京，人民出版社， 2 0 0 7 年版，第3 8 页。 1 7 杨勇：金融集团法律问题研究，北京，北京大学 版社，2 0 0 4 年版，第9 页。 6 这种模式的典型代表是英国，在过去，英国同美国一样分业经营，但是法 律并未特别禁止“综合经营，英格兰银行只是以道德劝说的力量，使金融机构 自我约束。直到1 9 8 6 年金融服务业法( f i n a n c i a ls e r v i c e sa c t ，1 9 8 6 ) 的出台， 使得金融机构面临强大的竞争，促使英国银行设立子公司跨业经营证券业务， 之后( 2 0 世纪8 0 年代末及9 0 年代初) 更进一步设立子公司经营保险业务1 8 。 此外，这一模式也为澳大利亚、加拿大等英联邦国家广泛采用。 图2 2 母子公司型金融集团1 9 ( 3 ) 金融控股公司型。这种模式是指金融集团由本身不从事任何主营业务 而专门行使控股权的公司控股银行等金融企业和非金融企业而形成的集团。这 种模式的典型代表为美国，日本和台湾，并且这些国家及地区均已通过立法的 方式明确了金融控股公司的法律地位。 如图2 3 所示，金融控股公司控制下的各子公司之间是一种彼此隔离的间 接的联系，即在法律上是彼此独立的法人实体，仅因由控股公司共同控股这一 关系而联系在一起。因此，有学者认为，这种架构下有利于资本积聚和资产重 捕c b r i a u l t ，n er a t i o n a l e f o r as i n g l e n a t i o n a lf i n a n c i a ls e r v i c e sr e g u l a t o r ，f s a p a p e r , 1 9 9 9 ，1 3 转引自 宋建明：金融控股公刊理论与实践研究发达国家与中国台湾地区经验借鉴，北京，人民 j ：版社，2 0 0 7 年版，第3 9 页。 1 9 宋建明：会融控股公司理论与实践研究发达国家与中国台湾地区经验借鉴，北京，人民出版社， 2 0 0 7 年版，第3 9 页。 7 组、战略管理与事业经营的分离、减少同企业文化或业务特征之间的摩擦，较 其他模式利益冲突、风险传递等问题较小，是更安全的制度设计2 0 。但是，该种 模式下金融集团的设立成本相较前两种模式而言较高，并且，相关国家及地区 往往还规定了金融控股公司的维持子公司资本健全的义务。 图2 3 金融控股公司型金融集团2 2 1 。4 金融集团的经济合理性分析 通过上文的介绍，金融集团是伴随着金融综合经营的潮流产生和发展的， 在实践中已经以多种经营模式存在，并发挥着其巨大的经济作用。经济基础决 定上层建筑，而金融集团的产生，究其根源，是具有其经济的合理性2 2 。金融机 构采用金融集团这一组织形式，可以有效利用现有的设施、信息和人力资源， 以降低成本，提高效益。从经济学角度分析，金融集团的经济合理性即在于可 以进行并购以利用规模经济，以及业务多元化以利用范围经济来降低成本2 3 。这 2 0 宋建明：金融挖股公司理论与实践研究发达国家与中国台湾地区经验借签，北京，人民出版社， 2 0 0 7 年版，第4 0 页。 2 1 宋建明：金融控股公司理论与实践研究发达国家与中国台湾地区经验借搽，北京，人民出版社， 2 0 0 7 年版，第3 9 页。 2 2 郭武平：“论金融集团化的效率与风险”，会融理论与实践，2 0 0 2 年第6 期。 玎g r o u po f t e n ，“c o n s o l i d a t i o ni nt h ef i n a n c i a ls e c t o r ，s u m m a r yr e p o r t ，j a n 2 0 0 1 ，p 1 1 8 种经济合理性源自综合经营所产生的协同效应，即通过金融机构的业务活动( 例 如，产品开发和市场营销) 和基础设施的共享而带来的规模经济与范围经济2 4 。 经济学上，在产品组合不变的情况下，如果生产的平均成本随着产出的增 加而下降，那么就存在着规模经济( e c o n o m i c so f s c a l e ) 。范围经济( e c o n o m i e so f s c o p e ) 指在产出一定的情况下，一个厂商生产多种产品的联合成本小于多个厂 商独立生产单一产品的成本之和。比较而言，规模经济源于业务规模的扩大， 范围经济源于业务种类的增加。 金融业的扩张具有明显的规模经济，以银行为例，随着规模的扩大，银行 能够更好地安排资金的来源和运用，从而扩大利差，增加利润，而金融集团则 进一步增加了规模经济。