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论我国公民平等权的宪法保障 宪法与行政法学专业 研究生：陈泓指导教师：李明华 f fr l l r lrfi i l l i ii i r l i r lr l i i i l l i i i r f l l l f iy 2 0 9 4 9 2 0 摘要：本文分五部分来论述我国公民平等权的宪法保障。第一部分对公民 平等权基本理论进行概述，分析了中西方平等权思想的溯源与发展，对平等权 的性质、定义和分类进行系统了的梳理；第二部分对我国公民平等权宪法保障 中出现的问题进行了分析和阐述，从指导思想、规范、立法和司法几个方面分 析了我国公民平等权受到侵害的情况。第三部分对外国公民平等权宪法保障进 行比较分析，对英美法系和大陆法系主要国家公民平等权的宪法保障进行了比 较分析，总结出他们具有的实践优势和经验。第四部分阐明了保障我国公民平 等权有什么样的意义，可以达到什么样的效果和目的。第五部分就如何完善我 国公民平等权的宪法保障，提出了几点思考。 公民平等权的宪法保障是历史发展的潮流，是构建法治社会和社会主义和 谐社会的民主发展战略，因此我们要完善相关的理论和制度来切实保障我国公 民的平等权。 关键词：公民平等权宪法保障 o nt h ec o n s t i t u t i o n a lg u a r a n t e eo f e q u a lr i g h t so f c i t i z e n s c o n s i t i t u t i o n a ll a wa n da d m i n i s t r a t i v el a w m a j o r p o s t g r a d u a t e ：c h e nh o n g t u t o r ：l im i n g h u a a b s t r a c t ：t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v es e c t i o i l sd i s c u s st 1 1 ee o n s t i t u t i o n a l g u a r a n t e eo fe q u a lr i g h t so fo u rc i t i z e n s t h ef i r s tp a r to ft h eb a s i ct h e o r yo ft l l e e q u a lr i g l l t so fd t i z e n sa no v e r v i e wo ft h eo r i g i na n dd e v e l o p m e n to fc h i n e s ea n d w e s t e r ni d e a so f e q u a lr i g h t s ，t h en a t u r eo ft h er i g h tt oe q u a l i t y , t h ed e f i n i t i o na n d c l a s s i f i c a t i o ns y s t e mo fs o r t i n go u t ；t h es e c o n dp a r to ft h ec o n s t i t u t i o ng u a r a n t e e s o u rc i t i z e n st h er i g h tt oe q u a l i t yt h ep r o b l e mi sa n a l y z e da n de l a b o r a t e df r o mt h e g u i d i n gi d e o l o g y , n o r m s ，l e g i s l a t i v ea n dj u d i c i a la s p l 舅j - t so fo u rc i t i z e n se q u a lr i g h t s l a n db e e nv i o l a t e d t h et h i r dp a r to fac o m p a r a t i v ea n a l y s i so ft h ec o n s t i t u t i o n a l g u a r a n t e eo ft h ef o r e i g nc i t i z e n st h er i g h tt oe q u a l i t y , ac o m p a r a t i v ea n a l y s i so ft h e c o n s t i t u t i o n a lg u a r a n t e eo fe q u a l i t yo fa l lc i t i z e n st h er i g h to fc o m m o nl a wa n d c i v i ll a wc o u n t r i e s ，s u m m e du pt h ep r a c t i c a ls t r e n g t h sa n de x p e r i e n c et h e yh a v e p a r ti vc l