（民商法学专业论文）海域使用权问题研究.pdf

内容提要 该文从海域使用权中海域的研究入手，然后对海域使用权进行了界定，从法律 性质方面对海域使用权进行定位，分析了海域使用权的设定、变动与终止，最后对 海域使用权的效力及其效力冲突进行了阐述。该文的研究以海域使用管理法为 基准，展开探讨，全文的研究始终围绕这项法律，以法律条文为主要研究对象，对 法条中没有涉及的问题提出一些立法建议。 具体来说，全文分为六大部分。首先，引言部分就该文的写作背景进行了介绍， 对我国海域使用权制度的发展变迁进行了概括，从而为后面的研究进行了铺垫，引 出下面的论述。接下来从五个部分对海域使用权进行研究。 第一部分主要研究海域使用权中的“海域”，对海域的法律地位、海域的特性 以及它的范围进行论述，将海域定位为民法物权上物的范畴，探讨海域的特性指出 设立海域使用权的必要性，明确了海域的范围。 第二部分对海域使用权进行了界定，并且对海域使用权的母权、定义、主体、 客体和内容进行具体的分析。海域使用权的母权主要是海域所有权，对它的研究是 研究海域使用权的前提。海域使用管理法未对海域使用权进行定义，从学术角 度对它进行定义。再对海域使用权这项法律关系进行分析。通过这部分的论述以便 于对海域使用权有一个全面的认识。 第三部分对海域使用权的法律性质进行定位，先明确它是私权，并介绍了私权 说中的诸多学说，例如：自然资源使用权说、准物权说、特许物权说、物权说、用 益物权说等，分析了不同学说的优、缺点。最终将海域使用权定性为用益物权，阐 明它作为用益物权的理由。 第四部分对海域使用权的设定、变更和终止的问题进行了论述。海域使用权的 设立方面介绍了它的取得方式并阐述其设立的三种方式：行政许可、招标和拍卖。 介绍了这方面的具体程序和存在的问题。 第五部分研究海域使用权的效力以及它和其他相关物权在效力方面的冲突。在 效力方面，主要探讨了海域使用权的排他性效力和优先权效力。在它与其他相关物 权效力方面，主要探讨其与渔业权、土地使用权、矿业权的冲突，并提出了合理的 方案，以解决实践中存在的问题。 关键词：海域海域使用权物权用益物权海域使用管理法 a b s t r a c t t k sa f t i c l e _ d r o c e e d s 谢mr e s e a r c ho f 也em a r i t i m es p a c ei nt h em 孤i t i m er i 曲to f u s e ，m e nd e f i n e dt h em a r i t i m er i g h to fu s e ，a 1 1 dm a l 【e sa r c s e n r a t i o n 疳o ml e g a lp r o p e r t y t om a r i t i m cs p a c e ，a i l a l y z e sm 缸t i m es p a c es e 谯l e m e n t ，c h a n g ea n ds t o po fm a i i t i m e r i g h to fu s e ，e x p l a i n e dm ee 航c to f t 1 1 em a r i t i m er i g h to fu s ea 1 1 dc o n n i c to fr e n d e r i n ga s e 九，i c ef m u v t h er e s e a r c ho ft h i sa n i c l el a u n c h e st 1 1 ed i s c u s s i o no nab a s i so f n m a r i t i m es p a c eu s ea d m i 工l i s t r a t i o n1 a w ”，t h cr e s e a r c ho ft h ef u l lt e x tc e n t r e so n 也i sl a w a 1 1t h et i m e ，r e g a r d sl e g a lc l a u s ea sm em a i nr e s e a r c ho b j e c t ，a r l dp r o p o s e ss o m e l e g i s l a t i v es u g g e s t i o n so n 恤eq u e s t i o n1 e ru n t o u c h e di n 山el a w a r t i c i e p a r 【i c u l a r l y ，t h em l lt e x ti sd i v i d e di n t os i x 删o rp a r t s f i r s to fa l l ，t l l ef o r e w o r d p a r th a sm a d ea i li n t r o d u c t i o no nt h e i t i n g b a c k g r o l m do f t 1 1 i sa r t i c l e ，t h ed e v c l o p m e n t c h a l l g e si nm es y s t e mo fm a r i t i