（国际法学专业论文）国际短期资本流动的法律监管研究.pdf

中文摘要 摘要 2 0 世纪9 0 年代以来，经济全球化进程不断加快，国际短期资本流动给各国带 来了巨大的经济利益。但由于疏于对国际短期资本的监管，它也给许多国家带来 了金融风险。为了更好的利用国际短期资本，各国都开始加强监管。本文结合国 际金融法、国际贸易法等相关理论，从法律角度研究国际短期资本流动的法律监 管手段，为解决国际短期资本流动带来的不利因素提供定帮助。本文分为五个 部分： 第一部分主要介绍了国际短期资本的含义及特点，区分了短期资本与长期资 本，说明了国际短期资本的流动原因、发展趋势，并引申出监管的必要性。 第二部分阐述了国际短期资本流动带来的问题，指出它在给各国经济带来利 益时也存在着巨大风险；同时对国际短期资本流动进行了法律分析，进而得出结 论：无论是从法学视角还是经济学视角，为了维护世界经济稳定，促进世界经济 发展，都要对其进行监管。 第三部分阐述了发达国家与发展中国家对国际短期资本流动的法律监管实 践。英国、美国、日本等发达资本主义国家主要采用集中型和自律性法律监管模 式，但实践证明这些监管模式普遍存在监管失衡、监管滞后、监管成本较高的弊 端；韩国、阿根廷等发展中国家对国际短期资本的法律监管较为严格，但由于缺 乏监管经验，监管效果又大打折扣，因此只有加强国际合作与协调才能更好的进 行监管。 第四部分论述了国际短期资本流动法律监管的国际合作。国际短期资本流动 具有很强的隐蔽性，经常能够逃避法律的约束和监督，因此加强国际合作成为必 然。国际货币组织、经合组织和一些区域性金融集团在国际短期资本流动的跨国 监管中发挥了重要的作用。 第五部分论述了我国对国际短期资本流动的法律监管。国际短期资本流动为 我国带来了巨大的经济利益，但同时也存在巨大的风险。虽然我国目前对资本项 下的外汇流动仍然实施管制，但从长期看国际短期资本大规模的流动对国内经济 的冲击也会越来越大。因此我国要从完善监管法律体系，加强监管力度，加强国 中文摘要 际合作与协调等方面加强国际短期资本流动的监管，以保证我国经济平稳快速发 展。 本文对国际短期资本流动的研究，是建立在理论分析和经验借鉴的基础上的。 在我国经济发展的关键时期，并且随着全球化进程的深入，国际短期资本流动也 会不断扩张与变化，对中国的监管体系进行系统性的分析研究并提出更高的要求 是必要和迫切的。特别是为在美国次贷危机引发的全球经济危机下，我国如何加 强国际短期资本流动的法律监管，维护国内经济平稳快速发展提供了参考，具有 一定的实践指导意义。 关键词：国际短期资本；法律监管；金融危机；国际合作 英文摘要 a b s t r a c t 2 0 t hc e n t u r ys i n c et h e9 0 s t h ep r o c e s so fe c o n o m i cg l o b a l i z a t i o ni sa c c e l e r a ，t i n g ， 豁 t h ef l o wo fi n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r mc a p i t a lt oc o u n t r i e sw i t ht r e m e n d o u se c o n o m i c b e n e f i t s h o w e v e r , d u et ol a c ko fs u p e r v i s i o n , i ta l s oh a sb r o u g h tm a n yc o u n t r i e st o f i n a n c i a li i s l ( s i no r d e rt ob e t t e ru s eo fi n t e r n a t i o n a ls h o a - t e r mc a p i t a l c o u n t r i e sa r e b e g i n n i n gt os t e pu pm o n i t o r i n g i nt h i sp a p e r , c o m b i n e dw i t ht h ei n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a l l a w ，i n t e r n a t i o n a lt r a d el a wa n do t h e rr e l a t e dt h e o r i e s ，w er e s e a r c ht h el e g a lm e a n so f t h ei n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r mc a p i t a li nt h ee y e so ft h el a w i th e l p st os o l v et h ea d v e r s e f a c t o r so f t h ei n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r mc a p i t a l t h i sa r t i c l ei