a r i f i e st h a tt h ep r o t e c t i o no fo u rc i t i z e n se q u a lr i g h t sw h a tt h em e a n i n go f w h a tk i n do fe f f e c ta n dp u r p o s e p a r tvo nh o wt o i m p r o v et h ec o n s t i t u t i o n a l g u a r a n t e eo fe q u a lr i g h t so fo u rc i t i z e n s ，r e f l e c t i o n s c o n s t i t u t i o n a lg u a r a n t e e so fe q u a l i t yo fa l lc i t i z e n st h er i g h tt ot h et r e n do f h i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t , d e m o c r a t i cd e v e l o p m e n t s t r a t e g yi st ob u i l dt h e r u l eo fl a w a n dah a r m o n i o u ss o c i a l i s ts o c i e t y , w ew i l li m p r o v et h et h e o r ya n ds y s t e m st o e f f e c t i v e l yp r o t e c tt h ee q u a lr i g h t so fo u rc i t i z e n s k e y w o r d s ：c i t i z e n ；e q u a lr i g h t s c o n s t i t u t i o n a lg u a r a n t e e s u 前言 新中国改革开放三十多年，民主法治进程不断地深入，在我国的现实社会 中，各方面造成的侵害平等权现象层出不穷，同时社会矛盾日益尖锐，个体之 间平等权遭到侵害的现象也屡见不鲜。而我国的宪法不具备可诉性，所以平等 权的诉求被拒于法院门外，在宪法层面上得不到应有的保障。公民平等权受到 侵害，体现不了宪法权威，不利于国家政权和执政党合法性基础的巩固，也不 利于国家的稳定。研究这一问题，促使建立平等权宪法保障制度，可以树立宪 法至上的尊严，更好地保护人权。我国平等权宪法保障的问题与国外许多国家 具有同质性，这就为借鉴国外的经验提供了坚实的基础。借鉴国外平等权立宪 经验和司宪技术规范，完善我国公民平等权规范，开展平等权司宪审查工作。 公民平等权得到宪法的有效保障，必然带动整体宪法权利的保护再上一个新台 阶，可以化解日益突出的社会矛盾，为走向现代化小康社会奠定良好的法治环 境。 该论文的研究意义在于以下几个方面： 一、有利于提高我国公民平等权的意识，培植我国公民平等权宪法保障的 健康心态。我国公民可以树立宪法至上的法律意识，增强对宪法保障人权的信 心。 二、有利于完善我国平等权制度和宪政制度，建立平等权违宪审查制度。 三、有利于推进宪法平等权实际运作工作，更好地保护平等权和人权，促 进我国人权事业的发展。 四、有利于国家稳定，有利于构建社会主义和谐社会，也有利于执政党和 国家政权合法性基础的巩固。党的十七大提出了构建社会主义和谐社会，在社 会矛盾日益尖锐的今天，切实解决我国公民平等权宪法保护的问题，可以让社 会更加和谐和稳定，这对国家稳定和执政党地位的巩固具有重要的意义。 一、公民平等权基本理论 ( 一) 平等权的溯源与发展 1 西方平等权思想的溯源与发展 作为人类思想史上源远流长的平等思想，是建构理想社会的基本价值取向 和原则。从最早毕达哥拉斯学派提出的正义要求的平等，到后来罗马的法权 平等、文艺复兴时期提出的人类平等与人人生而平等，以及资产阶级革命所确 立的法律面前人人平等、西方国家政治经济实践中自由主义与保守主义之间关 于平等与自由的选择，平等思想在西方的发展总结了西方的政治实践和政治 思想的发展。 平等，作为一个特殊观念，它不是自古以来就有的，而是历史的产物， 是生产力发展的结果，而这个观念的逐渐形成，需要漫长的历史。要树立起科 学、正确的平等观念，就必须把不同时期人类的平等的思想进行比较分析和研 究。平等思想在每个不同的时期都具有其各自不同的特点。 平等的思想最早出现在爱琴海附近古希腊时期，毕达哥拉斯派作为当时 最有名的学派，是最早提出公民间的平等的，该学派认为平等是正义和真理的 必然要求。 法律面前人人平等是随后时期古罗马法学派强调的重点。代表人物之一塞 内卡提出了“一切人的精神自由都不依他的社会地位为转移 的平等思想。人 人在法律面前平等和人人受自然法指导这两点重要思想也是罗马法学派的重 要思想。中世纪之后，基督教和天主教提倡了更深刻、绝对的平等，他们觉得 造物主缔造了人这个个体，每个人的身上都应该体现出上帝的神性和创世的 目的，所以在生命的尊严和价值上，二者是绝对平等的，主要代表为托马斯- 阿奎那。 文艺复兴时期，提出了以强调男女之间平，人类平等的人文主义。