m er i g h to fu s eo fo u rc o u m 搿h a v eb e e ns m m a r i z e d ， t h u sc a f r i e do nf o r e s h a d o 谢n gf o rf 0 1 l o 谢n gr e s e a r c h ，h a sd r a w nt h ef o l l o w i n g a 唱u m e r l t a t i o n a n dm e nc a r r yo nr c s e a r c ht o 协em a r i t i m er i g h to f u s e 丘o m f i v ep a r t s p a r to n em 血l l yn s e a r c h e s ”m a r i t i m es p a c e ”o ft h em a r m m er i g h to fu s e ，l e g a l s t a t u s ，c h a m c t e r i s t i ca r l di t s 啪g eo fm a r i t i m es p a c ei nm a r i t i m es p a c ed e s c r i b e ， o r i e m a t em em a r i t i m es p a c ea sm ec a t e g o r ) ，o f 血em i n go nt h er e a lr i 曲to ft h ec i v i l l a 、v ， t h ec h 锄c t e r i s t i co fp r o b i n gi m om a d t i m es p a c ep o i n t so u t 廿l a ts e t su pt h en e c e s s “yo f 出e m a r i l i m er i 曲t o f u s e ，h 暑l v e d e 矗n e d t h er a n g e o f 也e m a r i t i m es p a c e p a nt w od e f i n e st h em 鲥血n er i g h to fu s e ，c 捌e so nc o n c r e t ea n a l y s i st om a r i t i m e s p a c em o t h e rr i g h t ，d e 丘n 试o n ，m es u b j e c t ，o b j e c ta n dc o n t e n to fe n j o y m e n t r j 曲to f m o t h e ro f t l l em a r i 劬er i g h to f u s ei sm a i n l ym eo w n e r s h i po f m a r i t i m es p a c e ，t h es t u d y o ni ti sap r e r e q u i s i t eo fs t u d y i n gm a r i t i m er i g h to fu s e ”m a d t i m es p a c eu s e a d m i l l i s t r a t i o nl a w ”h a sn o td e f i n e dm a r i t i m er i g h to fu s e ，h a sd e f i n e di t 丘o mt h e a c a d e m i ca i l g l e m l dm e na n a l y z et i i sl e g a lr e l a t i o no f t l l em a r i t i r n er i g h to f u s e i no r d e r t ot 1 1 e r ei sa no v e r a l l u n d e r s t a f l d 访g t ot h em a r i t i m er i 曲to fu s et 1 1 r o u g ht h e a r g u i i l e m a t i o no ft h i sp a n p a r tt 1 1 r e eo r i e n t a t e st h el e g a ip r o p e n i e so fm em a r i t i m er i g h to fu s e ，d e f i n e sf i r s ti t i st h ep r i v a t er i g h t ，ag r e a td e a lo fm e o r i e so f 抽d u c i i l gp r i v a t er i g h ti ns a y i n 璺f o r i i e x a m p l e ：n a t u r a lr e s o u r c e se n j o y m e n ts a y ，q u a s ir e a lr i g h ts a y ，l i c e n s er e a lr i g h ts a y ， m er e a lr i g h