（民商法学专业论文）第三者侵害婚姻关系民事责任研究.pdf

摘要 婚姻关系是一种最基本的社会关系，同时也是一种为法律所保护和 规范的法律关系，在人们的生活领域中有着重要的位置和意义。然而， 随着我国市场经济的建设和市民社会的发展，人们对婚姻家庭的观念产 生了许多变化。与此同时，通奸、姘居、重婚等第三者侵害婚姻关系的 现象日益增多，其所引发的对家庭和谐、社会安定及伦理道德的严重冲 击引起了社会的广泛关注，要求制裁第三者的呼声日趋强烈，但是，目 前我国尚未确立对第三者追究民事责任的制度。这一立法上的缺失，给 我国婚姻关系的法律保护留下了空白。因此，透过现象层面从深层次对 第三者侵权法律问题进行研究，完善相关理论；构建一套我国第三者侵 权责任制度，为追究第三者责任提供具体的法律依据，使受害配偶利益 得到保护，无疑具有重大的理论价值和实践意义。 本文从婚姻关系的法律性质及第三者的界定入手，结合社会学、经 济学的方法分析第三者侵害婚姻关系现象的产生原因及危害，从感性认 识逐步上升到理性认识来确立第三者民事责任的理论基础；运用历史的 方法和分析比较的方法考察了其它国家和台湾地区的立法及司法实践， 并立足于我国立法现状，从婚姻法和侵权法两方面提出一些建议，以期 对构建第三者侵权责任制度有所裨益。 本文除引言、结语外共分为五个部分。首先，笔者强调婚姻关系是 一种法律关系，是以夫妻权利义务为内容的两性结合关系；忠实义务是 婚姻关系的本质要求。同时，从内涵和外延两方面对侵害婚姻关系的第 三者进行了科学界定，指出其行为的表现形态主要包括重婚、姘居及通 奸三种。其次，文章的第二部分针对目前频繁发生的第三者侵害婚姻关 系的现象，先从西方思想影响、市场经济发展的客观条件、人们权利及 自由意识增强并发生滥用以及现代社会道德多元化使道德规范的作用 弱化等四方面分析了原因；然后从受害配偶、婚姻家庭、社会秩序以及 一夫一妻制等方面揭示了这种行为所造成的严重危害性。接着，笔者从 道德和法律两种规范的关系入手，分析了对第三者行为适用法律规范的 必要性；同时，从人本身所具有的人格权和身份权两方面研究，得出婚 姻关系具有双重属性的结论，确立追究第三者侵权责任的请求权基础。 然后，笔者考察了两大法系不n l i l 家和地区的相关立法及司法实践，在 比较分析之后，得出了对我国的启示。文章的最后一部分在强调建立第 三者民事责任制度的必要性的基础上，立足我国法律现状，从婚姻法和 侵权法两方面提出了构建这一制度具体规则的设置建议。 关键词：第三者；婚姻关系；忠实义务；民事责任；精神损害赔偿 a b s t r a c t 。i l em a t r i m o n yr e l a t i o n s h i pi sak i n do ff u n d a m e n t a ls o c i a lr e l a t i o n sa n d a l s oa l e g a lr e l a t i o n s h i p i ti sv e r yi m p o r t a n ta n ds i g n i f i c a n ti np e o p l e sl i v e s h o w e v e r , w i t ht h ed e v e l o p m e n to ft h em a r k e te c o n o m ya n dc i v i ls o c i e t y , t h e r eh a v eb e e nm a n yc h a n g e si np e o p l e sv i e wo nm a r r i a g ea n df a m i l y m e a n w h i l e ，t h ep h e n o m e n ao fa d u l t e r y , c o h a b i t a t i o na n db i g a m yc o n c e r n i n g t h et h i r dp a r t ya r ei n c r e a s i n g ，w h i c hc o u l dh a v eg r a v ec o n s e q u e n c e sa n d b e c o m eo n eo ft h eh o ti s s u e so ft h es o c i e t y b u tt h e r eh a sn o tb e e nt h e s y s t e mo ft h ec i v i ll i a b i l i t yo ft h e “r dp a r t yi no u rc o u n t r ya n dw eh a v en o w a y t op r o t e c tt h ef i g h t sa n di n t e r e s t so ft h ei n n o c e n ts p o u s ei nt h ef a m i l y t h e r e f o r e ，i ti su n d o u b t e d l yo fg r e a tt h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c et o s t u d yo nt h et o r tl i