这些思 想为后来的平等思想夯实了基础。宗教改革和文艺复兴运动之后，平等的观念 和平等的思想得到了进一步发展。自然法和社会契约论的创始人霍布斯，他认 为人类在自然状态下的平等到政治上的平等是有逻辑性的，是必然的。 1 8 世纪法国启蒙运动的杰出人物卢梭，其平等思想的主要内容是生命、自 朱应平论平等权的宪法保护 - 北京大学出版社，2 0 0 4 ( 1 ) ：6 6 2 由和社会契约。他提出了实现人类平等的制度性设计建立民主制。平等权 利是其最重要的辩护点之一。他提出为了消除不平等，必须靠社会契约来建立 一种机制，而这种社会契约应该是靠道德的约束和法律的平等来维持，这样才 能消除人与人之间的不平等。 无政府主义的思想是西方平等思想史上的一个特殊思想，该思想主张建立 一个没有政府的状态，提出了没有政权，没有政府的说法。代表人物普鲁东认 为绝对和充分的自由就是没有限制和没有约束，没有权力没有组织，社会互助 和平等是实现自由的必要条件。 2 0 世纪的西方资本主义经济政治文化各方面发展都很快，一些政治家和 哲学家把平等作为核心的地位来思考。随着生产力的发展，社会进步，人权的 逐步重视，平等的观念在西方思想史上已经发展到了一个崭新的层次，平等成 为西方国家政治经济文化中不可缺少的因素，是政治经济文化制度基本原则 和内在价值的体现，同时也成为了人类精神的最高追求。 西方平等思想的演进过程是平等与自由思想观念交互作用的发展过程。在 此过程中，西方总的趋势是，重视自由对国家权力约束的功能，并注重将这种 功能的精神注入平等之中，从而防止了平等的绝对化、片面化，最终将平等的 理想价值观念发展成为制约权力保护权利的思想理论，并纳入宪法中行程制度 和体制，而在实践中赋予平等权的防御功能则促使司宪制度的广泛建立和运 行，最终促使平等权宪法保障制度走向现实。 2 中国平等权思想的溯源与发展 平等思想在中国古代的演进，体现在各阶层当中，既包括了统治阶级知识 分子对平等的理想追求，也包括在广大的被剥削阶级劳苦人民在奋力摆脱压 迫和剥削时对抗统治阶级的英勇反抗斗争中，慢慢衍生出了平等口号和平等主 张。 在春秋战国时期，著名的教育家和哲学家孔子主张施仁政，而其核心思想 中的“仁”最初的含义是无等差的人，是平等思想的体现。而庄子的政治思想 林来梵从宪法规范到规范宪法 m 法律出版杜2 0 0 1 ，( 1 1 ) ：3 1 5 2 o 马存利我国平等权违宪审查的理论，制度和未来 m 】吉林大学出版社，2 0 0 8 ，( 1 ) ，2 2 3 4 中，平均思想显得尤其突出，其代表著作庄子第一次将平和均结合在一起， 提出在自然面前人人平等。 封建社会代表性的社会思想家有清代的唐甄，他具体提出了“天地之道故 平一，这是典型的均平思想。大教育家龚自珍的主张也反映了清代城市平民社 会思想，他为广大百姓考虑的初衷，提出了“贫富论一，该理论的主要含义 是说一一平均的财富应该是自古以来帝王治理天下的最高准则和标准，这样才 能持久地兴旺和发展。 戊戌维新时期的近代资产阶级改良派思想家康有为和梁启超等人，深受西 方平等思想的影响，精心设计了他们的大同世界，强调人与人之间的平等，对 封建主义的纲常名教，特别是“三纲五常 逐一进行了批判。回 近代中国思想家们也提出了各种各样的平等思想，特别是孙中山的平等思 想对后来影响较大，他提出了著名的三民主义理论，平等思想在三民主义理论 中占有十分显著的地位。其中民生主义是对贫和富来争平等的，做到人人有事 做，有饭吃；民主主义是对本国人民争平等的，没有阶级的区分，没有官僚主 义的特权，提出了男女在政治地位上的平等；民族主义是对外国人争平等的， 不允许外国人欺负中国人，中国人应该做到自强不息。o “五四”运动时期，知识分子和大学生高举科学，民主的旗帜，反对封建 主义和帝国主义。平等人权和民主是其主要的思想之一，他们提出要在学术上 之破除迷信，主张在法律面前人人平等，为马克思主义在中国的传播奠定了夯 实的基础，也对共产党的成立带来了巨大的影响。 中国共产党成立以后，也将争取平等作为一面战斗旗帜和奋斗目标，并写 进法律文件中。新民主主义革命时期颁布的宪法大纲体现了一律平等的思 想。作为新中国第一代领导核心的毛泽东本人也提出了一系列政治、经济平等 和反对特权、消除三大差别等平等思想。中华人民共和国1 9 5 4 年第一部宪法也 规定了公民在法律上一律平等。 党和国家的第二代领导人邓小平则多次要求从思想上与制度上克服特权和 特殊化，强调在制度和法律面前人人平等，不仅人人享有法律规定的平等权利， 韩大元宪法学 m 高等教育出版杜，2 0 0 6 ，( 3 ) ：2 2 3 2 5 9 o 三浦隆实践宪法学 蝴中国人民公安大学出版社。2 0 0 2 ， ( 2 ) ：2 3 3 4 4 而且任何人都不能犯法。任何人都不允许干扰法律的实施，任何犯了法的人都 不能享有特权，都要依法侦查，依法办理，以事实为准绳，以法律为依据。 自党的十二大以来，党中央的文件多次强调社会主义法制原则，平等是一 项不可缺少的内容。1 9 8 2 年恢复了1 9 5 4 年宪法中关于平等的规定，将中华人民 共和国公民在法律面前一律平等规定在宪法中。1 9 9 9 年修宪将“依法治国，建 设社会主义法治国家 写入宪法。 中华民族在世界上是一个具有伟大的民族，有上下五千年的历史。从古到 今，平等思想在中国历史上都受到不同程度的重视。