（国际法学专业论文）涉外夫妻关系法律适用规则研究.pdf

摘要 夫妻是每个家庭存在的基础和核心，夫妻关系是家庭关系的重要 组成部分，是家庭关系存在的纽带。随着经济全球化的不断发展，国 际交往不断频繁，涉外婚姻数量也不断增加。国际社会纷纷通过立法、 司法等手段调整涉外婚姻关系，但由于文化、经济等各方面的差异， 各国涉外夫妻关系的法律制度也存在诸多差异，这无疑会产生涉外夫 妻关系法律冲突。涉外夫妻关系的和睦关系着涉外家庭关系的安定， 关系着社会的稳定，甚至关系着内国与外国之间的和平友好。因此， 如何制定与完善涉外夫妻关系冲突规范，妥善解决涉外夫妻关系法律 冲突逐渐成为世界各国普遍关注的问题。 文章以涉外夫妻人身关系与财产关系法律适用规则为研究对象， 以中华人民共和国涉外民事关系法律适用法有关涉外夫妻关系冲 突规范为理论研究基础，结合大陆法系、英美法系具有代表性国家的 立法实践，从理论和实践两个层面，综合运用法律解释法、文献研究 法、比较研究法、历史分析法等，比较全面地分析国际社会主要国家 的立法实践经验，并对我国法律规定进行深入研究。首先，运用法律 解释方法研究涉外夫妻关系的基本概念与法律特征；其次，运用历史 分析方法研究涉外夫妻关系的法律冲突，运用比较分析方法研究国外 主要国家解决涉外夫妻关系法律冲突所依据的法律原则，从而得出当 今国际社会在涉外夫妻关系法律适用规则上的发展趋势，如采用意思 自治原则、最密切联系原则等；最后，转变研究角度，从国际社会立 法实践转向我国国际私法，评析我国原有涉外夫妻关系冲突规范存在 的缺失，指出我国中华人民共和国涉外民事关系法律适用法所呈 现的亮点与不足，并针对我国现行涉外夫妻关系冲突规范的立法不 足，从增加补充连结点、规范法律术语、完善有限意思自治原则、采 取分割制处理夫妻财产归属问题以及适当承认准据法的可变性等方 面提出立法完善建议。 关键词：婚姻、法律冲突、冲突规范、准据法 a b s t r a c t t h ec o u p l ei st h ef o u n d a t i o na n dc o r eo fe a c hf a m il y ， m a r it a lr e l a ti o n s h i pisa ni m p o r t a n tp a r ta n db o n do ff a m il y r e l a t i o n s w i t ht h ed e v e l o p e do fe c o n o m ya n dt h ef r e q u e n t a s s o c i a t i o n ，f o r e i g nm a r r i a g e sg oas t e pf u r t h e rd e v e l o p m e n t t h ei n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t ya d j u s t st h em a r i t a lr e l a t i o n s c o n c e r n i n gf o r e i g nf a c t o r sb y t h em e a n so f l e g i s l a t i o n ， j u d i c a t u r ea n do t h e r s ，b u tb e c a u s eo ft h ed i f f e r e n tc u l t u r e s ， t h el e g a ls y s t e mo fi d e n t i t yr e l a t i o n sb e t w e e nh u s b a n da n dw i f e a n dp r o p e r t yr e l a t i o n sa r ec o r r e s p o n d i n gt od i f f e r e n c e s ，w h i c h w i l lu n d o u b t e d l yb r i n gav a r i e t yo fd i s p u t e sa b o u tm a r i t a l r e l a t i o n sc o n c e r n i n gf o r e i g nf a c t o r s t h eh a r m o n i o u s n e s so f m a r i t a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gf o r e i g nf a c t o r sh a sab e a r i n go n t h eq u i e to ff a m i l yr e l a t i o n sa n dt h es t a b i l i t yo fs o c i e t y ，e v e n i m p a c to nt h ep e a c ea n df r i e n d s h i pb e t w e e nc o u n t r i e s t h e r e f o r e ， h o wt oe s t a b lis ha n