ti ss p o k e n ，血eu s u f m c ti ss p o k e ne t c ，h a v ea n a l y z e dt h ee x c e l l e n t ， s h o r t c o m i n go fd i 位r e n tt h e o r i e s c h a r a c t e r i z et h em 撕t i m er i g h to fu s ea su s u f h c t u a r y r i g h tf 如a l l y ，e x p o l l n di ta st h er e 踮o no f u s u 如c t u a r yr i g h t p a r tf b l 】rt h es e m e m e n t ，m o d m c a t i o n 觚dq u e s t i o ns t o p p e do ft h em a r 主t 蚰er i g h to f u s eh a v eb e e nd e s c r i b e d t h ee s t a b i i s h m e n to ft h em a r i t i m er i g h to fu s eh 嬲i n t r o d u c e d m a k i n gt h ew a y a 1 1 de x p l a i n i n gi t st h r e ew a y st os e tu po fi t ：a d r n i n i s 仃a t i v e1 i c e n s i n g ， c a l l i n gf o rb i da n da u c t i 0 1 1 i n g h “ei n t r o d u c e dm ec o n c r e t ep r o c e d u r ei nt 1 1 i sr e s p e c ta n d e x i s t i n gp r o b l e m p a nf i v es t u d ye 行e c t ，i ta n do t h e rc o n n i c t so f t l l er e s p e c to f r e n d e r i n gas e r v i c co f r e l e v a n tr e a lr i g h t so ft h em a r i t i m er i g h to fu s e i nr e n d e r i gas e r v i c e ，t h ee x c l u s i v e n e s s o fd i s c u s s i n gm em a r m m er i g h to fu s em a n l yr e n d e r sas e r v i c ea n dr e n d e r sas e n r i c e w i t hp r i o r i t y r e n d e ras e i c er e s p e c ti ni t 、i 廿1o t h e rr e l e v a n tr e a lr i g h t ，p m b ei n t oi t a n df l s h e r yr 逗h t ，r i g h tt ou s e 出el a n d ，o r ec o n n i c to f r i g h tt oo w n p r o p e r t ym a i n l y ，h a s p u tf o n v a r dt h er a t i o m ls c h e m e ，i no r d e rt os o l v e 协ep r o b l e me x i s t i n gi np r a c t i c e k e yw o r d s ：m a r i t i m es p a c e m a r “i m er i g h to fu s er e a lr i g h t1 1 s u t u a r yr i g h t m a r i t i m es p a c eu s ea d m i n i s 饥m o nl a w l i i 华中师范大学 学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：旅穸才日期：z 咿g 年月 ，日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借 阅。本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。 学位论文作者签名：旅尹才 日期：2 5 年# 月t 日 拊撕鲐黼 日期：留裤厂月f 日 本人已经认真阅读“c a l i s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人 的学位论文提交“c a l i s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章程” 中的规定享受相关权益。同意论文提交后滞后：口半年：口一年：口二年发布。 