a b i l i t yo f t h et h i r dp a r t y s t a r e db yt h el e g a ln a t u r eo ft h em a t r i m o n y r e l a t i o n s h i pa n dt h ec o n c e p t o f t h et h i r dp a r t y , t h i sp a p e ra n a l y z e st h ee f f u s e sa n dt h eh a r mc a u s e db yt h e t h i r dp a r t yf r o mt h ea n g l eo fs o c i e t ya n de c o n o m y t h e ni tm a k e sar a t i o n a l a r g u m e n tt os e tf o r t ht h et h e o r e t i c a lb a s i sf o rt h ec i v i ll i a b i l i t yo ft h et h i r d p a r t y b yu s i n gt h eh i s t o r ya n a l y s i sm e t h o da n dc o m p a r i s o nm e t h o d ，t h i s p a p e rr e f e r st ot h er e l a t e dl e g i s l a t i o na n dj u d i c i a lp r a c t i c ei ns o m ef o r e i g n c o u n t r i e sa n dt a i w a n b a s e do nt h ec u r r e n ts i t u a t i o no f t h el e g i s l a t i o ni no u r c o u n t r y , i tg i v e ss o m es u g g e s t i o n si nt w oa s p e c t so fm a r r i a g el a wa n d g e n e r a lt o r tl a w , w h i c he n s u r e st ob u i l du pt h es y s t e mo f t h ec i v i ll i a b i l i t yo f t h et l l i r dp a r t y t h et h e s i si sd i v i d e di n t of i v ec h a p t e r s n l ef i r s tc h a p t e re m p h a s i z e st h a tt h em a t r i m o n yr e l a t i o n s h i p a sal 【i n d o fl e g a lr e l a t i o n s h i p s ，i n v o l v e st h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so fh u s b a n da n d w i f e ，o fw h i c ht h ed u t yo fl o y a l t yi sf o c a lp o i n t m e a n w h i l e ，t h et i l i r dp a r t y i sd e f i n e di nb o t hc o n n o t a t i o na n de x t e n s i o n , w h i c hb e h a v i o rp a t t e r n s i n c l u d eb i g a m y , c o h a b i t a t i o na n da d u l t e r y 1 1 l es e c o n dc h a p t e re l a b o r a t e st h ec a u s eo f t h ef r e q u e n to c c u r r e n c eo f a t h i r dp a r t yi nf o u r a s p e c t ss u c ha s t h ei n f l u e n c eo fw e s t e r nv i e w s ， d e v e l o p m e n to ft h e m a r k e te c o n o m y , t h ea b u s eo fp e o p l e s r i g h t sa n d f r e e d o m s ，a sw e l la sm o d e ms o c i a l e t h i c sd i v e r s i f i e d t h e ni ts h o w st h e s e r i o u sh a r mt oa g g r i e v e ds p o u s e ，s o c i a lo r d e ra n dm a r r i a g es y s t e mc a u s e d b yt