di m p r o v ec o n f li c tn o r m sa n dp r o p e r l ys o l v e t h ec o n f l i c to fl a w sa b o u tm a r i t a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gf o r e i g n f a c t o r sh a sb e c o m eac o m m o na t t e n t i o nq u e s t i o na 1 1o v e rt h e w o r l d t a k i n gm a r it a lp e r s o n a la n dp r o p e r t yr e l a ti o n sc o n c e r n i n g f o r e i g nf a c t o ra sa no b j e c to fs t u d y ，a n ds o m ec o n f l i c tn o r m s o fm a r i t a lr e l a t i o n s c o n c e r n i n gf o r e i g nf a c t o r si nt h e a p p li c a t i o no fl a wf o rf o r e i g n r e l a t e dc i v i1r e l a t i o n so ft h e p e o p l e sr e p u b l i co fc h i n aa st h eb a s eo fs t u d y ，a n dc o m b i n i n g t h e o r yw i t hl e g i s l a t i v ep r a c t i c e i nt h e r e p r e s e n t a t i v e c o u n t r ie so fc o n ti n e n t a ll a ws y s t e ma n dc o m m o nl a ws y s t e m ，a n d u t i l i z i n gt h e s em e t h o d so fl e g a li n t e r p r e t a t i o na n dl i t e r a t u r e r e s e a r c ha n dc o m p a r a t i v er e s e a r c ha n dh i s t o r i c a la n a l y s i st o i i a n a l y z e a l l r o u n dt h el e g i s l a t i v ee x p e r i e n c ei n t h e 。m a i n c o u n t r i e so fi n t e r n a t i o n a ls o c i e t ya n ds t u d yi nad e e pg o i n g w a yo ft h el a wo fo u rc o u n t r y f i r s to fa ll ，u si n gt h em e t h o d o f l e g a li n t e r p r e t a t i o n t o s t u d yt h e b a s i cc o n c e p t sa n d c h a r a c t e r i s t i c so fm a r i t a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gf o r e i g n f a c t o r s ：t h e n ，u s i n gt h em e t h o do fh i s t o r i c a la n a l y s i st os t u d y c o n f li c t s o fl a wo fm a r i t a lr e l a ti o n sc o n c e r n i n gf o r e i g n f a c t o r sa n du s i n gt h em e t h o do fc o m p a r a ti v ea n a l y sist os t u d y t h ep r i n c i p l e so fl a wi nt h em a i nf o r e i g nc o u n t r i e s ，s ot h a t o b t a i n i n gt h et r e n do fd e v e l o p m e n to ft h er u l e so fa p p li c a b l e l a wa b o u tm a r i t a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gf o r e i g nf a c t o r s i n c u r r e n ti n t e r n a t i o n a ls o