sd i v i d e di n t of i v es e c t i o n s ： t h ef i r s tp a r ti n t r o d u c e st h em e a n i n go ft h ei n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r mc a p i t a la n d c h a r a c t e r i s t i c s ，d i s t i n g u i s h e sb e t w e e ns h o r t - t e r mc a p i t a la n dl o n g - t e r mc a p i t a la n d s h o w st h er e a s o n sf o rt h e i rm o b i l i t y , t r e n d s ，a n dr a i s e st h en e e df o rs u p e r v i s i o n t h es e c o n dp a r td e s c r i b e st h ep r o b l e m so ft h ei n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r mc a p i t a la n d a n a l y z e st h ef l o wo fs h o r t - t e r mc a p i t a l 、析虹ll e g a lm e t h o d st oc o m et ot h ec o n c l u s i o n ： w h e t h e ri ti sf r o mal e g a lp e r s p e c t i v eo re c o n o m i c sp e r s p e c t i v e ，i no r d e rt om a i n t a i n w o r l de c o n o m i cs t a b i l i t ya n dp r o m o t ew o r l de c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，w em u s tm o n i t o r i t t h et h i r dp a r te x p a t i a t e sl e g a lr e g u l a t i o no ft h e p r a c t i c e d e v e l o p e da n dd e v e l o p i n g c o u n t r i e so ns h o r t t e r mc a p i t a lf l o w st oi n t e r n a t i o n a ll e g a lr e g u l a t i o no ft h ep r a c t i c e b r i t a i n ，t h eu n i t e ds t a t e s ，j a p a na n do t h e rd e v e l o p e dc a p i t a l i s tc o u n t r i e sm a i n l yf o c u s o nt h el a wa n ds e l f - r e g u l a t o r ya p p r o a c h , b u tp r a c t i c eh a s p r o v e dt h a tt h e r ea r es t i l ls o m e s h o r t c o m i n g so fr e g u l a t o r yi m b a l a n c e ，r e g u l a t o r yl a g ，t h eh i g h e rr e g u l a t o r yc o s t s s o u t h k o r e a ，a r g e n t i n aa n do t h e rd e v e l o p i n gc o u n t r i e sh a v ev e r ys t r i c tr e g u l a t o r y , h o w e v e r ， f o rl a c ko ft h er e g u l a t o r ye x p e r i e n c et h e i rr e g u l a t o r ye f f e c ta r en o tg o o d t h e r e f o r e ，i n o r d e rt ob e t t e rr e g u l a t i o nt h e yc a nd os o m e t h i n go n l yb ys t r e n g t h e n i n gi n t e r n a t i o n a l c o o p e r a t i o na n dc o o r d i n a t i o n p a r ti vd i s c u s s e st h ei m e m a t i o n a lc o o p e r a t i