h et h i r dp a r t y t h et h i r dc h a p t e r , s t a r t e db yt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nm o r a ln o r m sa n d l e g a ln o r n 1 s ，a n a l y z e st h en e c e s s i t yo fr e g u l a t i n gt h et h i r dp a r t i e sb yl a w a n di ts t u d i e st h ed o u b l el e g a ln a t u r eo ft h em a t r i m o n yr e l a t i o n s h i pi nb o t h r i g h t sp e r s o n a l i t ya n dr i g h t sp e r s o n a ls t a t u st oe s t a b l i s ht h et h e o r e t i c a lb a s i s f o rt h ei n n o c e n ts p o u s et oa s kf o rt h em e n t a li n j u r yc o m p e n s a t i o n t h ef o u r t hc h a p t e ri sr e f e r r e dt ot h er e l e v a n tl e g j l s l a t i o na n dj u d i c i a l p r a c t i c e i nm a n yd i f f e r e n tc o u n t r i e s a n dt a i w a na n do b t a i n ss o m e e n l i g h t e n m e n tt op r o m u l g a t eo u rs y s t e mo fc i v i ll i a b i l i t yo f t h et h i r dp a r t y a f t e ra n a l y z i n ga n dc o m p a r i n gt h e m t h ef i f t hc h a p t e re l a b o r a t e st h en e c e s s i t yo fc o n s t r u c t i n gt h es y s t e mo f t h ec i v i ll i a b i l i t yo ft h et h i r dp a r t yi n v a d i n gt h em a t r i m o n yr e l a t i o n s h i p t h e ni ta n a l y z e st h er e l a t e dl e g i s l a t i o ni no u rc o u n t ya n dp r o p o s e ss o m e s u g g e s t i o n sa n dr e a s o n sf o rs e tu pt h i ss y s t e mi nm a r r i a g el a w a n dt o r t i ，a w k e y w o r d s ：t h et h i r dp a r t y ；t h em a t r i m o n yr e l a t i o n s h i p ；d u t yo fl o y a l t y ； c i v i ll i a b i l i t y ；c o m p e n s a t i o nf o rt h em e n t a li n j u r y 承诺书 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是在导师指导 下独立完成的，学位论文的知识产权属于山西大学。如 果今后以其他单位名义发表与在读期间学位论文相关 的内容，将承担法律责任。除文中已经注明引用的文献 资料外，本学位论文不包括任何其他个人或集体已经发 表或撰写过的成果。 学位论文作者( 签章) ：歹冬垂在 2 0 0 、7 年岁月庙日 引言 引言 第三者侵害婚姻关系不仅违反了公序良俗，而且破坏了幸福、和谐的婚姻家庭 生活。当婚姻关系遭受到侵害，夫妻一方因之蒙受精神痛苦或财产损害时，受害配 偶能否向实施侵害的第三者提起诉讼请求赔偿，这是一个近年来我国司法实践不断 提出的尖锐问题。目前，我国尚未确立对第三者追究民事责任的制度，这对婚姻关 系和家庭的保护十分不利。因此，研究第三者侵害婚姻关系的民事责任十分必要。 2 0 0 0 年，重庆发生了我国首例妻子状告第三者的案件。一审法院判决被告立即 停止侵害原告的婚姻家庭关系，并向原告赔礼道歉，但二审裁定此案不属于人民法 院民事案件受理范围，撤销一审判决，驳回了原告的起诉。o 这一案件表明，第三者 侵害婚姻关系是否应纳入法律调整的范围，在司法实践中存在着明显的争议。在理 论界很多学者认为，第三者侵害婚姻关系本质上是一种道德问题，法律不应过分干 涉人们的私生活。