c i e t y ，s u c ha su s i n gt h ep r i n c i p l eo f m e a n i n ga u t o n o m ya n dt h ep r i n c i p l eo ft h em o s tc l o s e l yl i n k ； f i n a ll y ，c h a n g i n g t h er e s e a r c h p e r s p e c ti v e f r o mt h e i n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o np r a c t i c et op r i v a t ei n t e r n a t i o n a l l a wo fo u rc o u n t r y ，t oc o m m e n to nt h ee x i s t i n gd e l e t i o no f o r i g i n a lc o n f l i c tn o r m s a b o u tm a r i t a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n g f o r e i g nf a c t o r s ，a n d t o p o i n to u tt h eb r i g h ts p o t s a n d s h o r t c o m i n g so ft h ea p p l i c a t i o no fi a wf o rf o r e i g n r e l a t e d c i v i lr e l a t i o n so ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n a ，a n dp u t t i n g f o r w a r dl e g i s l a t i v es u g g e s t i o n st oi m p r o v et h ec o n f l i c tn o r m s a b o u tm a r i t a lr e l a t i o n sc o n c e r n i n gf o r e i g nf a c t o r s ，s u c ha s a d d i n gc o n n e c ti n gp o i n t s ，s p e c i f y i n gl e g a lt e r m i n o l o g i e s ， p e r f e c t i n gt h ep r i n c i p l eo fl i m i t e dm e a n i n ga u t o n o m y ，t a k i n g t h ed i v i s i o ns y s t e mt oh a n d l em a t r i m o n i a lp r o p e r t ya t t r i b u t i o n ， a n da d m i t t i n ga p p r o p r i a t e l yt h ev a r i a b i l i t yo ft h ea p p l i c a b l e 1a w k e yw o r d s ：m a r r i a g e ：c o n f l i c t o fl a w s ：c o n f l i c tn o r m s ： a p p li c a b l ei a w 涉外夫妻关系法律适用规则研究 己i 吉 丁l 口 一、课题研究背景与研究意义 爱情和婚姻是没有国界的，不同国家的人民之问通婚和联姻的现象，自古 以来便一直存在。在内国境内或在外国境内，都可能产生外国人和内国人之间 以及外国人相互之间的婚姻关系。随着经济全球化的发展，世界各地的人们多 数通过旅游、留学、从商等方式使得交往越来越频繁。同时，互联网的快速发 展更是突破了不同国家人们的交流在时间与空间上的限制。在各种因素的促进 下，涉外婚姻也逐渐成为中外交往家庭化的发展方式。以上海为例，上海作为t 一 我国国际化大都市，其优越的地理位置以及高速的经济发展促使涉外婚姻空前 繁荣，曾一度高居我国各大省市区涉外婚姻排行榜的榜首。据统计，截止2 0 1 1 年1 2 月底，在上海市民政部门登记成立的涉外婚姻已超过了5 万对，并且以每 天l o 余对的速度不断增长。尤其在2 0 1 0 年至2 0 1 1 年期间，我国内地及台湾 地区掀起了一股迎娶“越南新娘”的狂潮，许多适婚男性单独或组团前往越南 相亲。固而全球的涉外婚姻也处于增幅上升的状况。据统计，日本从1 9 7 0 年的 5 0 0 0 多对涉外夫妻，在经过3 0 年后，增长到3 6 万多对，涉外婚姻在全国当 年婚姻总数的占比也从0 5 上升至4 5 。据韩国统计局资料显示，韩国涉外婚 姻在2 0 0 4 年高达2 5 万余件，与2 0 0 2 年相比，两年间就增长了两倍多。 