学位敝箩者警：苏夕才指删币警：憩峪 日期：2 一年z 月，日 日期稚6 月f 日 硕士学位论文 m a s t e 刚st h e s i s 引言 我国是一个海洋大国，据统计存在3 0 0 万平方公里的可管辖水域，其面积相当 于国土面积的1 3 ，这些水域蕴藏着丰富的渔业等生物资源，以及油气、盐、矿产 等资源。纵观我国海洋利用的发展，建国以后海洋产业比较单一，以传统的捕捞、 制盐、航运为主，故对海域的占用矛盾并不突出。在这一段时间，国家对海洋利用 的调整仅仅涉及航行、渔业方面，规定有限。但随着经济的发展，原来制度的缺陷 逐步显现出来。比如，由于长期过度捕捞，渔业资源受到严重破坏，导致衰退，到 上世纪7 0 年代后期，水产品捕捞量下降，其供产量紧张，针对这种情况国家在其 后颁布的渔业法、民法通则、土地管理法中对不同所有制形式的水域、滩 涂规定了不同的使用制度。渔业法也建立了养殖水域的使用权，规范了渔业并 对养殖行业使用的海域和土地权属管理问题作出规定。同一时期，对其他海域开发 利用的方式，如盐业用海、交通用海等也规定在相关法律法规中，但没有涉及其使 用权的确认问题，只是从行业管理角度入手。 到2 0 世纪9 0 年代，随着经济的发展i 沿海地区的海洋综合开发形势出现明显 变化，海域开发利用方式逐渐多样化，主要用海类型不再局限于渔业、交通运输和 盐业用海，出现了工矿用海、旅游娱乐用海、海洋工程用海、排污倾倒用海、围海 造地用海等方式。这些类型用海要直接占用、支配，因而出现资源上的稀缺性，海 域利用存在冲突。海洋开发利用的主体出现多元化现象。外商也开始在我国海域投 资、经营。另外，以前相关法律法规不能完全调整海洋的使用，因此海域的使用出 现诸多矛盾，海域的权属未落实，不仅造成国有海洋资源性资产流失，也加剧乱占 海域、乱围垦事件的发生，造成海域资源衰退，海洋环境恶化，严重影响海域资源 的合理开发和利用。 为了加强海域使用管理，维护国家海域所有权和海域使用权人的合法权益，促 进海域合理开发和可持续利用，2 0 0 1 年1 0 月2 7 日第九届全国人大常委会第2 4 次 会议通过了中华人民共和国海域使用管理法，对海洋功能区划、海域使用的申 请与审批，海域使用权、海域使用金等问题作出了规定。为督促该法的贯彻实旋， 国务院办公厅又于2 0 0 2 年7 月6 日发出关于沿海省、自治区、直辖市审批项目 用海有关问题的通知( 国办发 2 0 0 2 】3 6 号) 。由此，海域使用权作为一项新型权利 被引入法学领域，其相关问题亦成为学术界探讨的热点。 硕士学位论文 m a s t e 刚st h e s i s 一、海域使用权中“海域”的定位、特性及其范围 ( 一) 海域的法律地位 海域是由多个层面组成的立体空间，它包括一个国家的内水、领海的水面、水 体、海底和底土。我国海域使用管理法第3 条规定：“海域属于国家所有，国 务院代表国家行使海域所有权。任何单位或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式 非法转让海域。”从而揭示了海域作为“物”的法律性质。 海域成为物权的客体是人类认识提高和科学技术发展的结果。 在早期私法上，鲜有人对海域的法律地位进行探讨，海洋在很长一段时间并未 成为财产权利的标的物。其原因在于：一方面，人们更多的强调对土地而非对海域 的法律调整；另一方面，亦即最主要的原因，由于人类对海洋的传统利用方式主要 是船舶航行和渔业捕捞，人们对海洋无须进行排他性使用，而碍于科技水平的局限， 早期还不能通过精确的测绘手段将“此”海域与“彼”海域明确的区分开来使其“特 定化”，人类也就不可能对海域进行排他性使用。 近代以来，海洋利用方式的多样化和复杂化促使人们对海域特定化提出了要 求，而科技的发展，尤其是测绘技术的发展，又是海域得以特定化的关键，人们能 够通过经纬度和四至坐标等手段将其使用的海域“特定化”，因此，海域已经具有 成为民法上的物的现实可能性。 民法上的物是指民事主体能够实际控制或支配的具有一定经济价值的物质资 料。其特征有四：( 1 ) 不限于有体物、人力能支配的自然力和具有独立性的空间 都是物。( 2 ) 须为人力所能支配( 包括使用、收益、处分) 。( 3 ) 须能满足人们社 会生活的需要。( 4 ) 须存在于人体的外部。就海域而言，可以作为海域使用权的 权利客体，具有实实在在的形体，一定程度上能为人力所支配，某一范围海域就其 使用来讲可以独立为一体，并满足人们的生活需要，是民事主体能够实际控制和支 配的具有一定经济价值的物质资料，其完全符合“物”的特点。因此，在我国私 法意义上的海域是指具有独立的经济价值、位置固定且可以通过标明经纬度加以特 定化的海洋区块。海域具有民法意义上物的法律地位。对于民法意义上的海域，可 。郭明瑞编：民商法原理( ) 中国人民大学出版社1 9 9 9 年版，第1 5 6 页。 。梁慧星主编：中国物权法研究( 上) ，法律出版杜1 9 9 8 年版，第3 】3 4 页。 2 以依法设定作为排他性支配权利的物权，对海域物权的侵害，可以适用物权的救 济方法。 ( 二) 海域的特性 有学者认为海域是土地的种特别表现形式，因而对海洋的开发利用可以参照 对土地的利用来进行。该观点具有一定的合理性。