o no fi n t e r n a t i o n a ll e g a lr e g u l a t i o n f l o wo fs h o r t - t e r mc a p i t a l i to f t e ne v a d e st h el a wa n ds u p e r v i s i o nw i t ht h ec a v e ro ft h e o f f s h o r em a r k e t i tm a k e st h e mt ob et h el a c ko ft r a n s p a r e n c yi ng e n e r a l s oi ti s n e c e s s a r yt os t r e n g t h e ni n t e r n a t i o n a lc o o p e r a t i o n i n t e r n a t i o n a lm o n e t a r yf u n d ，o e c d a n dan u m b e ro fr e g i o n a lf m a n c i a lc o n g l o m e r a t e sa r e p l a y i n ga ni m p o r t a n tr o l eo f c r o s s b o r d e rs u p e r v i s i o n 英文摘要 p a r tvd i s c u s s e sc h i n a ss u p e r v i s i o no ft h ef l o wo fi n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r m c a p i t a l i n t e r n a t i o n a l s h o r t - t e r m c a p i t a lh a sb r o u g h ta b o u tt r e m e n d o u se c o n o m i c b e n e f i t st oo u rc o u n t r y a tt h es a l t l et i m et h e r ea r ea l s oe n o r m o u sr i s k s w h i l ec h i n a c o n t r o lf o r e i g ne x c h a n g eu n d e rc a p i t a la c c o u n t ，c a p i t a ll a r g e s c a l ef l o wo fi n t e m a t i o n a l s h o r t t e r mw i l lt a k es o m el a r g ei m p a c tt ot h ed o m e s t i ce c o n o m y s ow es h o u l di m p r o v e t h es u p e r v i s i o no ft h el e g a ls y s t e m ，s t r e n g t h e ns u p e r v i s i o n ，a n ds t r e n g t h e ni n t e r n a t i o n a l c o o p e r a t i o na n dc o o r d i n a t i o nt os t r e n g t h e nt h es u p e r v i s i o no ft h ef l o wo fi n t e m a t i o n a i s h o r t t e r mc a p i t a li no r d e rt om a i n t a i nas m o o t h ，r a p i de c o n o m i cd e v e l o p m e n t t h i sa r t i c l er e s e a r c h e so nt h ef l o wo fi n t e m a t i o n a ls h o t t e r mc a p i t a lb a s e do nt h e t h e o r e t i c a la n a l y s i sa n de x p e r i e n c e 。i nt h ec r i t i c a lp e r i o do fe c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n d t h ed e e p e n i n go ft h eg l o b a l i z a t i o np r o c e s s ，t h ef l o wo fi n t e m a t i o n a ls h o t t e r mc a p i t a l w i l lc o n t i n u et oe x p a n da n dc h a n g e i ti sn e c e s s a r yt o a n a l y z es y s t e m a t i c a l l ya n d d e