涉外 婚姻的逐年增加，一方面体现了社会观念的宽松；但另一方面，如此频繁的涉 外婚姻中，由于各国风俗习惯、民族传统所具有的地域差异性，各国国际私法 对涉外夫妻关系的立法规定不一，一国的立法不一定能得到他国的认同，一国 司法实践的法律文书也不一定能得到他国法院的承认与执行，因此涉外夫妻关 系法律冲突应运而生。 我国涉外结婚的现状 d b o l h t t p ：w w w 1 4 8 e o m c o m h t m l 2 5 8 6 4 5 5 7 9 9 h t m l 2 0 1 l 一1 0 0 1 越南新娘 d b o l h t t p ：b a i k e b a i d u c o m v i e w 2 6 5 7 2 0 3 h t m 2 0 11 - 11 - 0 5 中国妻子国际婚姻 ：站 d b o l h t t p ：w w w c h i n a - w i f e c o r n 2 0 11 1 0 - 2 0 硕士学位论文 涉外夫妻关系法律适用问题是冲突法领域中的问题，但反观我国立法，1 9 8 6 年中华人民共和国民法通则第1 4 7 条规定“中华人民共和国公民和外国人 结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”1 9 8 8 年最 高人民法院关于贯彻执行( 中华人民共和国民法通则) 若干问题的意见( 试 行) 第1 8 8 条规定“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的 财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。”以上 规定过于简单，不尽如人意。近些年来，我国国际私法也开始有了新的发展， 2 0 1 0 年1 0 月2 8 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过中 华人民共和国涉外民事关系法律适用法，该法的颁布顺应时代的发展，基本完 成了我国冲突规则的系统化与现代化，其中第2 条、第2 3 条、第2 4 条的规定 采纳国际通行做法，将“经常居所地”作为连结点；将“意思自治原则”引入 涉外夫妻财产关系法律适用规则中；在一般规定中采用最密切联系原则。涉 外民事关系法律适用法的规定，与先前的法律规定相比有了一定的突破，但 仍然不是很详细、很周全。连结点的限制、法律术语的不规范、意思自治原则 的不完善、分割制与统一制的不明确、准据法的不可变迁以及最密切联系原则 作为兜底条款的设置等等，都存在着立法上的不足与缺陷。与以往法律相比， 涉外民事关系法律适用法的确呈现出诸多亮点，但仅用两个条文对涉外夫 妻关系法律适用规则上加以规定，确实难以全面规范，由此存在研究本课题的 意义。 二、国内外研究动态 涉外夫妻关系法律适用是如何选择准据法的问题，涉外夫妻关系包括涉外 夫妻人身关系与涉外夫妻财产关系。涉外夫妻关系中人身权与财产权的内容、 法律冲突以及法律适用，都涉及到各个国家和地区的文化传统、民族宗教、社 会制度、法律渊源、经济水平等方面。瑞士学者j b r o t h e r s 以案例形式所著的 国际私法实例说法律法规实例说丛书中对涉外夫妻关系的法律适用做 最密切联系原则，即在当事人没有共同经常居住地、共同国籍，也没有以明示的方式选 择准据法时，则依最密切联系原则选择准据法。 涉外夫妻关系法律适用规则研究 了阐述。在国内研究动态中，李双元教授最先以开拓创新的国际私法思维撰写 了我国第一部冲突法专著国际私法( 冲突法篇) ，开创了我国冲突法研 究的新篇章，成为我国第一部全面系统地研究冲突法的专著。另韩德培、黄进、 赵相林等国际私法领域的专家都出版了一系列国际私法专著，书中都大致 有涉及涉外夫妻关系法律适用问题，但基本上是一些笼统的阐述，没有太多新 颖的内容，更是没有系统深入的专门性研究，这与国际交往日益频繁、涉外婚 姻日益增多的社会现状有诸多不相适应。之后，逐渐出现了一系列有关涉外夫 妻财产关系法律适用问题的硕博士论文，如2 0 0 2 年袁泉出版的专著中国与荷 兰国际私法比较研究、2 0 0 6 年陈苇主编的o i - 国婚姻家庭法比较研究、2 0 0 2 年黄宇霞的夫妻人身关系法律适用问题研究、2 0 0 9 年吴倩的涉外夫妻财 产关系法律适用研究等。但总的来看，众多学者关注更多的是涉外夫妻财产 关系的法律适用问题，但笔者认为，从夫妻财产关系所具有的特性来看，财产 关系依附于人身关系，夫妻财产的确定归属和相应的变更在绝大多数情况下是 受到夫妻人身关系的影响，即使是单纯的财产行为也无法脱离夫妻人身关系的 影响。为了更好地阐述涉外夫妻财产关系的法律适用问题，笔者认为更应该从 深层次地剖析涉外夫妻人身关系方面的内容，因此笔者在总结国内外学者的研 究动态基础上，分析我国涉外民事关系法律适用法中对涉外夫妻关系的法 律适用规则，并提出自己的些许拙见，以求完善我国涉外夫妻关系法律适用规 则。 三、课题研究方法 本文主要通过以下几种主要研究方法完成论文写作：一、法律解释法。本 文通过对涉外夫妻关系法律适用规则的相关法律文本、法律规定的内容进行阐 释，明确涉外夫妻人身关系与财产关系法律适用的范围，分析所产生的法律效 果。二、文献研究法。