所以，我国长期以来对这种行为的处理主要是求助于道德规范的 约束。如果不奏效，受害方也只能自己承受，而无法诉诸于法律。当然，也有许多 学者主张应运用法律来规制第三者的行为，但他们之间也存在着争论，其主要集中 在第三者究竟如何界定、第三者侵害的是何种权益、配偶权的性质以及司法操作的 可行性等方面。但是在国外，不论是大陆法系还是英美法系，大多数国家及地区的 立法及司法都主张在受害配偶提出请求时应该追究第三者的民事责任，只是在具体 法律规定及司法细节上存在着一些差异。 本文正是在关注我国理论界众多争议的基础上，从产生的原因、危害以及理论 基础等方面综合的、深层次的对第三者侵害婚姻关系的问题进行分析研究，明确追 究第三者侵权责任的理论依据，并运用历史的方法和比较的方法借鉴国外及台湾地 区的立法、司法经验，以期对我国构建一套第三者侵害婚姻关系的民事责任制度提 出一些有益的建议。 。参见法制文莘报【n 】2 0 0 4 0 4 0 3 。 第三者侵害婚姻关系民事责任研究 一、第三者侵害婚姻关系的界定 ( 一) 婚姻关系的性质 婚姻是人类进化过程中选择的理想生活方式，在人们的生活领域中有着重要的 地位与意义。【”从本质上看，“婚姻是为法所承认的一男一女的生活共同体”。【2 】而婚 姻关系就是男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻的权利和义务为内容并为当时 社会制度所承认的两性结合所形成的关系。 1 、婚姻关系是一种社会关系 婚姻关系是一种基本的社会关系。婚姻是人类两性结合的社会形式，这种结合 形成了为当时社会制度所确认的夫妻关系。两性关系是人类和动物所共有的，但在 人类社会中有多种表现形式，不是所有的两性结合都构成婚姻。只有符合特定社会 的婚姻生活规范，并为当时社会制度所认可的男女两性的结合才是社会承认的婚姻。 任何社会都是通过制定各种规范、设定一系列条件来对两性关系加以引导、确认和 调控，从而形成一个统一的制度化的婚姻模式。所以婚姻是两性自然结合与社会规 范两个要素的有机统一体。 马克思认为，婚姻本质上是一种特殊的社会关系，形成和支配人类这种两性结 合形式的本质力量是社会力量。婚姻就其基本特征而言又可称其为实存的两性结合 的伦理关系。一方面，婚姻之所以能够存在，是因为物质生产和人类自身生产对两 性结合秩序的客观要求，而不是因为人本能的生理或心理的要求；另一方面，婚姻 的产生、维持和解除不是由男女双方或一方的感情自由意志决定的，它总是要受到 一定社会历史条件的影响和制约，必须符合一定社会的婚姻伦理标准。按照马克思 的观点，婚姻作为一种伦理实体，包括三项职能：性生活、物质生活和精神生活。 维持人类自身生产的正常进行是各类婚姻的首要职能，维持实体的夫妻生活是人类 生存的需要，而夫妻间的精神生活是建立在相互间的物质生活基础上的。婚姻的这 三项职能同时并存，不可分割。嘲 2 、婚姻关系是一种法律关系 婚姻关系同时是一种基本的法律关系。法律关系是主体之间的联系，即主体之 间在法律上的权利与义务的关系，同时也是主体与国家之间的联系。1 4 婚姻的法律内 涵，是指男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻的权利义务为内容的结合。【5 1 具体 分两个层面： 一方面，婚姻必须是男女两性的合法结合。由法律对婚姻共同体加以规制是人 2 第三者侵害婚姻关系的界定 类社会发展的必要条件。法对婚姻规范的调整集中在三个方面：一是明确规定婚姻 的两性结合的具体条件，包括形式要件和实质要件，并借助法的权威强制人们遵循； 二是确认婚姻成立的法律后果，规范男女当事人之间即夫妻之间的权利义务；三是 排斥、否定一切不符合法律要求的两性结合，通过相应的对当事人不利的法律后果 对其予以禁止和惩处，从而保证婚姻的合法性和统一性。基于此，凡是不符合法律 规定，不具备法律确认的婚姻成立的所有条件的两性结合，就不发生合法婚姻的法 律效力。嘲 另一方面，婚姻关系是一种处于合法婚姻中的夫妻双方享有权利与承担义务的 关系。婚姻共同体作为一种法律实体，是夫妻双方人格互融、精神内化的产物。川 婚姻权利义务体系属于社会成员私生活的范畴，因此只能用民法的调整方法和民事 责任体系来规范。民法的内在价值理念和现代社会的控制发展模式决定了婚姻立法 的价值认知和选择的双重性，即“个人和社会的平衡”：婚姻立法一方面要借助法律 的强制性预先设置婚姻权利义务体系，强化责任和义务，要求个体服从社会，建立 稳定的社会秩序；另一方面又要尊重、维护社会成员的个体需要和自由选择，保障 个体利益，维护基本人权。在这一立法理念和价值选择的调控之下，民事婚姻立法 设置了这样一种模式：当男女双方以自由合意的契约形式缔结婚姻之后，便意味着 其主动选择进入婚姻共同体，在享受婚姻共同体带来的婚姻利益时，夫妻双方都无 可避免要平等的承受婚姻共同体负载的责任和义务，“没有无义务的权利，也没有无 权利的义务”，这些婚姻的权利和义务是婚姻的本质经由道德、人伦秩序和法律的共 同提炼外化到法律层面而形成的。具体而言，其主要包括夫妻的姓名权、住所选定 权、忠实义务、同居义务、扶助义务以及财产所有权等等l s l ，它反映了婚姻的自然属 性和社会属性，体现了民法对人格的尊重和关爱。