m a n df r o mt h es y s t e mo fs u p e r v i s i o n ，e s p e c i a l l yi nt h eg l o b a le c o n o m i cc r i s i sc a u s e d b yu ss u b - p r i m ec r i s i s h o wt os t r e n g t h e nt h ef l o wo fi n t e m a t i o n a ls h o t t e r mc a p i t a l k e yw o r d s ：i n t e r n a t i o n a ls h o r t - t e r mc a p i t a l ；l a w ss u p e r v i s i o n ；t h ef i n a n c i a l c r i s i s ；i n t e r n a t i o n a lc o o p e r a t i o n 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文：圄匪短期童奎逾麴的选徨堕笪硒究= = 。除论文中已经注明 引用的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方 式标明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表或未 公开发表的成果。本声明的法律责任由本人承担。 , - 4 - j 力 学位论文作者签名：凌匙 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解大连海事大学有关保留、使用研究生学 位论文的规定，即：大连海事大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编学位论文。同意将本学位论文收录到中国优秀博硕士 学位论文全文数据库( 中国学术期刊( 光盘版) 电子杂志社) 、中国学位论文全 文数据库( 中国科学技术信息研究所) 等数据库中，并以电子出版物形式出版发 行和提供信息服务。保密的论文在解密后遵守此规定。 本学位论文属于： 保密口在年解密后适用本授权书。 不保密口( 请在以上方框内打“ ) 做作者签名：磊罄导师签名：) 日期：h 叩年乡月i 沙 国际短期资本流动的法律监管研究 己i皇 丁i目 国际短期资本作为国际资本中流动速度快、趋利性强的资本已经被各国所认 识。从上世纪9 0 年代开始，国际短期资本流动开始活跃，它给各国带来了充沛的 资金，对补充各国经济发展所需资金的不足起到了积极地作用，但1 9 9 7 年的亚洲 金融危机使人们清醒的认识到：国际短期资本流动隐藏着巨大的风险。如果不加 以控制和监管，很有可能使国家经济衰退，甚至引发经济危机。 我国在对国际短期资本的利用上，做到了趋利避害，扬长避短，通过积极地 吸引外资为我国改革开放提供了资金保障，但由于开放较晚，缺乏监管经验，我 国对国际短期资本流动可能会引发的危机抵御能力较弱，因此如何吸取发达资本 主义国家在这方面的优势和经验，加强我国对国际短期资本的监管就显得尤为重 要。关于国际短期资本流动监管的文章多是从经济学角度进行的分析，而本文则 在法律角度进一步扩展思路，通过加强法律手段来进行监管，做到有法可依，为 我国对国际短期资本流动的法律监管提供一定的参考。 第1 章国际短期资本流动概述 第1 章国际短期资本流动概述 1 1 国际短期资本的含义及其特点 上世纪9 0 年代以来，由于众多因素影响，人类的经济生活和经济行为都发生 了深刻的变化，当回望这一历史过程时，我们不能不承认，国际资本流动作为其 中一个因素的确从多个方面改变了我们生活。 国际资本流动，n 1 是指资本在不同国家或地区之间作单向、双向或多向流动， 简单的说就是资本在国际间转移，它分为国际长期资本和国际短期资本。周转期 限在一年以上的资本流动称作长期资本，短期资本则是周转期限为一年或不足一 年的资本。其中，国际短期资本的流动往往会对流入国与流出国的经济带来重要 影响，从我国的情况看，加入w t o 后我国已经逐步融入到世界经济金融体系中， 加强对国际短期资本流动监管的研究对维护国家金融安全促进经济发展具有重要 的现实意义。经过数十年的发展，国际短期资本流动形成了如下三个个特点： ( 1 ) 流动性强 国际短期资本作为流动资本中活动力最强、趋利性最强的部分，流动性是他 生存的基本。只有在高速流动中，短期资本才能对收益和风险做出合乎其要求的 衡量。因此，国际短期资本总是迅速从个市场转移至另一个市场，频繁突破国 界限制。 ( 2 ) 流动领域不固定 既然是流动资本，那么国际短期资本的存在地点常常是不确定的。在大多数 情况下，国际短期资本并无固定的投资领域，它可以在各金融市场上快速周转， 甚至可以在黄金市场、房地产市场及其他投机性强的市场上频繁转移。哪一个领 域出现投资机会，他们会毫不犹豫地做出新的投资决策，特别是新兴市场经济国 家对国际短期资本流动更具有吸引力。 ( 3 ) 流动的隐蔽性 从历次国际金融的动荡中，我们可以感觉到国际短期资本流动的巨大影响，但 其规模多大、结构如何，却显得很模糊，加之国际短期资本常常以离岸市场为掩 1 1 裴平国际金融学南京：南京大学出版社，2 0 0 6 2 国际短期资本流动的法律监管研究 护，逃避法律的约束和使得它们在总体上缺乏透明度。