本文通过对国内外学者在涉外夫妻关系法律适用问题方 面的大量著作及论文进行收集，从而全面地、正确地了解掌握文献资料，并在 参见屈广清国际私法导论【m 北京：法律出版社，2 0 0 3 ：1 5 7 参见彭皴涉外夫妻财产关系法律适用问题研究 d 】大连：大连海事大学法学院，2 0 0 6 参见王薇非婚同居法律制度比较研究 d 】北京：北京人民出版社， 2 0 0 9 ：0 3 硕士学位论文 此研究成果基础上进行总结分析，借鉴吸收前人的观点，创新得出自己的论点 及论证。三、历史分析方法。通过运用查找历史资料，分析各国在涉外夫妻关 系法律适用上的立法实践，从各国的立法实践中追溯涉外夫妻关系法律适用规 则的发展变化，从而探究发展轨迹中有利于现阶段与我国社会相适应的相关制 度。四、比较研究方法。分别将大陆法系、英美法系中主要国家在涉外夫妻人 身关系、财产关系法律适用规则方面的立法实践进行比较研究，从中吸收各国 在涉外夫妻关系法律适用上的先进立法经验，从而取其精华，完善我国涉外夫 妻关系法律适用规则。 4 涉外夫妻关系法律适用规则研究 第一章涉外夫妻关系的界定 第一节涉外夫妻关系的概念与特征 涉外夫妻关系的概念 夫妻关系属于婚姻效力的范畴，是指双方依照法定程序缔结婚姻成为合法 夫妻后产生的特定关系。社会意义上的夫妻关系，指因婚姻的产生使夫妻双方 之间形成的特定伦理、心理、经济及法律等方面的社会关系。法律意义上的夫 妻关系，指的是夫妻之间形成的人身、财产方面权利和义务的法律关系的总和。 从婚姻效力的范围来看，夫妻关系的概念有广义与狭义两种范畴。狭义的 夫妻关系，只涉及婚姻成立对当事人所产生的法律后果，即夫妻间的权利义务 关系。广义的夫妻关系，除了狭义上的夫妻关系以外，还包括因婚姻所引起的 其他亲属间的权利义务关系，包括父母子女关系、姻亲关系等。本文仅从狭义 方面对涉外夫妻关系进行阐述。 涉外夫妻关系是指含有涉外因素的夫妻关系，即两个不同国籍的人在缔结 婚姻后所产生的人身与财产方面的权利义务关系。从涉外夫妻关系的内容来看， 涉外夫妻关系包括涉外夫妻人身关系与涉外夫妻财产关系两个方面。从涉外民 事关系的三要素来分析，涉外夫妻关系的涉外因素主要表现在：第一、主体涉 外。 作为涉外夫妻关系主体的夫妻一方或双方具有不同国籍或无国籍：第二、 客体涉外。 涉外夫妻之间所产生的权利义务所指向的标的( 如住所、财产等) 在外国。第三、内容涉外。 在外国发生涉外婚姻产生、变更、消灭的法律事实。 以上三个涉外因素中只要有一个因素发生在外国，即可成立涉外夫妻关系。 参见龙小素我国应加强对夫妻隐私权的法律保护 j 】常德师范学院学报，2 0 0 1 ：5 4 参见罗思荣婚姻家庭和继承法 m 杭州：浙江大学出版社，2 0 0 4 ：1 2 3 参见陈苇婚姻家庭和继承法 m 】北京：群众出版社，2 0 0 5 ：1 0 6 参见黄进国际私法( 第二版) m 】北京：法律出版社，2 0 0 7 ：0 4 参见李双元国际私法( 第二版) 【m 北京：北京大学出版社，2 0 0 7 ：0 1 同第注释第2 页。 硕士学位论文 涉外夫妻关系的特征 夫妻是每个家庭存在的基础和核心，夫妻关系是家庭关系中最为重要的组 成部分，由于夫妻身份的特殊性，决定了涉外夫妻关系具有如下特征： 第一，涉外夫妻关系的基础性。涉外夫妻关系与一般夫妻关系一样，是家 庭关系产生、延续和发展的基础。家庭关系包括夫妻关系、父母子女关系及其 他亲属关系等。在整个家庭关系中，涉外夫妻关系的产生是其他家庭关系产生 的前提，涉外夫妻关系不存在，基本无从谈起父母、子女、姻亲等其他家庭成 员之间的关系。 第二，涉外夫妻关系的中间性。涉外夫妻关系是其他家庭关系存在的纽带， 一旦成为合法夫妻，夫妻双方必须共同负担着赡养父母的义务，共同承担着生 育、抚养子女的责任，具有承上启下、养老育幼的特殊性质。 第三，涉外夫妻关系的专属性。专属性主要表现在男女双方成为夫妻是其 产生的前提条件，人身和财产的权利义务关系仅在夫妻双方之间产生，且此种 关系是对等的，不存在其他民事关系中的有偿性等。 第四，涉外夫妻关系的涉外性。与国内夫妻关系相比，除了夫妻关系所具 有的基础性、中间性和专属性特征外，涉外夫妻关系因其所特有的涉外因素， 还具有涉外性。正是因为其具有的涉外性，在涉外夫妻关系方面，世界各国基 于本国的政治、经济、文化、宗教、风俗习惯等条件的不同，规定了不同涉外 夫妻关系法律制度，从而使得有关涉外夫妻关系的法律冲突应运而生，各国纷 纷选择在本国国际私法中规定冲突规范，从而也就产生涉外夫妻关系法律适用 的问题。 参见邹杨婚姻家庭继承法学【m 】大连：东北财经大学出版社，2 0 0 8 ：9 5 同注释第9 6 页 参见罗思荣婚姻家庭和继承法 m 杭州：浙江大学出版社，2 0 0 4 ：1 7 8 6 涉外夫妻关系法律适用规则研究 第二节涉外夫妻人身关系的概念与特征 一、涉外夫妻人身关系的概念 人身关系是指与主体的人身不可分离，不具有财产性质，以精神利益为特 定内容的社会关系，是基于自然人的人格、身份而产生的相互关系的总和。可 见，人格关系与身份关系都属于人身关系的范畴。人格关系是指基于主体因其 具有的独立人格所派生的以人格利益为内容的社会关系。人格关系的法律表现 形式为人格权，人格权则是人身权关系的主要表现形式，其内容包括生命、健 康、名称、一肖像、名誉等各种人身权利。 