历史上多次发生的奴隶起 义和农民起义，都是为了追求平等，把平等视为奋斗目标。但由于长期封建制 度的原因，中国平等思想在思想史上一脉相承的相同，基本都是均平的理想。 但是可以说，自古以来尤其是五四运动之后的平等思想为中国社会留下了 宝贵的财富。但同时也应该看到，我国平等思想的不足之处。中国改革开放以 来，多种分配制度形式的实行，造成了各行各业的贫富差距正在不断扩大。利 益格局的调整与改革以前有了巨大的变化，关注平等权，关注人权，关注民生 显得尤为重要和迫切。 ( 二) 平等权定义和分类 1 平等权的定义 平等权是一般平等权和多项具体平等权的有机统一体，是公民的一项基本 人权。将其定义为公民同等地依法享有宪法和法律赋予的权利和履行义务的自 由度，它既是现实中实际运行的权利，同时也是宪法与法律规定的实体性权利。 内容体现在一国公民在宪法与法律上的地位无差异，平等地获得司法救济，平 等地受罚，公民不因种族、职业、语言、性别、宗教信仰、户籍、财产、居住 地、家庭、政治观点和其他身份差异遭到不合理的差别待遇或歧视。o ( 1 ) 平等权是作为法律原则的平等权 第一，平等权是国家机关，一切社会组织和每个公民在从事行为时必须遵 。张千帆宪法学导论 m 法律出版社，2 0 0 4 年 ( 3 ) ：6 9 8 4 o 周叶中宪法学 m 高等教育出版社，2 0 0 2 ，( 7 ) ：7 7 - 9 0 5 循的一项基本行为准则。具体是指：任何人都平等地享有宪法与法律所赋有的 权利，同时也必须履行宪法和法律所规定的义务。在法律层面上说，任何的个 人既是权利主体又是义务主体。权利义务不可分割的一致性关系在每一个人的 行为上体现出来，不再让一部分人仅作为权利的主体，而另一部分人仅作为义 务的主体。它所体现的理念是，法律的权利和义务在每一个的身上都必须实现 有机的统一和结合。 第二，要求所有的国家机关要平等地保护公民享受宪法和法律给予的权 利，不允许存在任何的特权，也不允许存在任何的歧视，同时也要约束公民平 等地履行宪法与法律规定的义务。从平等权历史发展过程看，虽然有自然差别 的因素，但人与人之间的不平等，从法律和政治地位上角度说，大多是由国家 造成的。国家的行为，尤其是制定法律方面，造成了一大部分人仅仅是履行义 务，享有不到应有的权利，而一部分人却仅享有权利而不履行义务。 因此平等权作为一项法律原则，在本质意思是，国家机关、社会组织还有 公民个人，都必须承认并保障任何一个公民的价值和尊严。在社会现实生活中， 不能将自己利益建立在侵犯他人权利的基础上，要将他人看待成为与自己一样 是拥有平等的主体，这是因为任何一个公民都具有追求自己利益的权利。所以， 平等权作为法律原则，对任何行为，包括国家与个人，都具有指引作用，而且 是具有法律上的约束力的，不像单纯的道德规范那样仅是号召性质的。而无论 是谁，违反时就要承担相应的法律责任，就必须为次付出代价。 ( 2 ) 平等权是作为权利的平等权 平等权是宪法规定的公民基本权利体系不可缺少的组成部分，也是宪法赋 予公民个人享有的一项基本权利。 第一，平等权体现的是公民在法律地位和政治地位上的平等，是主体性地 位在社会和国家中的法律表现。从自然方面看，由于历史的、社会的、和生理 的诸多原因，客观上人与人之间在各方面存在着巨大的差别，比如种族、性别、 教育程度、居住期限、宗教信仰、财产状况等等。对人的社会地位会因有这 些自然方面的差别而不同，从而产生不同的影响，反应在现实中体现出很大的 中林赫公民基本人权法律制度研究 i 北京大学出版社，2 0 0 6 ，( 3 ) ：2 5 - 4 1 6 差异，造成人与人之间客观上的不平等。但无论如何，即使是这种自然差别有 多大多不同，都不应影响人们在法律和政治上处于平等的地位。民主制度之所 以具有合理性和优越性，就是赋予了每个人平等权，实质上就是人人法律地位 平等。 第二，平等权是公民其他基本权利的基础，并以其他权利的实现程度呈现 其价值和存在意义，是公民的一项基本权利。在宪法规定公民基本权利中，唯 有平等权涉及到公民政治、社会生活的各个领域，而其他的权利往往只覆盖到 公民社会生活的某一方面。作为权利的平等，涉及和覆盖了宪法所规定基本权 利的所有方面，是公民在一切方面的平等的体现。其它基本权利的行使和实现 才能够体现平等权自身的价值和存在，没有其它基本权利的实现，平等权就只 是空谈，无法证实其现实存在。 第三，平等权是对人与人的实质平等的追求。平等权规定的是以现实生活 中人与人之间客观上存在的差异为前提的，实质上的平等应该是平等权的主要 内容。所以追求实现实质平等方面的内容也一直是世界上各国宪法规定的主要 内容。比如在民族平等方面，为了保障少数民族的权益，在法律中赋予其享有 一定的自治权利或者做出特别规定；在男女平等方面，国家为保护儿童和妇女 作出的特殊规定也体现了对民族间实质平等的追求。 平等权具有以下特点：一是平等权内涵中平等救济，平等受罚，平等负担， 平等的义务等是其不可缺少的方面，名为权，但不局限与权。二是平等权依附 的规范多样性。平等权的载体包括宪法，宪法性法律，宪法解释，宪法判例， 宪法管理等渊源。三是平等权宪法保障涉及的范围广泛。四是平等权宪法保障 手段包括立法、行政、司法及司宪等方式。五是平等权的相对性、时代性、及 保护救济的复杂性。 