即便是被称为“国际金融 警察 的国际货币基金组织也无法完全掌握国际短期资本流动状况，因此对其进 行监管面临很大的困难。 1 2 国际短期资本流动的原因 能引起国际短期资本流动的原因很多，有根本性的、一般性的、政治的、经 济的等等，“1 归结起来主要有以下几个方面： ( 1 ) 过剩资本的产生 过剩资本是指相对的过剩资本。随着资本主义生产方式的建立，资本主义劳 动生产率和资本积累率的提高，资本积累迅速增长，在资本的特性和资本家唯利 是图的本性的支配下，大量的过剩资本就被输往国外，追逐高额利润，早期的国 际资本流动就由此而产生了。随着资本主义的发展，资本在国外获得的利润也大 量增加，反过来又加速了资本积累，加剧了资本过剩，进而导致资本对外输出规 模的扩大，加剧了国际资本流动。近2 0 年来，国际经济关系发生了巨大变化，国 际资本、金融、经济等一体化趋势有增无减，资本流动方式的创新与多样化，使 当今世界的国际资本流动更加频繁。 ( 2 ) 利用外资策略的实施 无论是发达国家，还是发展中国家，都会不同程度地通过不同的政策和方式 来吸引外资，以达到一定的经济目的。美国目前是全球最大的债务国，而大部分 发展中国家，经济比较落后，迫切需要资金来加速本国经济的发展，因此，在某 一特定阶段通过开放市场、提供优惠税收、改善投资软硬环境等措施吸引外资的 进入，从而增加或扩大了国际短期资本的需求，引起或加剧了国际短期资本流动。 ( 3 ) 利润的驱使 增值是资本运动的内在动力，利润驱动是各种资本流动的共有动机。当投资 者预期到一国的资本收益率高于他国，资本就会从他国流向这一国；反之，资本 就会从这一国流向他国。此外，当投资者在一国所获得的实际利润高于本国或他 国时，该投资者就会增加对这一国的投资，以获取更多的国际超额利润或国际垄 断利润，这些也会导致或加剧国际短期资本流动。在利润机制的驱动下，资本从 【”吴文旭当前国际短期资本流动的监管问题研究成都：西南交通大学出版社2 0 0 6 7 。 第1 章国际短期资本流动概述 利率低的国家或地区流往利率高的国家或地区，这是国际短期资本流动的又一个 重要原因。 ( 4 ) 汇率的变化 汇率的变化也会引起国际短期资本流动，尤其7 0 年代以来，随着浮动汇率制 度的普遍建立，主要国家货币汇率经常波动，且幅度大。如果一个国家货币汇率 持续上升，则会产生兑换需求，从而导致国际资本流入，如果一个国家货币汇率 不稳定或下降，资本持有者可能预期到所持的资本实际价值将会降低，则会把手 中的资本或货币资产转换成他国资产，从而导致资本向汇率稳定或升高的国家或 地区流动。 ( 5 ) 通货膨胀 通货膨胀往往与一个国家的财政赤字有关系。如果一个国家出现了财政赤字， 该赤字又是以发行纸币来弥补，必然增加了对通货膨胀的压力，一旦发生了严重 的通货膨胀，为减少损失，投资者会把国内资产转换成外国债权。如果一个国家 发生了财政赤字，而该赤字以出售债券或向外借款来弥补，也可能会导致国际资 本流动，因为，当某个时期人们预期到政府又会通过印发纸币来抵消债务或征收 额外赋税来偿付债务，则又会把资产从国内转往国外。 ( 6 ) 政治、经济及战争风险 政治、经济及战争风险的存在，也是影响一个国家资本流动的重要因素。政 治风险是指由于一国的投资气候恶化而可能使资本持有者所持有的资本遭受损 失。经济风险是指由于一国投资条件发生变化而可能给资本持有者带来的损失。 战争风险，是指可能爆发或已经爆发的战争对资本流动造成的可能影响。例如海 湾战争，就使国际资本流向发生重大变化，在战争期间许多资金流往以美国为主 的几个发达国家( 大多为军费) ，战后安排又使大量资本涌入中东，尤其是科威特 等国。 ( 7 ) 游资的恶性投机 所谓恶性投机，可包含这两种含义：第一，投机者基于对市场走势的判断， 纯粹以追逐利润为目的，刻意打压某种货币而抢购另一种货币的行为。这种行为 的普遍发生，毫无疑问会导致有关国家货币汇率的大起大落，进而加剧投机，汇 国际短期资本流动的法律监管研究 率进一步动荡，形成恶性循环，投机者则在“乱”中牟利。这是一种以经济利益 为目的的恶性投机。第二，投机者不是以追求盈利为目的，而是基于某种政治理 念或对某种社会制度的偏见，动用大规模资金对某国货币进行刻意打压，由此阻 碍、破坏该国经济的正常发展。但无论哪种投机，都会导致资本的大规模外逃， 并会导致该国经济的衰退，如1 9 9 7 年7 月爆发的东南亚货币危机。 驱使国际短期资本流动的原因很多，但无一不与利益相关。经济利益、政治 利益，只要有利可图，它可以随时随地的由一个国家或地区流动到另一个国家或 地区。而不同的市场投资环境、经济政策、金融管制为资金国际间流动创造环境， 世界金融自由化趋势以及网络交易的发展，为国际短期资本流动提供了有利条件。 国际短期资本流动的投机性和快速性，会对市场造成冲击，外部环境和市场经济 体制缺陷、法规不完善造成的不确定性导致了风险的产生。国际游资是典型的风 险性流动资本，其规模之大，时间之短，反应灵敏，具有高脆弱性和强破坏性， 形成很大风险。 