身份关系是指主体因具有的特定身份 所派生出的以身份利益为内容的社会关系，如因血缘、婚姻等所形成的身份关 系。身份关系的法律表现形式为身份权，主要包括荣誉权、亲属权、亲权等。 夫妻人身关系是指具有夫妻双方在不具有财产内容方面的人格、身份、地 位方面的权利义务关系，是夫妻关系中的一部分，与夫妻财产关系共同构成了 夫妻关系。 夫妻人格关系是指夫妻双方因各自享有的人格权所形成的特殊关 系。夫妻人格关系是人格关系在婚姻中的表现形式，其法律形式主要表现为夫 妻姓名权、夫妻忠诚请求权等。 夫妻身份关系是夫妻双方因具有婚姻关系而形 成的特殊关系，其法律形式主要表现为夫妻忠诚义务、同居义务等。夫妻人身 关系因夫妻双方具有特殊的身份关系而形成，但并不等同于夫妻身份关系。如 前所述，夫妻人身关系由夫妻人格关系与夫妻身份关系共同组成，夫妻人格关 系与生俱来，夫妻作为单个的自然人主体，也同样享有姓名权、人身自由权等 人格权利，这并不能全部归为夫妻身份关系。 在国内法上，我国婚姻法规 定，夫妻人身关系具体包括：夫妻姓名权、夫妻参加生产、工作、学习和社会 活动的自由、实行计划生育义务等内容。 参见张俊浩民法学原理( 第三版) 【m 】北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 ：5 参见马俊驹、余延满民法原论( 第四版) m 】北京：法律出版社，2 0 1 0 ：8 2 9 同注释第1 3 页。 身份关系i o b o l h t t p ：b a i k e b a i d u c o r n v i e w 1 3 7 5 0 8 6 h t m 。2 0 1 l 一1 1 1 0 参见黄宇霞夫妻人身关系法律问题研究【d 】福建：厦门大学，2 0 0 2 ：5 同注释第4 页。 参见马原中国民法教程【m 北京：人民法院出版社，1 9 8 9 ：4 9 9 参见刘宏渭浅论配偶权【山东：山东大学学报( 哲社版) ，2 0 0 0 ：9 4 7 硕士学位论文 涉外夫妻人身关系是指含有涉外因素的夫妻人身关系，即男女双方在涉外 婚姻成立后在家庭及社会中的人格、身份等方面权利义务的总和。各国国际私 法在涉外夫妻人格关系的法律表现形式基本上一致，主要表现为夫妻姓名权、 住所决定权、参加生产、工作、学习和社会活动的权利等。在涉外夫妻身份关 系方面，除了我国法律规定的内容外，还对日常家事代理权、同居义务等方面 内容作出了相关规定。 二、涉外夫妻人身关系的特征 涉外夫妻人身关系兼具人格权与身份权的特征，根据涉外夫妻人身关系的 概念来研究，其具有以下法律特征： 第一，涉外夫妻人身关系具有排他性。涉外夫妻人身关系的主体必须是基 于婚姻而产生法律关系的男女双方，其中男女一方或双方有可能是不同国籍的 公民，或者男女系同一国籍但因婚姻关系而产生的客体或法律事实发生在不同 国家。由此可见，涉外夫妻人身关系的主体不仅明确排除了不具有夫妻关系的 男女双方，或以夫妻名义共同居住但没有依法缔结合法婚姻关系的男女双方； 也排除了主体或因主体引起的客体、法律事实不含有涉外因素的情形。 第二，涉外夫妻人身关系具有平等性。与古代社会不同，现代社会的夫妻 人身关系已不再是夫权社会时期的“夫妻一体主义”“男尊女卑”关系。男女 双方在家庭关系中具有人格独立、平等的法律地位，丈夫充分尊重妻子的权利， 妻子无须依附丈夫而生存。随着国际开放程度的加强，涉外夫妻人身关系中的 夫妻双方也同样享有平等的法律地位。夫妻双方互相享有独立的人格权与身份 权，平等地享有权利与承担责任，任何一方都不享有凌驾于另一方之上的权利 或承担比另一方更多的责任与义务。 第三，涉外夫妻人身关系具有期间性。涉外夫妻人身关系因男女双方缔结 合法的婚姻关系而产生，这种关系仅限于合法婚姻存续期间，一旦婚姻关系解 除或发生夫妻一方失踪、死亡等法律事实，涉外夫妻人身关系也将归于消灭。 第四，涉外夫妻人身关系具有非财产性。涉外夫妻人身关系是夫妻之间人 参见吕媛媛配偶权问题研究【d 】河北：河北大学，2 0 1 0 ：3 8 涉外夫妻关系法律适用规则研究 格利益与身份利益的总和，基于独立人格、合法婚姻关系而成立的关系，主要 表现在涉外夫妻在婚姻存续期间共同居住、相互扶持等非财产利益以及夫妻双 方共同克服不同国别的风俗差异、努力共创和谐美好的家庭生活等精神利益。 涉外夫妻人身关系与财产关系、继承关系等财产利益所不同，不具有财产性质。 第三节涉外夫妻财产关系的概念与特征 涉外夫妻财产关系的概念 夫妻财产关系是指男女双方因缔结婚姻所形成的具有财产性质的权利义务 关系，它派生于夫妻人身关系，包括因特定人身关系所产生的具有经济内容的 关系。从广义上讲，夫妻财产关系不仅包括婚前财产、婚姻存续期间所得财产 以及因离婚发生的财产分割、债务清偿等法律问题，还包括夫妻之间的扶养关 系与财产继承关系。可见，从不同内容来看，广义上的夫妻财产关系可以分为 所有权关系、扶养关系和财产继承关系； 从财产取得时间来看，广义上的夫妻 财产关系可以分为婚前财产关系、婚姻存续期间财产关系以及离婚后财产关系。 从狭义上讲，夫妻财产关系仅指夫妻双方在婚姻关系成立期间对夫妻财产所发 生的财产所有权关系。