2 平等权的分类 为了对平等权理解得更加准确，有必要对平等权进行分类。国际人权公约 和不同国家的宪法对平等权的规定决定了其分类的方法。对平等权进行科学的 分类可以正确的指导司宪和立宪。 7 ( 一) 根据内容进行分类： 1 、类型：可分为立法上的平等和适用法律上的平等。 2 、含义：立法上的平等的意思是在对义务和权利进行分配的时候，所有 的公民都享有法律上的平等地位，没有人能够比别人优越。在适用的法律上公 民一律平等是法律面前人人平等的意义，国家的行政和司法机关都不能对适用 于人的对象进行区分，所做出的判断必须是有法律依据的，在法律规范适用的 范围内，应该做到一视同仁，人人平等，没有人有特权超越法律。 3 、世界上国家运用该分类的现状：两种平等中，立法上的平等只是理想 的平等，而法律面前人人平等却是现实的平等。要想真正实现平等权，就必须 能够结合这两种情况来看。如果没有一个公平的法律规定，比如说还存在有男 女不平等，带有歧视种族的规定存在，那么的适用法平等所产生的结果只会更 加远离平等权保护目标。所以平等权包含了制定法律平等和适用法律平等两个 方面，而且也需要拘束国家的立法活动。如果平等权不能对立法者进行有效的 约束，那么就宪法的平等权就没有存在的意义了。 4 、该分类的意义。虽然在法律上，人民在各方面条件下有所差异，但是 他们在法律面前受到的待遇应该是相同的。主要体现在两个方面：首先，能够 全面地让法律的权威树立起来；然后，能够尊重法定权利，让社会的公正得到 维护。 ( 二) 根据是否是合理的差别待遇进行分类 1 、类型：可分为绝对平等与相对平等。 2 、含义：绝对平等在实现形式上，强制能力和统治阶级是完全一致的， 没有差别待遇存在。绝对平等产生并且存在的前提和基础是人生而自由平等。 其也对封建等级制度进行了否决，并对广大人民群众不满不平等专制制度的态 度做了深刻的反映。相对平等赞成人类在法律上存在先天和后天的差异，也就 是说根据事物的本性，公民可以在民族，宗教，男女等方面享有差别待遇的相 对性平等。即同等对待同等事物，采取不同的方式对待不同事物，相对性地实 现。相对平等的观点是：在保持人类在法律上享有平等待遇和本质上平等的基 础之上，允许个性的存在，在立法时应该恰当的考虑这些以事物本质为基础的 8 不平等。即是说法律待遇和个人实际情况可以按一定比例存在，只要是以个人 差异为基础的差别待遇还是能够满足平等原则的要求的，这个时候平等原则不 是指任何事物间没有差别存在，而是保持平衡。 3 、世界上国家运用该分类的现状。绝对平等出现在资本主义国家的初期， 后来逐渐被相对平等所代替，而很多社会主义国家也在建设过程中因为不切实 际地追求绝对平等而付出了沉重的代价。以上可以告诉我们：现实社会中没有 绝对平等。不管是在心理、智能和生理这些自然条件上，还是在家庭和教育这 些社会条件上，人与人之间都不可能完全相同，从而导致了不同的人格特性， 若为了追求绝对平等而不管这些方面的因素的话，是不能实现人人平等的。现 在除了如尼加拉瓜共和国等少数国家之外，大多数国家都不再坚持绝对平等思 想。对绝对平等的无限渴望和憧憬可以理解，但是显然难以落实。 现在大部分的国家都选择了相对平等而非绝对平等。在宪法上，相对平等 的表现形式多样：对人与人之间的差别做了明确规定；在宪法中不能用绝对的 措辞规定平等。以司法判例确立相对平等，其中以美国最为典型代表。从美国 宪法和联邦最高法院的判例来看，如果因为人种，是否有公民权，肤色，资产 和宗教等而进行差别待遇，就应该认为违背了宪法，这是因为这些原因的共同 特性在当时没有决定权。 4 、该分类的意义。该分类的意义证明了相对平等逐渐代替绝对平等的必 然性，相对平等和绝对平等的适用场合和范围以及对象都不同，在立宪过程中， 不能片面的追求绝对平等，但是也得兼顾到绝对平等。从司宪方面来说，在判 断审查有没有对平等权进行侵害的时候，主要是看平等权的差异范围和程度是 不是在合理的范围之内，宪法是否允许。 9 二、我国公民平等权宪法保障的现状和问题 1 9 5 4 年，新中国第一部宪法颁布，这部宪法中规定了许多平等权的内容。 新中国的平等权宪法保障也由此拉开帷幕。经过五十多年的努力，平等权的宪 法保障取得了巨大的进展，但也经历了惨痛的曲折，至今仍存在许多问题。在 这里主要从以下四个方面来对我国宪法在保护平等权方面的现状及问题做出 探讨：指导思想、立法、规范以及司法。 ( 一) 我国公民平等权宪法保障指导思想的现状和问题 我国宪法关于平等权的指导思想与各国宪法一样是追求平等，将平等视为 极其重要的价值。1 9 5 4 年宪法和1 9 8 2 年宪法的“序言”中都明确表达了这一 追求。自1 8 4 0 年以来，中国的仁人志士都对平等抱有很高的热情，希望将一 个屡遭侵略、充满压迫的国家建设成为一个对外独立、内部平等的国家。宪法 对平等权的指导思想正是源于争取国家独立和民族解放斗争的价值理想。这种 理想是非常热切的，但也烙下了时代的局限。热情与局限并存成为宪法平等权 指导思想的特点，体现在以下几个方面： 1 、强调平等，忽略自由 自由与平等都是人类追求的价值，在现实政治法律实践中，它们构成了 一种既相互限制又相互依存的关系。自由固然在很大程度上对平等构成了限 制，但是，如果为了追求平等而放弃自由，只会伤害平等，使平等沦为平均主 义，造成更为严重的不平等。