第一，它扩大了金融实体规模，使得金融机构的运行 机制可以在更大规模上运转；第二，它使得单一金融机构不能应用的技术得到 应用，降低了成本。因此，实现规模经济是金融机构通过并购方式形成金融集 团的一个重要动因。但是，通过近几十年来学者的研究发现银行业不存在普遍 的规模经济，或至少规模经济表现不突出“5 ，规模经济不是随着机构规模的扩大 而无限地增加，而是存在一定的最优规模，而这个最优规模取决于多方面的因 素，譬如所处的市场环境，并购发生的行业等等。 尽管金融集团的业务是多元化的，但是，这些不同的金融业务之间是存在 很高的关联度的，因此能够共享很多设备、技术、信息和人力资源等，这样， 就能使金融集团的成本投入低于不同的组织分别经营这些业务的成本之和，从 而获得成本上的优势，实现范围经济拍。具体而言，金融集团相关金融产品和部 门可以通过共享管理资源来分摊管理费用；可以利用共用销售网络，比如利用 银行广泛的分支机构系统推销证券和保险；可以共享同一品牌声誉，即一种金 融产品的成功上市和销售可以降低集团内部另一种产品的推销成本。 2 2 金融集团的利益冲突问题 在分析了金融集团产生的经济学动因之后，我们看到金融集团的产生及其 迅速发展是有其经济合理性的，但是，j 下是因为金融集团追逐由规模经济和范 2 4 桂荷发：金融集团的发展与j l ；c 管，北京，经济管理 | ；版社，2 0 0 4 年版，第5 l 页。 2 5 杨勇：金融集团法律问题研究，北京，北京大学出版社，2 0 0 4 年版，第2 5 页。 2 6 j o r d ic a n a l s ，“u n i v e r s a lb a n k i n g ：i n t e r n a t i o n a lc o m p a r i s o n sa n dt h e o r e t i c a lp e r s p e c t i v e s ，o x f o r d u n i v e r s i t yp r e s s ，n e wy o r k , 1 9 9 7 ，p 1 0 3 9 围经济所带来的效益，其自身却产生了除金融机构所具有的一般风险2 7 之外的特 殊风险，这些风险中首当其冲的就是利益冲突问题。 2 2 1 利益冲突概述 利益冲突，是指某个人或某些人或其他的主体对不同的某些个人、某些集 团或组织以及某种事物在忠诚和利害关系上发生矛盾的现象，或者说是一个人 的自身利益与其对他人所负的受信义务相冲突的情形，或者一个人对两个或两 个以上的人负有相互冲突的受信义务的情形2 8 。 利益冲突是英美衡平法中的重要概念，理论产生于“委托代理 关系， 如英国学者p e n n i g t o n 就认为：“即当一个人作为另一个人的代理人行事时，若 在他接受委托时，或在事后存在可能产生这样一种实质性的危险，即他可能不 为他所代表人的最大利益行事，在这种情况下，他就处于一种利益冲突的位置。 在实践中，利益冲突具有以下主要特征2 9 ：一是利益冲突是一种状态，在这 种状态下，受托人的个人利益与委托人的利益存在发生冲突的可能性，所以利 益冲突并非局限于某种特定的行为。二是利益冲突强调的是冲突的可能性，即 委托人的利益遭受损害的可能性。因此，并不限于相关当事人的实际遭受到的 损害。要注意的是，即使受托人并没有给委托人的利益造成实际的损害，甚至 可能带来利益，但其仍可能会构成利益冲突。三是利益冲突可以因委托人的同 意而免责。若受托人事先将可能出现的利益冲突充分地告知了委托人，且得到 了委托人的认可，则将不构成利益冲突3 0 。四是利益冲突是一种客观的状态，而 不论受托人主观上是否具有过错。如受托人主观上并无损害利益的意图，甚至 是出于对委托人利益的维护，其仍可能构成利益冲突。 2 2 2 金融集团利益冲突问题 上文是对利益冲突基本问题的分析，利益冲突不仅仅出现在金融领域，但 是，在历史上，利益冲突问题却对金融业分合体制产生过重大影响。按照传统 银行业与证券业分业经营的观点，将不同种类的金融业务联合在一家金融集团 2 7 金融集团几乎涵盖丫所有金融业务，j 风险也足多方面的，主要包括利率风险、市场风险、信用风险、 操作风险、外汇风险、主权风险和流动性风险等等。 船s c o t l a n d ，i n t r o d u c t i o n ，t w e n t i e t hc e n t u r yf u n dr e p o r t ，“a b u s eo nw a l ls t r e e t ：c o n f l i c t so fi n t e r e s ti nt h e s e c u r i t i e sm a r k e t s ( 19 8 0 ) ，p 4 2 9 黎p q 奇：金融企业集团法律监管研究，武汉，武汉大学出版社，2 0 0 5 年版，第2 1 4 页。 