通常情况下，将夫妻财产关系视为夫妻财产制，即确认 和保护夫妻财产关系的法律制度，是夫妻财产关系的法律表现形式。 涉外夫妻财产关系是指带有涉外因素的夫妻财产关系。由于涉外夫妻财产 关系的法律冲突主要体现在夫妻财产制上，因此国际私法学者大多认为应从狭 义层面上研究涉外夫妻财产关系，也就是说，研究夫妻财产制的法律适用问题 就等同于研究涉外夫妻财产关系的法律适用问题。同时，不管是我国国内法还 是国际私法，对夫妻间扶养、继承等法律关系的规定都单独成篇，有着较为完 善的冲突规则来规范具有夫妻财产内容的外延关系。但对于涉外夫妻财产制法 律适用规则却规定地不尽详细与周全，因此本文仅从狭义层面上研究涉外夫妻 财产关系。 参见杨大文( ( 亲属法【m 】北京：法律出版社，2 0 0 7 ：1 4 6 参见李双元，金彭年等中国国际私法通论( 第三版) m 北京：法律出版社，2 0 0 7 ：4 4 6 参见尹小荣涉外夫妻财产关系的法律冲突与法律适用 d 】福建：福建师范大学，2 0 0 8 ：5 9 硕士学位论文 涉外夫妻财产关系的特征 涉外夫妻财产关系从涉外夫妻人身关系派生而来，但其带有的财产属性又 与一般财产关系有所不同，这就决定了涉外夫妻关系具有的独特性质。 第一，涉外夫妻财产关系具有特定性。一般财产关系通常是在没有特定法 律关系的平等主体之间因财产交易而产生，持续时间较为短暂，在交易完成时 法律关系也随之解除。涉外夫妻财产关系则不同，它基于婚姻关系而产生，其 法律主体必须是具有合法婚姻关系的男女双方，具有整体性与长久性。 第二，涉外夫妻财产关系具有人身依附性。由于涉外夫妻财产关系的本质 为与身份有关的财产关系。夫妻人身关系对财产的效力集中体现在夫妻财产关 系上，夫妻财产关系反映夫妻人身关系的要求，这是二者最本质、最密切的联 系。就涉外夫妻财产关系法律适用的角度而言，这种身份性主要体现在涉外夫 妻财产关系的存在和效力决定于涉外夫妻人身关系，或者说这些效力更集中地 体现在财产关系对人身关系的依赖之上，夫妻财产关系随着夫妻人身关系的开 始而开始，随着夫妻人身关系的终结而终结。 第三，涉外夫妻财产关系具有遵循公序良俗原则的必要性。 公序良俗是公 共秩序与善良风俗的简称，是指民事主体的行为应当遵守公共秩序，符合善良 风俗，不得违反国家的公共秩序和社会的一般道德。 各国因发展水平、风俗习 惯等存在差异，对涉外夫妻财产制度作出的规定也存在差异。当夫妻一方在行 使财产权利时，难免不会发生刻意改变某一连结点来规避某国法律，从而达到 适用有利于自己的法律，这就有可能会对夫妻另一方或善意第三人的合法利益 造成严重损害。因此，当出现此类情况时，遵循当地公序良俗原则成为一种法 律工具，对夫妻双方产生一定的约束力，从而维护夫妻双方享有的合法权益。 参见彭耀涉外夫妻财产关系法律适用问题研究 d 大连：大连海事大学，2 0 0 6 ：6 参见尹小荣涉外夫妻财产关系的法律冲突与法律适用【d 福建：福建师范大学，2 0 0 8 ： 7 参见邾立军( ( 中华人民共和国民法通则第7 条的理解与适用规则探讨【j 河南科技 大学学报，2 0 0 9 ：6 8 参见刘哗夫妻财产制度实践问题研究 j 法制与经济，2 0 0 8 ：9 5 1 0 涉外夫妻关系法律适用规则研究 第二章涉外夫妻人身关系法律适用规则 第一节涉外夫妻人身关系法律冲突的主要表现 各国政治制度、经济状况、社会风俗、历史传统、宗教信仰等方面的差异， 涉外夫妻人身关系的法律制度也有所不同，因此涉外夫妻人身关系的法律适用 极易产生法律冲突。如法国民法典第2 2 3 条规定，妻子可以不经过丈夫的 同意自由从事某种职业的权利；美国伊利诺斯州法在妻子从事某种职业问 题上也规定丈夫有权禁止妻子从事某种职业。在b r e s k ov b r e s k o 案件中，丈夫 ( 美国伊利诺斯州人) 曾向法国法院起诉，要求法国法院作出禁止其妻子在法 国娱乐场演出的禁令。因此，法国法院就面临着适用美国伊利诺斯州法还是法 国法的法律适用问题。笔者在本节主要以大陆法系、英美法系具有代表性国家 的法律制度来进行比较研究。大陆法系主要以瑞士、德国、日本、意大利、俄 罗斯的立法具有代表性；英美法系主要以英国和美国的立法具有代表性。 在夫妻姓氏权上，德国、意大利、俄罗斯、英国、美国对夫妻姓氏权都做 了相关规定，但对夫妻姓氏的选择范围与离婚或丈夫死亡后夫妻姓氏的确定问 题规定又有所差异。意大利对夫妻姓氏的选择范围规定较窄，即夫妻姓氏确定 为夫姓，妻子无权选择；德国、俄罗斯规定较为宽泛，夫妻姓氏可以是夫姓、 妻姓或夫姓和妻姓的组合：而英国、美国则更是尊重夫妻双方的意思自治，法 律规定妻子可自由选择自己的姓氏。另对夫妻关系解除后的姓氏问题，英美国 家并未作出相应规定。德国、俄罗斯、意大利对此则规定不同。德国规定夫妻 离婚或一方死亡后，另一方可选择保留婚姻姓氏，也可恢复原有姓氏或在婚姻 姓氏之前或之后加上原有姓氏；俄罗斯仅规定了夫妻一方在离婚后自由选择其 姓氏；意大利规定妻子在孀居期间仍须保留夫姓直至再婚为止。 