1 3 国际短期资本流动的发展趋势 随着经济全球化进程加快，美国等发达国家利用国际资本流动和国际贸易发 展创造的有利环境，推动产业结构转型升级，将国内制造业大量外移，其产业链 延伸到世界各地，通过在全球范围内的资源配置来降低生产成本。在国际资本快 速流动的背景下，亚洲等发展中国家也利用自然资源和劳动力优势，积极参与国 际分工，出口竞争力不断提高，经常项目顺差不断扩大，同时美国利用其金融市 场优势，大量吸引国际资本流入，弥补经常账户逆差，维护国际收支平衡。 从国际短期资本流动方向来看，从2 0 世纪9 0 年代初，一些发达国家从资本 净流出国成为资本净流入国，美国始终是世界最大的资本净流入国，占全球资本 净流出量的7 0 左右。2 0 世纪9 0 年代，欧盟国家基本上是资本净流出，1 9 9 9 年一 2 0 0 2 转变为资本净流入，最近几年又出现了资本净流出。日本是最大的资本流出 国，提供了世界资金需求的2 0 以上。2 0 世纪9 0 年代，发展中国家一直处于资本 净流入状态，从2 0 0 0 年开始，出现了资本净流出现象，并呈逐渐上升趋势。随着 经济、金融全球化进程的不断深化，国际短期资本流动也不断显现出新的发展趋 势。 第1 章国际短期资本流动概述 ( 1 ) 逐渐脱离实物经济基础 国际短期资本由原来依托国际贸易进行流动逐渐转变为依靠非实物经济进行 流动，常见的是国际金融市场，国际证券市场等。据国际货币基金组织估计，3 在国际金融市场上频繁出入的国际短期资本大约有7 2 万亿美元，相当于全球每 年经济总产值的2 0 ，每天约有1 万亿美元的国际短期资本在全球外汇市场寻找获 利机会。乜1 国际短期资本的增长已远远超过世界贸易的增长，并且体现出不受世界 经济周期影响的趋势。可以推断，未来的国际短期资本流动会独立成为一股影响 各国经济发展的强大力量。 ( 2 ) 由专业化机构进行管理 随着科学技术的进步和金融创新的发展，越来越多的金融投资机构开始有目 的的运作国际短期流动资本，国际短期流动资本充当了专业化投资机构展示投资 艺术的最佳工具。不少投资基金在平时可能追求的是长期、稳定的收益，而不是 高额、高风险的回报，但一旦出现投机的条件，这些平时谨慎操作的基金就有可 能随时摇身一变成为投机资本，按照投机的思路来进行高风险的操作。因此，国 际短期资本会日益成为专业性操作管理的流动资本，由此而带来的影响也成倍放 大。 ( 3 ) 交易规模逐渐放大 金融创新为国际短期资本的流动提供了大量的衍生交易工具，同时各金融工 具市场为了吸引资本，大大降低了保证金和自有资本比率，并提供了便利的融通 手段，因此在专业化的投资机构的操作下，以少量的短期资本能够通过金融杠杆 效应，聚集起大规模的国际短期流动资本，以此形成投机效果的放大，往往获得 事半功倍的效应。例如高风险的外汇按金交易，一般只需交纳1 一1 0 的保证金即 可，甚至有些交易市场只需交纳0 5 的保证金比例，投资者就能进行2 0 0 的投机 操作，由此可看出杠杆的翻倍放大效应。 ( 4 ) 获利后开始回流发达国家 从上一世纪9 0 年代开始，在亚洲和南美等新兴市场国家开放金融市场、调整 国内经济结构的背景下，国际短期资本大规模涌向这些国家，其中大部分投向金 c l 】国际货币基金组织( w ww i m o r g ，e x t e r n a 嘲a t a h t m ) ，2 0 0 7 【2 1 宋文兵国际短期资本的流动机制华东师范大学博士学位论文，1 9 9 9 5 ：1 国际短期资本流动的法律监管研究 融、房地产等短期限、高回报产业并获得了相当规模的收益。在专业性的投机资 本发动攻击撤离后，这些新兴市场经济国家出现泡沫经济的破灭和金融的动荡， 这些国际短期资本开始获利了结并流向开始逐步复苏的发达国家市场，寻找新的 投资领域。 1 4 国际短期资本流动监管的必要性 对国际短期资本流动进行监管的必要性主要体现在两个方面：一方面，这是 由资本市场失灵的客观存在和经济社会对资本市场功能正常作用的客观要求决定 的；另一方面法律的安全价值和保障国家金融、经济安全的需要也呼唤着对国际 短期资本进行法律监管。虽然开放国内金融市场能为经济发展带来较多直接和间 接的推动作用，但看待任何事物都必须用辩证的观点。取消资本流动限制，允许 国际短期资本流动也会在帮助解决资金短缺难题的同时将金融风险带入引进资本 的国家和地区。国际短期资本既然是资本的一种，就必然带有资本的趋利性，即 追逐高额利润是其永远的目标。解决融资难题只是国际短期流动资本在实现其最 终目的过程中产生的客观效用，一旦实现了高额回报，大规模的国际短期资本就 会转移视线，寻找下一个目标，这就是国际短期资本流动的趋利性、高流动性的 本质特征。各国在引入国际短期资本的过程中，如果没有进行有效的监控和管理， 就有可能面临国内金融恐慌甚至是金融危机的灾难性后果。在亚洲，随着日本泡 沫经济的破产，使日本在1 9 9 5 年爆发了战后最严重的金融危机，系列金融机构 走向破产。以日本金融危机为导火索，东南亚金融风暴拉开了序幕。紧接其后， 1 9 9 8 年俄罗斯再次爆发金融危机，接着是1 9 9 9 年的巴西金融危机，2 0 0 1 年的阿 根廷金融危机，最后是2 0 0 2 年的巴西和乌拉圭金融危机。从历次金融危机的爆发 时间可以看出，这些金融危机的发生是穿插在金融全球化不断推进的过程中的， 因此国际短期资本的大规模流动难咎其责。 