进入婚姻共同体的夫妻双方基于 婚姻这一社会结合关系而使得相互间具有了一种法律上的身份配偶身份，其享 有的婚姻权利、承载的婚姻义务就是配偶身份权利义务体系的内容。“夫妻之间互为 配偶的基本身份权”被称之为配偶权，这一权利“表明夫妻之间互为配偶的身份利 益由权利人专属支配，其他人均负有不得侵犯的义务。” 9 1 其中，配偶权的核心内容 即夫妻互负同居义务和忠实义务是婚姻关系的基本内容，也是婚姻关系的最本质要 求，是婚姻和谐美满、家庭顺利维系、子女健康成长、老人安度晚年的当然要求。 婚姻关系的双方都必须承担彼此忠实、互守贞操的义务。为了全面实现夫妻之间的 相互忠实，不仅应强调夫妻性生活的专一，还应注意他人对夫妻忠实义务的尊重。 也就是说，第三人有义务协助或不干涉夫妻之间相互对忠实义务的遵守和履行。 3 第三者侵害婚姻关系民事责任研究 ( 二) 第三者的界定 1 、第三者的概念 ( 1 ) 第三者概念的由来 现代汉语词典o 对第三者有两条解释：“l 、当事人双方以外的人或团体：2 、 特指插足于他人家庭跟夫妇中一方有不正当男女关系的人”。可见，“第三者”这一 称谓，在我国已经是一个被赋予特定含义的词汇了。一提到它，人们就会将之与插 足他人婚姻关系的通奸姘居者联系在一起。而实际上，“第三者”的概念被我国社会 赋予特定的含义，始于我国2 0 世纪8 0 年代初。当时，刚刚实行改革开放，西方国 家的性解放观念开始涌入我国社会生活，一些人置我国的婚姻家庭道德于不顾，肆 意攻击他人家庭，与合法夫妻较量，通奸、姘居，直至拆散他人家庭。人们就把这 种人称之为“第三者”。 1 9 8 4 年最高人民法院召开全国第四次民事审判会议，最后形成了最高人民法院 关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见。该意见第一次在法律层面上明 确了“第三者”的概念和“第三者介入”的概念。其中，第3 条规定，因第三者介 入而导致的离婚纠纷，首先要分清是非责任，对有过错的一方和第三者应给予批评 教育，或建议有关组织严肃处理。第1 9 条指出，因第三者介入或喜新厌1 日而离婚的， 处理财物时应照顾无过错一方和子女利益。直到现在，各级人民法院处理通奸姘居 等侵害他人婚姻家庭而导致离婚的案件时，都是依照此意见办理的。除此之外，我 国法律、法规以及司法解释上就很少出现以其他含义使用“第三者”概念的情形， 在遇有涉及第三人利益或第三入侵权的，一概使用“第三人”的说法，而未使用过 “第三者”的概念。因此可以认定，“第三者”的概念在我国法律上也已经特定化。 ( 2 ) 第三者概念的界定 虽然第三者具有特定含义已为我国社会和法律所接受及承认，但对第三者概念 的具体界定，理论界仍存在几种不同的观点： 一种观点认为，第三者是指“明知对方有配偶，而与其发生不正当男女关系， 从而导致夫妻感情破裂的人”【l o l 。此观点存有两个缺陷：它强调第三者造成的损 害后果必须是导致了夫妻感情破裂。若受害配偶为了孩子等原因未提出离婚，虽然 表面上夫妻感情未达到破裂的程度，但第三者的行为确实破坏了夫妻共同生活的和 谐与安宁，侵害了受害配偶的合法权益并造成其它损害事实( 如精神损害等) ，若第 。参见：现代汉语词典1 9 9 6 年7 月修订第三版。 4 第二三者侵害婚姻关系的界定 三者免责，明显对受害人不公平；此观点中“不正当男女关系”究竟指何种关系， 并不明确。 第二种观点认为，第三者是指与有配偶者通奸的人，即只要与有配偶者通奸的 行为，就表明其有过错。这一观点将第三者仅局限于“与有配偶者通奸”，其范围过 于狭窄；而且在有些情况下，与有配偶者通奸的人本身就是受害者，若将那些被引 诱、被欺骗的受害者也认定为“第三者”，则扩大了责任主体的范围。 第三种观点认为，第三者是指与他人的配偶发生婚外恋情，从而影响其婚姻家 庭的人。依此观点，凡是与他人的配偶产生恋爱式的感情的，即使未发生性行为也 认定其为“第三者”，这显然不妥。因为法律调整的范围不应当包括人们的心理和感 情。况且，精神恋爱在司法实践中也难以认定，缺乏可操作性。 还有一种观点，它强调第三者的主观故意一定“要有拆散他人合法婚姻关系或 希望与之一方成为合法配偶的目的”。在实际中，第三者的主观故意确实介于如下三 个层次之间：一是第三者明知对方有配偶而仍然为之；二是明知其行为会致对方配 偶以损害而仍然为之；三是明知其行为会导致对方配偶受到损害而希望这种后果的 发生( 此种即前面观点中强调达到的主观状态) 。 i l l 这三种心理状态与现实相对应， 比较轻微的心理状态是前一种，即陷入身不由己的“爱情”不能自拔，甚至受对方 引诱、进攻而被动接受了对方，不希望、也不愿意看到对方配偶受伤害。毫无疑问， 法律保护每个人追求和享受幸福的自由，但“任何自由都是有限度的，自由只能是 法定范围内的自由，而不得侵害他人的权利，这正是民事主体行为自由的限度”f 1 2 】。 被动接受对方，仍不失为自主行为，否则要构成强奸罪了。所以这一观点将第三者 主观故意范围限制过窄。 准确界定第三者的概念，必须从其内涵和外延两方面进行恰当的认定，既要揭 示出其本质特征，又不能随意扩大或限制其范围。按照这样的原则，本文给出的定 义是：第三者是指基于过错而与有配偶者发生性行为，侵害了对方配偶的合法权益 并且造成了损害后果的人。这一概念表明，要认定为第三者，必须具有特定主体、 特定主观、特定行为和特定客观后果四个要件1 1 3 j 。