所以，各国宪法和国际公约都试图在自由权与平 等权之间寻求一种均衡，达成二者在现实条件下的相互保护和促进，进而实现 二者的共同推进。我国由于意识形态的原因，将自由视为资产阶级的价值和口 号，将自由主义等歪曲地同于自由散漫和官僚主义，将自由权简单地扣上资产 阶级法权的帽子1 ，自由和自由权的价值被严重误解。而平等则受到马克思主 义的高度重视，成为绝对优先于自由的价值。如此一来，平等权与自由权的均 衡发展和保护不仅没有得到应有的重视，在实践中还遭到了严重的破坏。在忽 略自由的时候，热情地追求平等引致了许多问题。 1 0 2 、强调实质平等，忽略形式平等 实质平等与形式平等构成了一对矛盾，二者之间也需要实现一种均衡。法 律主要保障形式平等，通过保障形式平等来渐进地、间接地推动实质平等。因 而，抛开形式平等、将追求实质平等作为法律的任务，这不但使初衷无法实现， 还会让法律的功能和权威受到破坏，这仅仅是忽略了法律和平等的内在性质而 对平等进行过于热情追求的做法。改革开放以后，我国的法治秩序得以恢复， 把依法治国作为主要依据，正在慢慢恢复遭到破坏的形式平等。不过还是普遍 存在忽略形式平等而仅追求实质平等的现象。认为形式平等是政治保守的体 现，只注意实质平等的现象正是高涨热情的追求平等以及简单直接的选择方式 的体现。这可能会造成严重政治化的司法及立法行为，被政治权威所认定的“实 质平等 会自己让法律上的公平变得没有意义，并且由政治直接控制法律，这 不但让平等得不到保护，而且还会损害其他基本权利的功能。 3 、强调平等的绝对性，忽略平等的相对性 社会主义的目标是能够让所有人得到解放和平等，并能让人人绝对平等的 美好社会得以实现。不过，只有在全人类的不断努力中才能最终实现这一伟大 的理想。在这之前，平等的相对性在有限的资源这一社会前提下就很重要，它 能够均衡平等的理想与实践。虽然目前我国宪法中常用到“一律平等 ，但是 却没有完善的“合理差别 的方法和法律原则。这也是热烈追求理想上的平等 却缺乏合理处理实际中平等问题的充分体现。这就很难提高宪法对平等权的保 障程度，很难用于具体案件，。在法律规范与行为中已经被渗透了这些思想的 特点，造成我国平等宪法保障中的各种问题。 ( 二) 我国公民平等权宪法保障规范的现状f n i q 题 1 、我国公民平等权宪法保障在规范上的进步与成就 首先，宪法中的平等权规范初步形成了一个层次分明的体系。一般平等权 在宪法第三十三条的第二款以及第四款中做出了规定：中华人民共和国公民在 法律面前一律平等：任何公民都享有宪法和法律规定的权利，同时还必须履行 宪法和法律规定的义务。具体平等权也在不断地完善：民族平等在宪法第四条 和序言中作出了规定，被选举权和选举权的平等在宪法三十四条作出了规定， 男女平等也在宪法第四十八条中作出了规定。 其次，宪法中平等权规范的开放性程度明显增加。主要表现为间接性的兜 底条款。一般各国宪法和国际公约都会对未明文规定的平等权设置一个兜底条 款，保证其它未写明的平等权仍然受到法律保护。虽然我国没有直接设置一般 平等权的兜底条款，但任有相关条款间接说明，即在宪法第三十三条第三款中 做出了国家对人权的尊重和保障的规定。 再次，宪法中平等权保障的力度明显加强。宪法实施的保障在宪法条文中 不断增加。序言中规定了宪法的法律效力是超越其他所有法律的，规定了全国 各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织， 都必须以宪法为根本的活动准则，并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职 责。宪法第五条规定，中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。 国家维护社会主义法制的统一和尊严。一切法律、行政法规和地方性法规都不 得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事 业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。 任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。宪法规定了全国人大、全 国人大常委会、国务院、省( 区) 级人大、省( 区) 级人大常委会、县级人大、民 族自治地方人大制定法律规范的权限等级和监督职责。 2 、我国公民平等权宪法保障在宪法规范存在的问题 首先，平等权规范结构不够完整，规范设计不够科学。结构不完整的表现 一是缺乏“禁止歧视 的条款。禁止歧视作为平等权的消极保护对国家、社会 组织以及个人具有很好的约束能力。我国的宪法没有具体规定一般性的禁止歧 视条款，是平等权保障非常欠缺的方面；二是宪法第三十四条规定的中华人民 共和国年满十八周岁的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教 信仰、教育程度、财产状况、居住期限，仅仅只是选举权和被选举权平等，而 不含有文化、经济、社会权利和其他政治权利。规范设计不科学主要表现在平 等权主体混乱的相关规定。在基于“一律平等 的原则下，却又存在各种不平 等，比如分配形式的不平等，所有制形式的不平等，以及阶级的不平等。