金融危机的诱发因素是多元的，但其中国际短期资本的大规模流动和各国对 其监管的认识不足是主要因素。引入国际短期资本来更快的发展本国经济，这一 做法首先是符合发展经济学的基本原理的，但各国的金融监管部门忘却了国际短 期资本流动本质上的资本特性，在本国并没有做好相应的金融市场的改革，缺乏 相应的监督管理系统的情况下，大开金融之门，让国际短期资本肆意进出，盲目 第1 章国际短期资本流动概述 相信“市场调配”的力量，对引进资本的投资意向与流动过程毫无管理，一旦受 到部分投机资本的攻击，已经获利或是为了保值的国际短期流动资本在投资预期 和羊群效应的影响下，就会大规模的在短时间内撤离，留给引资国家和地区的只 是金融泡沫的破灭和经济发展的停滞甚至是倒退。东南亚金融危机中的泰国和马 来西亚等国就是因为在引入外资的过程中过度依赖短期资本，并且依靠短期资本 来快速发展房地产和金融服务等极易产生经济泡沫的产业，最终在国际投机资本 的攻击下引发了短期外资的大抽逃，导致本国货币大幅贬值，国内经济陷于崩溃 的边缘，这些惨痛的教训无疑说明了一个道理：对国际短期流动资本的引进虽然 是必要的，但进行有效的监管是进行开放的根本条件。 国际短期资本流动的法律监管研究 第2 章国际短期资本流动的法律分析 2 1 国际短期资本流动带来的问题 国际短期资本流动是把“双刃剑”，在促进各国经济发展的同时，也会对其产 生不利影响。国际短期资本的过度投机会严重危及国家的货币主权，会干扰资本 流入国货币政策的有效实施。同时，在遭受国际短期资本猛烈冲击而受到巨大损 害的国家，为重建资本市场，往往需要向国际货币基金组织、世界银行或其他国 家贷款，而这时各种附加条件便会纷纷提出，使该国的货币主权受到侵害。国际 短期资本的过度投机还会损害社会公共利益。因为国际短期资本的炒作容易使整 个资本市场出现虚假的繁荣现象，孕育着极大的市场风险，一旦国际短期资本迅 速抽逃，将使资本市场极度不稳定，引发经济衰退，甚至金融危机。 ( 1 ) 引发外汇市场波动 国际短期资本流动对外汇市场的影响主要表现为两个方面：首先是对各国汇 率制度选择的影响。在固定汇率制度下，国际投机资本一旦发现汇率错误定值， 便会发动攻击，如果政府干预汇市的努力失败，其有限的外汇储备都会流入投机 资本的“钱包”里。因此，发展中国家纷纷放弃固定汇率制度，重新实行浮动汇 率制度。国际投机资本在1 9 9 2 年9 月发动的对英镑的攻击中，仅9 月1 6 日，英 国政府4 0 0 多亿的外汇储备就损失过半。1 9 7 5 年，采用固定汇率制度的发展中国 家的贸易总量占所有发展中国家总量的7 0 ，而浮动汇率制度的国家只占8 。但 到了1 9 9 6 年，这两个比例则完全反过来了。其次是对汇率水平的影响。按照一般 经济学理论，长期汇率或均衡汇率决定于国家之间基本经济因素的对比，包括通 货膨胀率、经济增长率、货币供应量、贸易收支等等，但一段时期内的汇率水平 则受国际短期资本流动的影响较明显。在固定汇率制度下，汇率波动只能在限定 的幅度内进行。一旦出现大规模的国际投机资本的攻击，当局就会被迫放宽汇率 的波动幅度，甚至大幅度修改汇兑平价，如果最终当局的外汇储备丧失殆尽，便 会出现汇率制度的更换。在浮动汇率制度下，国际投机资本根据它们对未来汇价 的预测，有意识地制造非正常的市场供求缺1 ：3 ，使自己的预期转化为市场预期， 引导或压迫汇率朝自己的愿望靠拢，结果必然引起汇价扭曲，造成汇率的大起大 第2 章国际短期资本流动的法律分析 落。当一国本币汇率开始下跌时，国际投机资本便会大规模迅速撤出，而国际短 期资本中的保值性资本也会跟风外逃，这进一步加剧本币汇率下跌。 ( 2 ) 导致国际收支失衡 在浮动汇率制度下，国际短期资本的大规模流入，使得汇率上升，由此提高 了出口竞争力。若外国对本国的产品需求富有弹性，则会减少出口创汇收入。国 际短期资本的大量流出，则会导致本币贬值，若外国对本国的产品需求缺乏弹性， 也会导致外汇的减少。在固定汇率制度下，国际短期资本的大规模流入会导致资 本项目顺差过大，形成实际汇率升值的压力，政府为了维持固定汇率，则买入外 币，抛出本币，造成通货膨胀，出口产品价格上升，如果外国对本国的产品需求 富有弹性，则会减少出口创汇收入，从而恶化一国的国际收支。另一方面，国际 短期资本的大量流入一定时期内能解决国际收支失衡的问题，但一旦该国经济基 础出现不稳定的信号，对风险非常敏感的短期流动资本就会闻风而逃，自由的流 动政策使得资本的大规模撤离能在短时期内实现，于是本来就依靠短期流动资本 支撑的国际收支平衡局面被打破，国际收支陷入比原先更为严重的失衡状态。 ( 3 ) 增加货币政策独立实施的难度 实践证明，在资本自由流动和固定汇率制的条件下，货币政策的独立性将无 效。因为国际短期资本只顾追逐各种套利机会，它的流出与流入往往与一国的货 币政策目标相左。当一国需要抑制通货膨胀时，往往会采取紧缩银根的政策，以 减少货币供应量。这会使该国的利率水平提高，在资本能自由流动的情况下，利 率的提高可能会招致国际短期资本的大量流入，使该国货币供应量增加，利率下 降，削弱货币政策的效果。反之，如果一国经济出现衰退现象，中央银行试图通 过降低利率的办法刺激经济。但是降息可能会使国际短期资本大量撤出，另寻能 获得高收益的场所，这样，中央银行下调利率非但达不到增加货币供给量的目的， 反而会加剧经济衰退。