具体包括以下含义： 首先，从主体来看，介入他人婚姻关系的第三者，可能是有配偶者，也可能是 未婚者，但被介入者，一定是有合法婚姻关系的人。介入恋爱或未婚同居关系中的， 不属于法律意义上的第三者。 其次，从主观方面来看，第三者必须存在过错。这里仅指故意，即明知对方有 配偶还与其发生性行为。若有充分、确凿的证据证明，有配偶者故意隐瞒有配偶的 5 第三者侵害婚姻关系民事责任研究 事实，骗取对方的感情而与之发生性行为，则与该有配偶者发生性行为的人本身就 是受害者，主观上不存在过错，不应认定为第三者。 第三，从客观方面来看，第三者必须是与有配偶者发生了性行为，而并不包括 只与有配偶者产生精神恋爱的情形。其具体表现有广义、狭义两种不同范围。广义 的范围包括：明知对方有配偶仍与其登记结婚或以夫妻名义公开共同生活、与有配 偶者不以夫妻名义但持续稳定的共同生活、与有配偶者通奸；狭义的情形仅指与有 配偶者通奸。本文所指的第三者是从广义范围上讲的。另外，“三陪”等卖淫者一般 不包括在第三者的范围内。 最后，从后果上来看，第三者的行为造成了损害后果的产生。该损害后果并不 只局限于造成“离婚”的损害事实，只要第三者的行为被对方配偶所知悉，并使其 遭受了财产损失或非财产损害，该受害人就有权请求此第三者承担侵权法律责任。 2 、第三者侵害婚姻关系的表现形态 第三者的侵权行为，通常表现为三种形态，即重婚、姘居及通奸。 ( 1 ) 重婚 这里重婚是指第三者与有配偶者登记结婚或以夫妻名义同居生活。构成重婚的 要求是“明知他人已有配偶”。事先知道，或者事后知道而继续保持婚姻关系的，都 属于“明知”；反之，不知道的、受欺骗的，不构成重婚。 重婚是一种严重对抗一夫一妻婚姻制度的行为，这种行为不仅为我国婚姻法所 禁止也为我国刑法所惩罚。我国刑法第2 5 8 条明确规定了重婚罪。然而，这种 违法行为被依法追究刑事责任的同时，一般不会有受害配偶提出民事诉讼请求赔偿。 但是，应该明确：重婚首先是一种侵害婚姻关系的行为，其次才是一种对抗国家制 度的行为，所以应该将其认定为侵害婚姻关系的情形，赋予受害配偶提起民事损害 赔偿的权利。 ( 2 ) 姘居 这里的姘居，是指第三人明知他人有配偶而与之不以夫妻名义，持续、稳定地 共同居住的两性关系。它与现行婚姻法中规定的“有配偶者与他人同居”行为 都属于姘居情形，只是主体角度不同。前者强调主体为婚外第三人，而后者强调主 体是有配偶的人。姘居关系具有以下几个特点：一是当事人有较固定的住所；二是 保持较稳定的性关系；三是连续或较长时间在一起共同生活；四是双方不以夫妻名 义生活。这种关系通常具有一定的公开性。 6 第三者侵害婚姻关系产生的原因及危害 ( 3 ) 通奸 通好，是指第三人明知他人有配偶，而与之秘密地、自愿地、临时地发生两性 关系的行为。通奸双方既不以夫妻名义相称，也不共同生活，在一般情况下只是一 种不连续的、秘密的不正当的两性关系。 重婚、姘居及通奸行为都是侵害婚姻关系的表现形态，都侵害了他人合法的婚 姻关系，对其夫妻感情、对整个家庭乃至对社会都会产生很大的危害性。 二、第三者侵害婚姻关系产生的原因及危害 近年来，“婚外恋”、“包二奶”等这类婚外性行为的字眼频繁地出现在人们的视 野里，其中很多情形都存在第三者侵害婚姻关系的现象。根据李银河教授在1 9 8 9 年 所做的一项北京市随机抽样调查，承认有过婚外恋的人占调查对象的比例是6 4 ， 其中有婚外性关系的占3 7 。而8 0 以上的人对任何形式的婚外性行为都持严厉的 不容许态度。1 1 4 据潘绥铭教授主持的全国性调查显示：在全国2 0 “岁的结婚或两 性同居的总人口中，越过婚姻而有性生活的人在1 3 1 一1 3 9 之间。 2 0 0 2 年4 月 至6 月，全国妇联在全国范围展开“全国家庭道德状况问卷调查”。该调查显示，婚 外性行为、非婚同居等在一定程度上被人们接受。尤其经济较发达的城市，词被 认为是通奸、姘居、包二奶等现象的多发地带。婚外恋虽然没有媒体渲染得那么普 遍，但其发展态势也相当严重。这是我国妇联第一次坦然承认问题的存在，并且肯 定了问题的严重性。圆在有1 3 亿人口的中国，即使婚外性行为的比例很低，而其绝 对数目仍是相当惊人的。 ( 一) 第三者侵害婚姻关系现象产生的原因 重婚、姘居及通奸等第三者侵害婚姻关系的现象并不是今天才出现的，从确立 一夫一妻制的那一刻起，这些现象就或多或少、或明或暗的存在着。然而，近年来 该现象在广度和程度上有不断增强的趋势，这引起了人们对其发生原因的广泛关注。 1 、西方思想观念的影响 自第二次世界大战结束以后，各国都面临前所未有、崭新的社会生活方式。全 球化趋势的不断加强、交通条件的便利、经济往来的频繁等原因使得人口流动性空 前的加大，传统的婚姻家庭观念受到了极大的冲击。甚至一些西方国家的学者预言 。参见：南方周末，关于中国人的性生活状况调查， 。参见：徐静，论婚外恋对配偶权侵害的道德思考， h t t p ：w w w h o m o s k y c o m 2 0 0 2 年1 2 月0 6 日。 中国人民大学硕士论文，2 0 0 4 年1 2 月，第5 页。 7 第三者侵害婚姻关系民事责任研究 “人类社会的婚姻家庭已经开始消亡”，“情人制正在取代家庭制度”。非婚同居现象 在西方国家逐渐流传开来。