如焦津洪；“论管制知情交易的自律机制”，中外法学，1 9 9 8 年第5 期。 1 0 内部会带来严重的利益冲突，并威胁整个银行系统的安全性和稳定性。于是美 国于1 9 3 3 年通过了格拉斯斯蒂格尔法( 以下简称g s l 法案) 确立了银 行业与证券业分业经营的体制，其主要目的就是防范由于综合经营导致的利益 冲突问题。 由于金融集团业务的多元化和组织结构的复杂性，各种利益主体的多样性， 往往会使金融集团产生大量的利益冲突。这种利益冲突产生的驱动力主要体现 在以下两方面： 第一，金融集团内部的各个金融子公司或各金融业务部门之间的利益冲突。 金融集团内部都设有银行、证券公司和保险公司，甚至工商企业等不同的业务部 门或子公司，尽管各种金融业务之间具有一定的补充性，但是不同的业务部门 或金融子公司有着不同的客户群，这些部门的目标各不相同，即利益追求不同， 利益冲突就更加激烈3 1 。比如，银行业务追求的首要目标在于资金的安全性，而 非追求营利性。而证券业务则恰恰相反。金融集团自身除了要平衡好内部各子 公司及各业务部门利益的同时，还要综合考量其集团自身的利益，总之，整个 金融集团就是不同利益博弈平衡体。 第二，金融集团与客户之间的信息不对称使得潜在的利益冲突更容易发生， 信息不对称是利益冲突产生的根源所在3 2 。金融集团具有强大的经济实力和集团 优势，通过综合经营，能够掌握并控制着自身金融服务的全部信息。但是，客 户在信息获取上则处于弱势地位，甚至完全依赖于金融集团的提供。比如，当 金融机构同时向客户提供多种金融服务或金融产品，都能满足客户的要求时， 如果其中一种金融服务或产品对金融机构自身更有利，而另一种对客户更有利 的情况下，金融机构是从自身利益出发还是从客户利益出发来向客户推荐或提 出建议就存在着利益冲突3 3 。 2 2 3 金融集团利益冲突的类型 在上述驱动力的作用下，金融集团在现实中产生了大量的，形式复杂及隐 蔽的利益冲突，现有的国内外学者相关的研究成果也颇具规模，足以看到利益 冲突问题对于金融集团监管问题的研究具有重要的意义。 3 1 曹慈义：“金融控股公司防火墙制度的理论基础”，天津市经理学院学报，2 0 0 6 年1 2 月第6 期( 总 第8 期) 。 3 2 刘筱琳：“证券业与银行业兼营下的利益冲突与防火墙法律制度探讨”，法学评论，1 9 9 9 年第6 期。 3 3 杨勇：金融集团法律问题研究，北京，j 七京大学出版社，2 0 0 4 年版，第2 8 2 9 页。 在研究成果中，外国学者h a r r ym c v e a ( 1 9 9 3 ) 采用列举的方式总结出利益 冲突的九种类型3 4 ：即银行向第三方贷款以支持特定证券的市场价格；银行向 发行公司提供非审慎贷款( i m p r u d e n tl o a n s ) ；银行直接向证券机构发放贷款； 银行违反提供无利害关系投资建议( d i s i n t e r e s t e da d v i c e ) 的义务；银行利用关 联证券公司承销发行新股，以消除不良贷款；金融集团的“搭售 ( e c o n o m i c t i e i n s ) 行为；证券机构未能抛出的证券由金融集团的信托帐户来“买进”；金 融集团内部的联锁董事( d i r e c t o ri n t e r l o c k s ) 与利益安排；信息优势( i n f o r m a t i o n a d v a n t a g e s ) 引发的利益冲突。 根据上述学者的观点，可以比较直观地看到一些利益冲突的表现形式，但 事实是这种列举的方法是无法穷尽现实中存在的利益冲突。因此，笔者倾向于 采用台湾学者王文字的分类方法，即以金融集团的角度出发，将利益冲突的表 现形式分为外部利益冲突和内部利益冲突3 5 ，具体包括以下内容： 1 所谓外部利益冲突，是指金融集团的成员与外部金融业务参与者之间的 利益冲突。如金融集团与客户、投资人及监管机构等之间的利益冲突，总结而 言，主要包括以下几类： ( 1 ) 金融集团要求其下属银行向其客户推荐同属该集团的其他金融产品， 比如：证券、保险等。但是，如果事实上这种金融产品并不符合客户的利益， 仅仅为了支持金融集团内其他子公司的销售，那么金融集团与客户之间便产生 了利益冲突。 ( 2 ) 金融集团要求其下属银行在向法人客户发放贷款的同时，要求其法人 客户，必须选择属于同一金融集团内所发行的证券发行或承销其股票，并用来 清偿