在夫妻住所决定权上，法国、意大利、瑞士、英国、美国对夫妻住所决定 参见罗结珍译法国民法典 m 】北京：北京大学出版社，2 0 1 0 ：6 7 参见李双元，欧福永，熊之才国际私法教学参考资料选编【m 】_ 匕京：北京大学出版社， 2 0 0 2 ：2 4 9 b r e s k ov b r e s k o ，2 0 1 2u s d i s t l e x i s2 6 3 6 2 ，1 1i ( s d n j f e b 2 8 ，2 0 1 2 ) 参见陈苇外国婚姻家庭法比较研究 m 】北京：群众出版社，2 0 0 6 硕士学位论文 权作出了相关规定，但内容却有所不同。大陆法系国家如瑞士、法国、意大利 基本围绕夫妻双方共同协商决定婚后住所。英美法系国家则强调丈夫掌握婚后 住所的决定权，妻子只能在某些条件( 如离婚、分居) 下享有住所的选择权。 如某男( 系英国人) 在常年经商途中与在英留学的瑞士女孩一见钟情，后两人 闪电结婚，相处3 个月后，丈夫因经营生意需不断地变更住所，而妻子则要求 有稳定住所，两人因住所问题屡次发生纠纷，丈夫向英国法院提起诉讼，英国 法院选择适用本国法，以妻子不享有婚后住所决定权为由判决支持丈夫的诉讼 请求。 在夫妻同居义务上，日本、德国、法国、英国、美国法律对夫妻同居义务 有所规定，但对同居义务终止情况规定不一。日本民法典对此没有作出相 关规定；德国民法典则明确规定夫妻一方在滥用同居权且提出不合理要求 时，另一方有权拒绝。此条规定不同于其他国家规定的“分居”、“别居”、“婚 姻关系解除终止同居义务的事由，其考虑到了在婚姻期间可能会出现临时终 止履行同居义务的正当事由，如出差、身体不佳等。2 0 0 4 年8 月，北京市孙某 接到了判决书，案由为孙某因多次要求已怀有身孕的德国妻子同房，要求履行 同居义务，德国妻子一气之下向法院提起诉讼，最终法院选择适用德国法，判 决妻子在身体不适时有权拒绝丈夫孙某的同居要求。 我国新新婚法也并未 对夫妻同居义务作出规定，如我国最高人民法院就王钰诉杨洁敏案作出复函指 出：我国驻外使馆办理中国公民间的有关事项应当执行我国法律，该分居协议 不符合我国婚姻法的规定，故不能承认和协助执行。如果当事人要想取得 在国内离婚的效力，必须向国内原婚姻登记机关或结婚登记地人民法院申办离 婚手续。 在夫妻忠实义务上，瑞士、意大利、法国等大陆法系国家的法律对夫妻忠 参见渠涛译日本民法典 m 北京：法律出版社，2 0 0 6 ：1 5 9 参见陈卫佐译德国民法典( 第二版) 【m 】北京：法律出版社，2 0 0 6 ：4 3 3 中国涉外法律网【d b o l h t t p ：w w w s h e w a i t o m 2 0 1 1 1 1 3 0 主要案情：王钰、杨洁敏夫妻二人均为中国公民，婚后旅居阿根廷。因发生婚姻纠纷， 阿根廷法律又不允许离婚，夫妻二人于1 9 8 4 年按阿根廷法律规定的方式达成长期分居 协议，并请求中国驻阿根廷大使馆领事部予以承认和协助执行。载中国涉外法律网 d b o l h t t p ：w w w s h e w a i t o m 一2 0 1 2 一0 4 2 1 涉外夫妻关系法律适用规则研究 实义务作出了相关规定，但基本上都是以比较概括的方式规定配偶双方互负忠 实义务。以英国、美国为代表的判例法国家，对夫妻忠实义务并没有明确规定， 但却有将违反夫妻忠实义务视为侵犯配偶权的判例，受害方可诉诸法院作出由 侵害方进行赔偿的判决。我国新婚姻法第4 条规定“夫妻双方应互相忠实”， 这表明我国立法对夫妻忠实义务作出了相关规定，但对于夫妻是否可就相互的 忠实义务进行约定，新婚姻法及相关司法解释并未明确规定。如2 0 1 0 年 8 月深圳市南山区法院开庭审理的一宗涉港的错综复杂离婚案。一名港人的内 地妻子与其姐夫通奸十年，东窗事发后反控告“绿帽”丈夫虐待，要求法庭判 令离婚及分割财产。不甘受辱的港人当庭反诉，以夫妻双方于结婚时订立的忠 诚协议向妻子及奸夫索赔1 0 万元，后南山区法院以缺乏法律依据为由驳回港人 的反诉请求。 在夫妻日常家事代理权上，瑞士、日本、德国、法国、英国、美国都对此 作出了相关规定，但对日常家事代理范围和产生的效力规定并不一致。大陆法 系国家规定了夫妻双方只能在必需的日常家庭生活上享有家事代理权；英美法 系国家则规定夫妻双方只能在购买日常生活必需物品上享有家事代理权。可见， 与大陆法系国家相比，英美法系国家规定夫妻日常家事代理权适用的范围更为 狭窄。在g a t t a l a r ov p u l v e r 案件中，丈夫p u l v e r 在未告知妻子g a t t a l a r o 并经 参见陈苇改革开放三十年( 1 9 7 8 - 2 0 0 8 ) 中国婚姻家庭继承法研究之回顾与展望 m 】北 京：中国政法大学出版社，2 0 1 0 ：1 4 8 1 4 9 主要案情：4 0 岁左右的港人苏某于1 9 9 4 年与内地妻子陈某结婚，双方在结婚时曾订立 夫妻忠诚协议，约定如有一方违约未履行忠诚义务的，受害方有权要求加害方支付l o 万元 的损害赔偿金夫妻婚后居住在深圳南山区苏某平日回香港上班，一到周末就赶回南山 与妻子团聚，妻子则在其姐夫蔡某开设的无牌诊所帮忙。表面上夫妻思爱，女儿也在婚后 第二年出生。但他最近获知妻子从婚前至今已与其姐夫通奸了1 0 年之久。奸情暴露后，陈 抛夫弃女离家出走。正当苏某苦苦找寻妻子之际，却收到南山区法院的传票，原来妻子竟 然恶人先告状，入禀法院状告他虐待，要求法庭判令离婚及