我国自上世纪八十年代改革开放以来，引进了许多西方 的先进技术、设备以及思想理念，而与此同时，西方享乐主义以及大量“开放”的 婚姻家庭观和生活方式也通过各种途径渗透进来，潜移默化的影响着我们社会当中 的一些人和家庭。思想观念的变化使人们对部分婚外性关系采取了默认态度。 2 、市场经济的发展与人们婚姻观念的变化 随着我国社会主义市场经济的发展和完善，政治、经济、社会及文化层面发生 了观念性、结构性的改变，也使人们的婚姻观念发生了变化。一方面，市场经济的 发展使个人生存能力得到显著提高，人们对于家庭的生存依赖程度逐渐减弱。0 5 1 同 时，市场经济和市场机制在短时间内解决了国民的温饱问题，人们对婚姻的态度更 强调以爱情为基础。而在人口流动加快、社会交往增多、范围日益拓展的情况下， 爱情与婚姻便很容易分离。另一方面，物质文明的发展必然会带动精神文明的发展。 人们对于婚姻的观念逐渐从重稳定转向重质量，而且对婚姻家庭的质量提出了更高 要求。人们对于家庭不再满足于生活的相互扶助，更追求精神上的愉悦，并在此基 础上实现个人自由对家庭的解脱。这些变化从客观上和主观上都为第三者行为提供 了生存空间。 3 、公民个人权利及自由的滥用 在我国市场经济取得巨大发展的同时，公民个人的权利意识逐渐增强。最初， 公民的权利意识主要集中在商事活动中，后来扩展至整个社会交往与社会行为的全 过程以及私人领域中。但是，在人们强调权利以及享受法律所保障的自由的时候， 人们的责任意识却被淡化了，很多入过分注重自我感觉而滥用其权利及自由。例如， 结婚自由、离婚自由是婚姻法赋予夫妻双方的权利，但有的人并不珍惜自己的权利， 而是草率地结婚、离婚，甚至在婚姻存续期间充当或“引进”第三者，这便会发生 人们为了追求自己的“幸福”，而破坏了他人的幸福的悲剧。 4 、道德的多元化及法律的缺失 我国素以“礼仪之邦”著称，有着许多的传统美德，诸如白头偕老以及“糟糠 之妻不下堂”等等。然而，伴随着都市化进程的不断加快，人与人之间的关系逐渐 淡漠，人们的道德也呈现出多元化的态势，从过去的社会本位、家庭本位逐渐走向 个人本位。一些人为了一己私利会以“法律没有明文禁止”为由而做出一些为道德 所不容的事情。在婚姻家庭领域里，“包二奶”、婚外同居等各种过去难以启齿的现 象现在半公开甚至公开的进入人们的视野。那些实施重婚、姘居以及通奸等行为的 8 第三者侵害婚姻关系产生的原因及危害 人，就是在没有强有力的控制措施即法律规范进行调节时，只图个人一时之快而做 出侵害他人及其家庭的事。其中，有的甚至还强词夺理，说是无过错配偶自己“没 本事”的缘故，完全漠视我们传统的伦理道德。 第三者侵害婚姻关系行为的发生在广泛性和严重性上的不断增强，并不是历史 的倒退，它是社会变迁中的一种客观存在或者可以说是一种必然表现。西方国家就 曾在经济高度发展的同时出现过一些极端的“性解放试验”，但其最后还是“回归” 了“家庭”。我们不能再走别人走过的弯路，所以对第三者行为我们应该认清其危害， 并进行合理规制。 ( 二) 第三者侵害婚姻关系的危害性 第三者侵害婚姻关系现象的频繁发生，给我们的家庭、社会乃至一些制度都产 生了相当恶劣的影响，严重的会造成婚姻的解体，甚至还会引发家庭暴力、激情犯 罪等多种负面结果。 1 、对无过错配偶及婚姻家庭的危害 首先，第三者侵害婚姻关系时，受害最直接也最严重的莫过于行为人的配偶。 重婚、姘居及通奸等行为的发生对无过错配偶的人格是极大的侮辱和伤害，身份利 益遭受到严重侵害。若无过错配偶是中老年妇女时，其所遭受的危害更为严重。在 我国，由于历史的、社会的种种原因，很多妇女事实上都无法在没有丈夫这一经济 来源的情况下独立生活，而且同甘共苦的经历和因生育子女带来的生理变化，客观 上使大多数中老年妇女的人生希望与保障寄托于家庭。而第三者的行为，不仅使过 错配偶不能专心致志于事业，而且严重影响此合法夫妻的婚姻家庭生活，破坏了婚 姻关系，而中老年妇女并不愿轻易提出离婚，这就使得她们在精神上遭受到巨大痛 苦，心理上、生理上受到严重创伤，名誉上也可能受到诋毁和非议，甚至患上精神 疾病，更有甚者会以死而求得摆脱。 其次，第三者侵害婚姻关系的行为还会对婚姻家庭造成严重危害。中国传统的 家庭观念是以家庭、家族为本位的，一般的夫妻双方都对家庭持有较强的责任感。 而婚外同居等行为的发生无疑会减少一个丈夫或妻子对其家庭的注意力，无论其是 否对自己的配偶及家庭有感情。而且，有婚外性行为的人，一方面往往会花费时间、 金钱在第三者身上，而这些本来可能会更有助于家庭的美满富足；另一方面会忽视 配偶的感情需求和性需求，造成对方的心理空虚、失衡，严重的便会导致对婚姻关 系的侵害，甚至导致婚姻家庭解体。同时，受害的还有该婚姻家庭中的子女。家庭 9 第三者侵害婚姻关系民事责任研究 的不和谐，或者父母的离异使孩子无法承受心理和社会的压力，造成孩子的孤僻心 理，最终可能会影响子女的终生幸福。 2 、对社会安定的影响 婚姻是家庭的基础，家庭是社会的细胞，婚姻、家庭关系的稳定与否，直接和 间接地都会影响到社会的安定。 首先，第三者行为常常会危及家庭的稳定，进而为社会的安定带来危险隐患。 目前社会中，破坏婚姻关系的婚外性行为发生较多，使婚姻家庭关系受到很大的威 胁，给社会造成了一定程度的不安定，对社会治安也有较大影响。据有关部门统计， 我国每年约有4 0 万个家庭解体，其中多数起因于家庭暴力和夫妻一方与他人有婚外 情或通奸、姘居或重婚。