因为海洋在某些方面与土地有着 相似的特征，他们都是自然存在的物，不是由劳动而创造的，而且二者均有地理位 置固定的特点，它们彼此相连、连绵不断，共同构成一个国家的领土，为一个国家 提供最基本的生存条件，具有社会性和公共性。因此，民法上土地的制度可以为海 域所借鉴，但海域这一“蓝色国土”的自然条件不同与土地，因而有其自身独特的 特点： 第一，海域专属于国家所有。 综观各国立法例，绝大多数国家都明确规定了海域为国家所有，仅有极少数国 家承认海域有限度的私有。在我国，海域的所有制性质也与土地有明显的差异。土 地有国家所有和集体组织所有之分，海域则全部属于国家所有。中华人民共和国 宪法第9 条规定，矿藏、水流、森林、山岭、平原、荒地、滩涂等自然资源，都 属于国家所有，即全民所有。海域使用管理法亦贯彻了宪法的这一原则，明确 规定海域属于国家所有。海域所有权只能由国家统一行使，具有统一性和唯一性。 对于我国海域，国务院代表国家行使海域所有权。同时又明确规定：任何单位和个 人只能依法取得海域使用权不能得到海域所有权。明确国家对海域的所有权，有 利于澄清过去在海域权属上“谁占领，谁所有”的错误认识，从根本上理顺国家、 集体、个人之间海域所有权与使用权的权属关系，从而维护国家的所有权权益，有 利于国家对海域的统筹安排规范用海秩序，保证海洋资源的合理利用和持续开发。 从而促进海洋经济的协调发展：同时也是加强我国的国防建设，维护国家安全的需 要。 第二，海域具有立体性。 海域是一个立体的概念，单纯的海面、海床不能称作海域。它自上而下可以划 分为水面、水体、海床和底土，各部分纵横交错，是一个有机结合的整体。海域的 立体性，决定了海域内所存在的资源亦是立体的。海域是一个集多种复合资源和功 。尹蹰主编；中国霹域物权弗4 度研究。中国法制出版社2 0 0 4 年版，第5 页。 o 卞耀武等主编：中华人民共和国海域使用管理法释义，法律出版社2 0 0 2 年版，第2 9 页。 3 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 能于一身的统一体。每一块海域都是多种自然资源的统一体。无论海面、水体、海 床和底土，都蕴藏着不同种类的资源。如海面有娱乐资源、港口资源，水体中有渔 业资源，海床和底土有矿产资源等。而几乎海域中的每一种资源都是开发利用的对 象，只要对各种资源的利用相互问不冲突，便完全可以对其同时进行开发利用。 第三，海域具有区别于一般物的特定性。 按照传统上对物的特定性的理解，物权法上的物必须是明确而肯定的物，物权 权利必须明确而肯定的物，物权权利必须明确肯定，物权的标的也必须明确肯定， 这是物权法的物权客体特定性的要求。有学者依此认为“难以被特定的物难以为物 权所支配，因而无法成为物权法中的物，无法特定的物包括自然界的生成物如海水 和大气等，也包括人的制造物。”故而进一步认定海域不具有物的特定性。 诚然，海水并非凝固不动的，海洋是相互贯通的海水体，受种种物理作用的影 响，某时期特定范围内的海水处于不断的变动中，同一海域不同时间的海水是不同 的。但这并不能表明海域无法特定为物。因为这正如崔建远教授所指出的，“以往 理解物权客体的特定性，基本上都是聚焦于客体自始至终保持不变这一点上，简言 之，将特定性等同于同一性。实际上，这仅仅反映了所有权和一般用益物权对其客 体在存续上须保持同一性的要求。” 海域的特定性不宜从传统的同一性把握，它具 有区别于一般物的独特性，其“特定”是指边缘与面积特定，继而水体、海床与底 土也随之特定。海域可以根据经纬度、自然外观或人为地进行划分，即或是通过经 纬度所定位的四至坐标将其“固”化，或是设置海上界标进行区分，或是依据自然 外观确定，或仅仅依照权利主体的不同而“特定”。因此，尽管海域具有不同于一 般物的特定性，但仍然可以从时间、空间的二元标准来将其特定化。 第四，海域特有的流动性、共享性和稀缺性。 海域处在不断的运动之中，一个海域的海水流到另一个海域，而其又由其他的 海水来补充，这是海域的特性之一。同时，尽管海洋的面积很大占到7 1 之多，但 是也属于非再生资源，海洋作为人类生存的重要的自然资源己为人们所共同认识， 和其他自然资源一样，海洋也存在可持续发展的问题，人们对海洋的利用开发也不 能是无止竞的。必须在一定的、合理的、允许的范围内来进行。海域作为海洋的组 成部分，同样具有海洋的自然资源的稀缺性。对海洋的过度利用同样会造成它的枯 竭。根据海域的使用特点，同一海域可以由不同的使用人来共同利用开发而互不影 响，海洋的水体是连续的，不同海域使用人之间共享海域，另外不同时期对同一海 。孙宪忠：德国当代物权法，法律出版社1 9 9 7 年版，第6 页。 o 崔建远；水权与民法理论及物权法的制定，载法学研究2 0 0 2 年第3 期，第4 0 页。 4 ；i 士拳住论文 m a s t e 刚st h e s i s 域也可实现共享，这样有利于自然资源的可持续发展。 ( 三) 海域的范围 海域的范围划定这一问题是随着现代海洋科技的发展，人类认识和开发利用海 洋资源能力的空前提高而出现的。如今海水养殖、海底油气矿藏开发、海底管线铺 设、海洋再生性能源利用等海洋新兴产业大量涌现，海洋经济得以迅速发展。海洋 资源己越来越成为人类生存和发展的重要物质和环境条件。