另外 1 2 没有具体体现出“合理差别”的原则：一是没有对差别为什么合理作出说明， 二是也没有说明合理的差别应予以什么样合理的差别对待。其次，缺乏兜底条 款来保护剩余权利，没有彻底地维护平等权的开放性，没有良好的保障机制。 综上所述，宪法只对各级人大以及各级人大常委会这些国家立法机关和国 家法律监督机关的职权做出了规定，并没有规定宪法对保障机制的重要制度安 排，例如，宪法争议和诉讼的主管机关及相关程序、基本权利的可诉性性和与 之对应的程序。总之，比如像平等权这类基本权利不能直接适用宪法而直接进 行诉讼，宪法规范没有对解决此类问题而作出制度安排。 ( 三) 我国公民平等权宪法保障在立法中的现状和问题 我国的平等权立法取得了很大的突破。随着改革开放的深入，我国制定了 许多平等权保障的法律，例如未成年保护法、妇女权益保护法、民族区域自治 法、义务教育法等。通过多次的修改宪法，平等权的保障逐渐地完善。除了以 上相关法律的制定和修改外，我国的平等权还在立法过程中所有体现，比如平 等问题在立法准备过程中的反复讨论，对各种平等原则的运用，尤其是如何落 实相同情况相同对待、不同情况差别对待。 但立法仍然存在一些与平等权保障相悖的现象，应该引起注意。例如：( 1 ) 有关户口的各种法律规定，整个户口制度违背了平等精神。虽然我国通过户口 制度来实现管理已经多年，但为了便于管理而用人为手段造成了城乡差别的做 法与宪法的价值追求和平等精神相悖，从长远考虑上来看，应该采取更具有平 等精神的制度来代替户口管理制度。( 2 ) 规定城乡代表比例这种做法也是不平 等地对待农村公民，造成农村公民各种不平等待遇，这也与平等精神相悖。而 且在地方立法中经常有与平等精神相悖的情况出现。在没有违宪审查制度的情 况下，这些规定都需要通过立法予以修改或废止。 ( 四) 我国公民平等权宪法保障在司法中的现状和问题 改革开放以来我国的平等权司法保护取得了重大进展，法治秩序的逐步建 立使司法成为保障公民平等权的重要途径。公民平等权宪法保障的司法途径有 两种渠道：一是司法审判，二是司法解释。司法审判通过诉讼救济，能够保护 那些被侵害公民的平等权。随着法治的进步，法院系统建设的规范，对平等权 的司法救济也在逐步完善。最高法院做出的司法解释通过解释各种法律和案例 来对公民的平等权进行保障，并纠正和补足立法的错误和疏漏。 我国公民平等权在司法保障方面，还有以下一些问题：首先，司法解释中 产生了新的不平等规范。与立法中产生的不平等相同，也有很多不平等是由司 法解释造成的。如某省高级人民法院制定的关于解放思想、干事创业、加快 发展服务的意见就存在违反宪法平等权精神的情况。就平等权而言，该意见 规定某些行为因值得鼓励的原因可适用较轻的罪名甚至不受到刑事追究。这种 把标准定为经济发展，只考虑地方发展精神的意见很显然不符合法律的公共正 义，不符合宪法规定法院独立行使审判权的原则，违反了公民犯罪一律平等受 罚的原则。其次，在司法审判的实践中存在大量不平等现象。原告在行政诉讼 中很少受到与被告一样的平等对待。因户口、官民的差别而造成的不公平待遇 常常出现在刑事和民事诉讼中。这些现象与我国的司法体制存在的各种问题密 切相关，诸如法院独立，法官独立等。再次，违宪审查制度的缺失是司法制度 上存在的一大漏洞。在1 9 5 5 年和1 9 8 6 年，最高法院两次作出了规定，即不得 引用宪法处理案件，因此就全盘否定了宪法的可诉性，法院就无权进行违宪审 查。违宪审查对平等权的保障是最重要的手段，司法是权利救济的重要渠道。 平等权的保障，特别是宪法保障仍然还需要更多的努力。 总而言之，通过对立法、指导思想、规范和司法这四个方面的分析，可 以看到我国在平等权宪法保障上虽然有很大进步，但仍然需要继续改进。 1 4 三、外国公民平等权宪法保障的比较分析 展开平等权宪法保障的国际比较分析，具体讨论英美法系和大陆法系中 英、美、德、日几国的宪法平等权规范和相关法律过程，为我国平等权的宪法 保障提供实践参照系。 ( 一) 英美法系国家公民平等权宪法保障分析 1 英国公民平等权宪法保障 英国法律体系特色非常鲜明，对平等权的保障也不例外，英国是“法律面 前人人平等 这种立宪模式的鼻祖。英国宪法对平等权的保障与其深厚的法治 传统密切相关。 ( 1 ) 英国宪法和法律中有关平等权的规范 众所周知，英国没有成文宪法，因而，法律对平等权的规定非常分散，通 常附着在其它权利的规定当中，通过权利平等的形式受到法律的保护。从英国 的宪法性法律文件当中，我们可以看到英国宪法平等权保障的进展。1 2 1 5 年 的自由大宪章是世界上最著名的宪法性文件，其中第三十九条规定：“任 何自由的人，在没有经过与之同级的贵族的依法裁判，或者是没有经过国家的 判决，都不能被监禁，逮捕，没收财产，流放或加以其他伤害，剥夺法律保护 权。 1 2 9 5 年的无承诺不课税法规定上至大主教，下至市民、自由民， 如不同意，国王及其继承人不得向其课税。1 6 2 8 年的权利请愿书重申了 自由大宪章的内容。1 6 7 6 年的人身保护律对刑事程序中的各种权利 作出了规定，平等保护英国人的人身安全。1 6 8 9 年的权利法案、1 7 0 0 年的 王位继承法和1 9 1 1 年的国会法都对英国国王与国会的关系作出了规 定，展现出通过限制权力来平等保护权利的精神。