即使由于汇率变动或其他原因造成国际短期资本的流动与 货币政策同向，然而，由于国际短期资本的自由流动，一方面会缩短货币政策的 时滞，另一方面也可能会使货币政策的实际效果超过制定政策时的预期目标效果， 从而造成经济过热或萧条。 ( 4 ) 引发证券市场的剧烈波动 国际短期资本流动的法律监管研究 证券市场包括债券市场和股票市场。债券虽然也具有一定的流通性，但其更 主要的表现为投资者持有到期，获取较为稳定的收益。这一特性决定了债券市场 上难以出现国际投机资本所期望的大行情，因而并不是国际投机资本特别感兴趣 的市场，国际短期资本对债券市场的影响更多表现为一种间接影响。股票市场， 根本属性就是价格的可变性和多变性，对于国际短期资本特别是投机资本具有特 殊的吸引力，而投机资本的加入也加剧了股市的多变和无情。国际短期资本流入 股市的动机就是在股价的落差中最大限度地牟利短期利润。国际短期资本中的投 机资本来源充足，它们有时倾注于一国股市的资金足以扭转市场的走势，甚至可 以操纵股市。即使国际短期资本不是有预谋地操作市场，但它们在股市上的大手 笔，足以左右市场信心，给市场带来震动，特别当国际短期资本带动其他短期资 本大规模撤离时，股市可能因流动性不足而出现大幅下挫，甚至发生崩盘的严重 后果。在东南亚金融危机中，香港股市的重挫在很大程度上应归结为国际投机资 本肆意操作的结果。 ( 5 ) 影响金融体系的稳定性 国际短期资本的无序流动对各国乃至全球的金融市场交易带来很大的影响， 其最终结果就是给各国金融体系带来冲击。对于中央银行监管得力、银行体系健 全的国家，当国际短期资本流入而导致这些国家的银行增加发放贷款时，它们会 根据借方偿还能力决定贷款的利率，针对可能出现的呆帐保留预备金，避免贷款 过分集中在那些对于资本流动较为敏感的部门。这样，当国际短期资本流出而导 致这些国家的银行收缩贷款时，它们可以比较从容地解决资金调拨问题，因而风 险较小。但是，对于中央银行监管不力、银行体系不够健全的国家来说，出现同 样的情况时，它们往往盲目扩大银行信贷而且银行信贷分配不当，使银行贷款扩 展到偿还能力不高的债务人。一旦国际短期资本的目标发生逆转，这些国家的银 行系统往往因流动性不足而陷入困境，从而不得不求助于中央银行提供资金，造 成金融系统的动荡。发达国家和发展中国家的历史经验和教训表明：当国际短期 资本大量流入而导致本国扩大贷款的途径往往会把资金贷给利润率较低的企业或 信用级别较差的借款者。特别是当银行扩大房地产贷款、以股份作为抵押的贷款、 消费信贷、对银行内部机构或相关机构的贷款时，将使银行面临着较大的流动性 第2 章国际短期资本流动的法律分析 风险，而这些风险最终都会影响到整个金融体系的稳定。 2 2 国际短期资本流动的法律监管分析 在经济全球化的今天，对资本管制的放松已经是一个必然的趋势。事实上， 放松资本管制与国际短期资本监管并不存在对立。放宽资本管制意味着打破资本 流动中限制竞争、妨碍效率的各种障碍，而对国际短期资本进行法律监管实际上 是对放松资本管制过程中产生的风险和其他不公正现象的监督。对国际短期资本 流动的监管分析可以辩证的从法学与经济学两个方面进行。 2 2 1 法学分析 从法律的价值位阶上，安全价值的地位次于正义和效益，但仍不失为实现正 义价值的一个重要因素。安全有助于使人们享有的诸如生命、财产、自由和平等 等其他价值状况的稳定化尽可能延续下去。口1 人类在崇尚以自主意志生存发展进而 实现幸福的同时，不断寻求安全的实现与保护。以强制力为后盾的国家的出现， 为因保护自身安全而日感实力不济的个人提供了新的发展维度与空间。虽然对国 家的职能与作用众说纷纭，亦经历了政治国家一警察国家一福利国家的历史演绎， 但其对安全的保障职能千古以来无可置疑。甚至有学者将保障安全视为其唯一真 正职能，国家的唯一目的就在于保障安全，亦即捍卫合法自由的确定性。n 1 而国家 亦从纷繁复杂的统治手段中挑中法律，将法律视为实现安全职能的利器。它构建 起一个法律框架，为各种行为及其后果进行明确的法律宣示，使得人们在行为之 外能够预测法律对自己行为的态度，并以此对抗各种外力如国家强制力的不当干 涉与打击。其实质为利益安全，即人们在经济活动中利益或行为的保障程度及其 遭受损害的可能性。具体来讲，是指一个国家的经济主权与基本经济秩序以及经 济主体在经济活动中的利益或行为的保障程度及其遭受损害的可能性。瞄3 在经济安 全中金融安全是其核心，金融体系的安全对经济全局的稳定和发展至关重要。因 为金融业渗透到一国经济生活的各个领域，一旦金融失控就有可能导致整个经济 的失控，最终可能导致社会动荡和政治危机。接连不断的金融危机的惨痛教训告 3 1e 博登海默法理学一法哲学及其方法邓正来译北京：中国政法大学出版社，1 9 9 8 1 2 6 4 】威廉冯洪堡论国家的作用林荣远，冯兴元译北京：中国社会科学出版社，1 9 9 8 5 【5 】单飞跃，刘思营经济法安全理念的解析现代法学，2 0 0 3 1 5 8 国际短期资本流动的法律监管研究 诉我们：一个国家如果没有经济和金融的稳定健康发展，最终就没有安全可言。 因此，法律的安全价值和保障国家金融、经济安全的需要，决定了利用法律手段 对国际短期资本流动进行监管的必要性。 2 2 2 经济学分析 在近代西