如何划定海域的范围， 进而大规模、全方位地开发利用海洋资源和空间、发展海洋经济，保护海洋的可持 续发展，已成为各国共同研究的课题。 在公法意义上，海域就是一国享有主权的内海和领海以外享有主权的专属经济 区和大陆架。内海是指一国领海基线以内的海域，包括一国的海港、领湾、领峡以 及其基线向陆地一侧至海岸线的海域。领海是沿着国家的海岸、受国家主权支配和 管辖下的一定宽度的海水带。根据海洋法公约的规定，沿海国家的领海宽度不 得大于1 2 海里，国家对领海可以行使完全主权。沿海国对其海域的毗连区、专属 经济区和大陆架则仅享有部分管辖权和资源主权，属于不完全主权海域。据海洋 法公约的规定，毗连区的宽度从领海基线量起不得超过2 4 海里，在毗连区内， 沿海国对海关、财政、移民、卫生等特定事项拥有管辖权；专属经济区的宽度从领 海基线量起不超过2 0 0 海里，在该区域内，沿海国仅享有公约规定的某些主权性权 利，如资源勘探和开发、海洋科学研究等；大陆架是指领海以外依其陆地领土的自 然延伸而扩展到大陆边外缘海底区域的海床和底土，它不属于沿海国的领土，但沿 海国可对此区域内享有某些排他性的权利，如大陆架资源的勘探与开发。 而私法意义上的海域则指具有独立的经济价值、位置固定并且可以通过科学方 法( 表明经纬度) 予以特定化的海洋区域。从科学的角度看，海域并不是一个平面 的概念，单纯的海面或海床不能称作海域，海域是立体性的，它自上而下可以划分 为水面、水体、海床和底土四部分，是一个有机结合的整体。 我国海域使用管理法第2 条规定：“本法所称海域，是指中华人民共和国 内水、领海的水面、水体、海床和底土”。可见，公海、毗连区、专属经济区和大 陆架均不在我国海域使用管理法调整的海域范围之列。在我国，争论较多的当 属海域与土地界线的划分，其中以对滩涂性质的学术分歧和立法矛盾尤为显著。 滩涂属于海域还是土地，决定了是否可以以其作为载体设定土地权利，同时也 决定了相关法律的选择适用。 硕士尊任论炙 m a s t e st h e s 【s 早在我国制定民法通则时，对滩涂的利用( 主要是海洋养殖) 已经十分普遍， 滩涂已经被视为可以进行排他性使用的自然资源，已经属于民法上财产权利的客体 范畴。依据民法通则第七十四条规定，劳动群众集体组织的财产包括法律规定 为集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。依据土地管理法实施条 例第2 条规定，依法不属于集体所有的林地、草地、荒地、滩涂及其他土地，属 于全民所有即国家所有。由此可见，我国民法以及土地管理法，已经将滩涂作为土 地的一种形态。学者也主张我国海域与土地在法律上的界线，应当是海水的低潮 线，o 并以此作为“滩涂是土地而非海域”的依据。 但是，在讨论海域使用管理法适用空间的界定上，国土资源部和财政部联 合上报国务院的海域使用管理法送审稿和国务院报全国人大常委会审议的海 域使用管理法草案，都是沿用海域使用管理暂行规定的定义。也就是说，没 有对海陆分界线作出明确的规定。全国人大就海域使用管理法草案征求地方政 府和有关部门意见时，几乎所有地方政府都提出了要求修改该条款，明确海陆分界 线的要求。全国人大认真研究了反馈意见和地方政府已经出台的关于海域使用管理 法律法规中的表述( 省、市以往作出海域使用方面的法律法规中，大多采用海岸线或 平均大潮高潮线到领海外部界线) 后认为法律文本中明确海岸线为海陆管理的分界 线是切合实际的，并且可以使法律更具有可操作性。于是决定在第二条增加一款， 即第二款“本法所称内永，是指中华人民共和国领海基线向陆一侧至海岸线的海 域”。由于领海基线是指低潮线，所以这里的海岸线应该是指平均大潮的高潮线。 在地理学上，海洋滩涂是指大潮时，高潮线以下，低潮线以上的，亦海亦陆的 特殊地带。如果以海水高潮线作为海域与土地界线，滩涂在法律性质上无疑属于海 域的一部分而不属于土地。这就彰显了立法上关于滩涂性质的矛盾。 如果滩涂属于海域，会产生以下法律效果：滩涂所有权只能属于国家，因为海 域属于国家所有：利用滩涂的单位或个人可拥有的权利，限于对滩涂的使用权；滩 涂使用权的设立、移转、消灭等，须在海洋行政主管部门作产权登记；滩涂按海洋 功能区划予以管制；对滩涂使用的行政管理等，由海洋行政主管部门负责。 因此，笔者认为海域使用管理法将滩涂归入海域的范围，并且由海洋行政 主管部门负责海域使用的监督管理这一规定是可取的。理由如下： 其一，在传统民法上，滩涂属于海洋的一部分而不属于土地。在罗马法上，“海 岸延伸到冬季最高潮所达到的极限”，而且“依据自然法而为众所共有的物，有空 。陈建、丁慧；试论潍涂在法律e 的性质，载辽宁师范大学学报( 社科版) 2 0 0 0 年第8 期，第2 2 页。 。陈鲑、丁慧；试论濉涂在法律上的性质，载辽宁师范大学学报( 杜科版) 2 0 0 0 年第8 期，第2 l 页。 6 硕士哮位论文 m a s t e r st h e s i s 气、水流、海洋，因而也包括海岸。”。这种传统民法对海洋与土地的划分标准，在 当代亦无多少变化，例如：“在日本，社会上通常的观点是，根据海水表面涨到最 高潮时达到的水边线为基准划分海和陆地。并且现在一般认为海面以下的地盘不是 土地。” 