在我国某一地区，因奸情而引起凶杀案件的事情屡屡发生， 占该地区全部凶杀案件的3 2 以上。1 1 6 1 人类几千年形成的性心理，即要求性伴侣在 一定时期内的排他性，这种心理应该说男女完全一样。【1 7 1 如果性在婚外完全自由， 则势必产生相关当事人的情感冲突，增加社会矛盾激化的因素，影响社会的正常稳 定发展。相信只要是一般的正常人，都会对自己的配偶与他人发生性关系无法忍受， 在经受了感情、性和社会压力等各方面的折磨后，其情绪就会处于极不稳定的状态， 在这种状态下做出的行为通常具有盲目冲动性，甚至残酷性，会造成相当严重的社 会危害后果。实践中，有不少夫妻因一方有外遇而整天吵架、闹离婚，心理承受能 力稍差的当事人便很可能做出不理智的行为；个别严重的甚至还会造成自杀、谋杀 等等悲剧。这给社会带来了许多的不安定因素。 其次，第三者行为在侵害他人家庭的同时，也会使公民的亲属保障机制遭到破 坏。婚姻家庭具有多种社会功能，诸如组织人口生产、组织经济和教育以及精神慰 籍等。如果一个社会中家庭基础不稳，其它建立在家庭基础上的各种不同类型的公 民生活亲属保障机制必然发生紊乱。而这种亲属保障机制在市场经济条件下，仍 是十分必要的，其它社会保障机制都只不过是它的补充。如果这种基础保障机制普 遍解体，对经济发展的消极后果，丝毫不亚于一般社会保障机制的缺陷。 第三，通奸、姘居等行为通常发生在熟人之间，容易引起周围环境中人际关系 的社会矛盾激化。第三者行为很容易导致遗弃家庭成员、乱伦、生育非婚生子女等 恶果。尤其，因为通奸行为往往是秘密的，非婚生子女对原配家庭来说也多是秘密 的。这样一来，就比较容易出现社会亲属关系的混乱，甚至无形中导致他们的后代 因不知道自己的确切血缘关系而结为夫妻，造成近亲结婚和乱伦的结果。这对于社 会秩序有着相当严重的负面影响。 1 0 第三者侵害婚姻关系民事责任的理论基础 3 、对一夫一妻制度的破坏 婚姻制度本是由社会力量形成的，同时也是为了保障其功能而建立的。法律为 了在众多的价值中寻求均衡，为了给所有人一个最低的性生活保障线等原因而规定 了一夫一妻制度，其可贵之处在于人不仅对自己，也对社会负责，通过限制自己的 某些欲望来实现社会的发展。一夫一妻是我国婚姻法的基本原则之一。夫妻互负忠 实义务是一夫一妻制度的具体表现，其实质在于规范男女两性的性关系。第三者行 为与一夫一妻制原则是格格不入的。而目前，重婚、姘居、通奸，尤其是颇受关注 的“包二奶”等公开或变相的妻妾成群在现实生活中不同程度的存在着，它们与一 夫一妻婚姻制度产生严重对抗。同时，这些行为多发生在富贵、权势者身上，而那 些穷困、无权势者则在一定程度上发生终身无配偶的状况。这两种现象的出现或者 普遍存在是与确立一夫一妻婚姻制度的主旨根本对立的，任何先进的、正义的法治 国度都应当尽量避免。 综上所述，第三者行为的直接后果是妨碍性生活的秩序、侵害另一方配偶的人 格及身份利益，但是其间接带来的后果却异常具有社会危害性，轻则侵害婚姻关系、 导致家庭破裂，重者甚至会造成自杀、谋杀等严重危害社会安定的恶果，如果这种 现象得不到抑制并更多的发生，还会危及整个社会的亲属保障机制。同时，镣三者 行为还严重影响正常的生产、科研、生活秩序，影响社会风气。 三、第三者侵害婚姻关系民事责任的理论基础 ( 一) 法理基础 第三者侵害婚姻关系的行为给个人、家庭、社会等都造成了相当的危害性，然 而，学者们对运用何种规范方式进行规制的观点并不统一。其中一部分观点只赞成 运用道德来调整这种行为，声称应该“把凯撒的东西还给凯撒，把上帝的东西还给 上帝”。然而，道德和法律究竟该如何划分各自的“势力范围”，只由道德来调整 第三者行为是否能够很好地抑制其危害、切实保护受害配偶的利益，要解决这些问 题需要我们深入地分析道德与法律的关系、法本身的作用以及第三者侵害婚姻关系 本身的特点。 1 、道德规范与法律规范的关系 法律规范和道德规范都是社会重要的行为规范，都对人们的行为进行评价，对 社会关系进行调整，1 2 0 l 这一点毫无疑问。“道德的基础是人类精神的自律”1 2 1 1 ，而法 第三者侵害婚姻关系民事责任研究 律表现的是“国家意志”的他律。从调整的范围来看，法律调整的范围要比道德调 整的范围窄，法律只在它所规定的范围内发生效力，而道德既能规范属于法律调整 的行为，又能规范法律所不能触及的行为。如法律只能规范婚后的夫妻权利义务关 系，道德则既要规范婚前恋爱关系，又能规范婚后夫妻关系。具体而言，以道德规 范为主的范围表现在：第一，人性方面。人有善恶两面，柏拉图认为：“人心有二部， 一部较善，一部较恶，善多而能制止其恶。”1 2 2 l 道德规范旨在促人扬其善而抑其恶， 有利于人心向善，也有利于民风、社会风气之醇化。第二，内心方面。没有行为的 内心活动，法律规范无力管辖和涉足，法律规范是外在的行为规范，不可能对人的 心理世界产生约束力和发挥作用。对人内心活动之动机的控制和引导道德规范无疑 优于法律规范。第三，理想方面。人和社会都必须有理想和追求，否则社会将失去 生机和活力。这种追求只能由道德规范来指导和鼓励。而法律规范优于道德规范的 范围主要是：第一，社会秩序之维持。法律就意味着秩序，没有法律规范，有序的 社会随时都会受到破坏。“为了避免许多冲突的意志造成无政府状态，法律