1 9 1 8 年的国民参政法 详细规定了英国的选举事务，1 9 2 8 年修正的国民参政( 男女选举平等) 法 着重在男女平等方面系统地修正了选举规则。英国是最典型的普通法国家，所 以，有关平等权保障的规范不仅体现在成文法当中，也体现在许多著名的判例 当中。比如，1 9 7 9 年的有关男女同工同酬的案件，对英国的男女平等、劳工 政策都有很大的影响。 ( 2 ) 英国平等权宪法保障的司法原则 英国并没有系统化的宪法法院，涉及违宪审查的案件同样在普通法院进行 审理。平等原则渗透在司法活动当中，法律面前人人平等，要求法院对每个人 平等地适用法律，掌握国家权力的官员并不享有任何特权。在英国境内，不但 无一人在法律之上：而且每个人，不论为贵为贱，为富为贫，须受命于国内所 有普通法律，并须于普通法院的管辖权之治下。法律平等的意识，被推行于英 国国内，覆盖已达于极大程度。所有在职官吏，乃至内阁总理，倘若违法，一 律与庶民同罪。就平等权保护而言，英国的宪法保障形成了非常完整的司法原 则，即对歧视、不合理性、不合法性、程序不当的司法审查等等。禁止歧视己 经成为当今世界平等权保障的重要方式，对作为平等原则的消极方面的特权和 歧视的特别禁止是出于抵制法律和法律实践中特定的、根深蒂固的不平等的政 治需要。不合理性是指国家权力机关在不同的阶级之间存在着不平等和偏袒， 不忠实，非常明显的不正义，甚至它们已经无理由或者是渐进地对臣民的权利 进行干预，又不能找到正当理由。包括阶级标准在内，一切涉及执法的差别待 遇都必须有正当理由，并负担举证责任。不合法和程序不当的审查标准则与其 它基本权利的宪法保护完全一致。 ( 3 ) 英国平等权宪法保护的发展趋势 英国的法律体系自成一格，对平等权的宪法保障也独具特色，以下发展趋 势值得我们重视和借鉴： 第一，平等权保障在法治之内。英国的平等权保障一直放置在法治的框架 内，通过保护权利的方式来进行。平等权宪法保障的完善主要体现为相关权利 受到成文法和判例保护越来越多、越来越严密。英国并不崇尚高喊口号，在宪 法性文件中至今没有出现“人生而平等 的原则性规定，但这并不妨碍英国通 过细密的权利保护来推进平等。这种做法有一个明显的优势，就是把社会政治 问题法律化，纳入到法律、司法框架内处理，避免通过激烈的社会政治手段解 决问题。这样做的结果使得权利不可逆转地平等化。 第二，平等权主体不断扩大。平等权主体的扩大可分为两个方面来看，一 是享有平等权的主体不断扩大，一是受平等权拘束的主体不断扩大。享有平等 1 6 权的主体从贵族、教士到臣民、自由民，不断扩大，并触及更为广泛的社会领 域，比如种族平等、男女平等，等等。受平等权拘束的主体主要是国家机关， 包括立法机关和行政机关。英国是议会主权国家，议会至上，议会权力并无明 文拘束。但即便如此，议会也必须按照宪法原则行事。此外，宪法平等原则除 了拘束国家机关之外，对私人( 法人和自然人) 也有拘束力。 第三，欧洲共同法影响明显。英国并无系统的“权利法案 。作为欧盟成 员国，英国须根据欧洲人权法协调国内法律，因而，大陆式的“权利法案 通 过这种形式不断渗透到英国法律体系当中。这可视为普通法和大陆法交融的重 要成果。 2 美国公民平等权宪法保障 ( 1 ) 美国宪法和法律中有关平等权的规范 美国宪法和宪法性文件都对平等权做出了重要规定。独立宣言( 1 7 7 6 ) 明确宣示：“人人生而平等，造物者赋予他们若干不能被剥夺的权利，包括追 求幸福的权利、自由权和生命权，我们认为这些真理是不言而喻的。 。在独 立宣言之前，弗吉尼亚权利法案( 1 7 7 6 ) 第一条规定：“所有人都是生来同 样自由与独立的，并享有某些天赋权利，当他们组成一个社会时，他们不能凭 任何契约剥夺其后裔的这些权利：也就是说，享受生活与自由的权利，包括获 取与拥有财产、追求和享有幸福与安全的手段。 在美国宪法通过之前，平等 已经普遍地写入各州的相关法律。 美国有关平等权保障最重要的宪法规范是宪法修正案第十四条第一款，全 文如下：任何人，凡在合众国出生或归化合众国并受其管辖者，均为合众国以 及其所住的州的公民，任何州指定法律来剥夺合众国公民的公民权利。任何州， 如未经适当的法律程序，都不得剥夺任何人的财产，生命和自由：也不得对在 其管辖下的人，拒绝给予平等的法律保障。这一条文对于美国平等权的宪法保 障至关重要，是以违宪审查保护平等权的规范基础。对于这一条文，美国法学 界有两个扩展性的意见：第一，这一条文只明文规定了平等权拘束的主体是州 杰罗姆巴伦、托马斯迪思斯美国宪法概论 m 中嗣社会科学出版社，1 9 9 5 。( 9 ) t3 3 - 4 2 政府，但联邦政府也应当受到同样的拘束。对于这一条文没有明确指出联邦政 府的“缺陷”，可以用宪法修正案第五条“正当程序 条款予以补足。第二， 立法平等和执法平等同样重要，这一条款不仅适用于规范行政和司法行为，而 且还适用于各层次的立法行为。立法必须遵守平等原则。 美国与英国一样，是普通法国家，所以，关于平等权保障的许多重要规范 是判例。许多重要的判例成为平等权不断完善的重要标志。比如“吴义诉霍普 金斯案一( 1 8 8 6 ) 确认了华侨的平等保护，“合众国诉卡罗来纳州产品公司案 ( 1 9 3 8 ) 确立保护少数民族权利，两个“布朗案 ( 1 9 5 4 、1 9 5 5 ) 有力推动了种族 隔离制度美国的废除，“罗斯特克诉戈德伯格案