因滩涂在最高潮时被海水淹没，因而应为海洋的一部分。可见，凡是以海 水高潮线作为海域与土地界线的国家，滩涂在其法律上应属于海域的一部分而不属 于土地。 其二，这是由滩涂的重要性决定的。我国海洋滩涂总面积2 1 7 0 4 万公倾，是开 发海洋、发展海洋产业的一笔宝贵财富。滩涂不仅具有巨大的经济价值，而且对国 家主权来说，具有重要的战略意义，滩涂作为海域的一部分，由国家来统一管理， 不仅可以更好地开发利用滩涂资源，而且对维护国家主权和安全也是极为重要的。 其三，从使用功能上看，虽然滩涂可以供多种方式使用，但目前的主要方式是 养殖海洋生物。按照民法通则、海域使用管理法的规定，在海域中养殖的权 利与在滩涂上养殖的权利是不同，前者是使用海域的权利，后者是使用滩涂的权利， 两者的客体、确权登记方式以及主管机关都是不同的。 其四，将滩涂归入海域可以避免因滩涂权属不明引起的纠纷。我国民法通则 以及土地管理法将滩涂作为土地的一种形态，以至常常发生滩涂权属争议，甚 至发生单位、个人侵占国有滩涂事件，影响社会稳定。 其五，将滩涂划归海域，由海洋行政主管部门统一管理，解决了对滩涂使用的 管理政出多门问题。但是，实践中要把滩涂划入海域的范围，仍有一系列社会问题 及法律问题需要解决。 在立法上，应解决我国现行法关于滩涂法律性质的冲突，也就是说，要解决海 域使用管理法与民法通则、土地管理法的矛盾。应该修改民法通则与 土地管理法的规定，使之与海域使用管理法的规定相协调。这不是根据后 法优于前法，特别法优于普通法的原理来解决的，而是根据哪个规定符合我国的实 际需要来解决问题。 在实践中要解决部分滩涂从集体所有转为国有的程序和实际问题。因为根据 民法通则和土地管理法，滩涂属于土地，有些归国有，有些归集体所有， 现在滩涂划归海域，划归全民所有，在程序上，土管部门应撤销滩涂的集体所有权 和使用权登记。此外，应保证渔民的生产和生活不因滩涂性质的转变而受到损失， 对于沿海居住的广大渔民来说，水域、滩涂是其主要生产和生活资料，渔业生产是 。张企泰译：查士丁尼法学总论，商务印书馆1 9 8 9 年版鞘4 8 页。 。【日 北川善太郎著，李毅多，仇京器译：日本民法体系，科学出版社1 9 9 5 年版，第1 7 页。 7 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 其主要生产方式和生活来源。 此外，要处理好海域使用管理法与渔业法的矛盾。根据1 9 8 6 年制订 并于2 0 0 0 年修订的渔业法及其实施细则的规定，渔民要从事渔业生产要取得 养殖使用权( 包括浅海养殖和滩涂养殖) 和捕捞权。养殖使用权的取得方式有两种： 一种是特许取得，单位和个人可以经申请由县级以上地方人民政府许可，取得全民 所有的水域、滩涂的养殖使用权；二是承包取得，个人或者集体可以通过向农业集 体经济组织承包的方式，取得集体所有或全民所有由农业集体经济组织使用的水 域、滩涂的养殖使用权。而捕捞权的取得方式有两种：一是特许取得，在通常情况 下从事捕捞均需取得有关渔业行政主管部门的特别许可，方可取得捕捞权；二是自 由取得，从事娱乐业以及养殖、管理的滩涂从事零星水产品采集。故根据海域使 用管理法的规定，取得了海域养殖使用权，无须到渔业管理部门取得养殖许可， 根据渔业法取得的养殖许可，经过确权转为海域使用权。 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 二、海域使用权的界定 ( 一) 海域使用权的母权 所有权，指在法令限制范围内，对于所有物为全面的支配的物权o ，其包括所 有人对所有物占有、使用、处分和收益四项基本权能。民法上的所有权具有确定物 的归属的法律效力，具有支配性和排他性。海域所有权就是海域所有人对海域的占 有、使用、收益、处分的权利。“用益物权是派生于所有权而又与所有权相分离的 物权，用益物权是所有权的派生之权，它是根据所有权所设定的债权而形成的，而 将用益物权称之为子权。”。 在罗马法上，海域被规定为公用物。依据公用物的基本法理，国家主权效力所 及的海域如果是公共物或者公共水域，则由一般公众自由使用。在现代社会，一些 国家规定海域的所有权由代表全体公众利益的国家或者由政府享有，这时海域所有 权实质上是海域国家所有权。 我国海域的国家所有权类似于土地国家所有权。土地国家所有权指作为土地所 有者的国家对于自己所有的土地依法享有的占有、使用、收益和处分的权利。 它 是一种完全物权，具有排他性。国家对海域具有全面的支配力，能够依法按照自己 的意志对海域行使占有、使用、收益、处分等全面的支配权。国家是海域所有权的 唯一主体，任何单位或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让海域。我国 对海域的国家所有权的确认，符合我国社会主义关于土地及其他重要的自然资源的 公有制度，符合我国物权法就土地及其他自然资源的所有权归属所采取的一贯立 场。我国是社会主义公有制国家，根据我国宪法的规定，土地由社会全体成员共同 所有。海域作为一种类似土地的自然资源，应当依法归国家所有即社会成员共同所 有。海域的国家所有权的范畴，其除具有财产所有权的一般属性之外，在主体和权 力行使方面还具有以下特征： 首先，国家是海域的难一所有入，对于海域，国家享有独占的垄断支配权，除 了国家之外，任何单位和个人在任何情况下都不能成为海域的所有人。国家作为海 。梁慧星主编：中国物权法研究( 上) ，法律出版社1 9 9 8 年版，第2 2 9 页。 。尹田主编：中国海域物权制度研究，中国法制出版社2 0 0 4 年版，第6 0 6 1 页。 。粱慧星主编：中国物权法研究( 上) ，法律出版社1 9 9 8 年版，第3 2 6 页。 9 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 域所有人，有权依法占有使用、收益和处分海域，其他任何组织和个人不得妨碍和 干涉。与土地的国家所有权相似，海域所有权的主体是特定的、唯一的。按照现行 法律规定，我国主权所及所有海域都归国家所有，无论内水还是领海都是国家所有 权的客体，任何单位或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让海域。 其次，我国法律明文规定，只有国务院才能代表国家行使海域所有权。海域的 国家所有权由占有、使用、收益、处分四项权能构成。由于国家是政治组织而非经 济组织，国家虽然享有海域所有权，但它不可能直接对每快海域直接经营和利用， 为实现财产的有效利用，国家需要将海域的使用权能从所有权中分离出来由非所有 权人行使，使用权人有权依法处分其海域使用权。为此，海域的使用权一般由具体 的单位或个人通过法定的方式( 如行政审批、招标拍卖) 取得，海域国家所有权中 的收益权能则主要由海域有偿使用制度加以体现。 再次，海域国家所有权不同于国家领海主权，后者是国际法上的权利，所对抗 的是其他国家的侵犯；而前者是国内法上的权利，所对抗的是其他民事主体的侵害。 所有权具有确定内国人之间物的归属的法律效力，具有排斥他人的效力，海域的所 有权以及海域使用权的确立使得海域利用的民事关系得以明晰，也使之区别于海域 利用的公法上的各种关系( 如国际法上的海洋利用等) 。海域国家所有权与公共水 域的某些特征是一致的。海域国家所有权本身是一种有别于私人所有权的特殊所有 权，其行使的目的不能如私人所有权那样为了特定的主体的利益，而只能是为了一 般公众的利益。国家在行使海域所有权时不能为了特定人的利益随意处分海域，随 意设置排他性的支配权，以免妨害一般公众对海域的利用。 ( 二) 海域使用权的意义 我国国有海域使用管理暂行规定和海域使用管理法中明确使用了海域 使用权这一概念，后者还以其作为章名并对其取得、内容作了详细规定，但上述法 律文件均未对其做出定义性的规定。根据海域使用管理法中有关规定的精神， 对其给出如下定义：“海域使用权指法人、自然人或其他组织为从事特定开发利用 活动，经向行政机关申请并经主管机关依法核准设定的，在一定期限内排他地使用 某特定海域并享受其利益的权利”。 这一定义表明： 第一，海域使用权是一种独立的用益物权，同时它又是一种新型的用益物权。 规定海域的用益，已为我国法律所确认。虽然民法通则以及正在起草的民法典 1 0 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 草案都没有规定海域使用权，但中华人民共和国海域使用管理法已明确规定“单 位和个人使用海域，必须依法取得海域使用权”、“国家建立海域使用权登记制度， 依法登记的海域使用权受法律保护”。海域使用权是使用海域并享受其利益的权利， 即使用海域的目的是为了利用海域资源从事开发活动，取得经济利益。 使用海域的单位或个人，按法定程序取得的海域使用权，受法律保护，任何单 位或个人不得妨碍或侵犯。同时，使用人的权利因根据法律或合同规定产生，必须 在法律或合同规定的范围内行使该权利。我国正在起草的民法典在物权法编对海域 使用权的概念、海域使用权的取得、变更与消灭、海域使用权的登记和发证，海域 使用权的转让和抵押，海域使用权的保护，包括征用、征收和补偿等作出具体规定。 第二，海域使用权具有从属性。海域使用权产生于国家对海域的所有权，是国 家在享有海域所有权的前提下，将所有权的一部分权能暂时让渡于他人，需要所有 权人有出让海域使用权的意思，并依照法律规定的程序，对特定相对人授予海域使 用权的单方行为或者契约行为。此外，海域使用权人对所有人负有一定的合同义务 和法定义务。例如，合理利用海域的义务，不得任意改变海域用途的义务，不得污 染环境的义务等。由于海域属于国家所有，而且受海域资源的有限性以及海域地理 位置的重要性等客观状况的制约，与其他民事法律关系相比，海域法律关系的发生、 变更和消灭受到更多的国家控制。 第三，海域使用权的行使客观上受到更多的制约。由于海域是立体的，上至海 域上空，下至海底，存在广泛的利用价值，在某个海域，可以同时存在养殖使用权， 旅游、娱乐使用权，盐业、矿业使用权，船舶通行权等多项使用权，又因为海水是 流动的，故在同一海域存在的多个相容的使用权之间，以及相邻海域的使用权之间 客观上容易发生侵权纠纷，比如因船舶通行造成海水污染，可能侵害多个海域使用 权。海域使用权人行使权利应该受到更多的制约。 ( 兰) 海域使用权的主体和客体 海域使用权作为法律规定的一项用益物权，应该包括哪些方面的制度，对于这 个问题，可以依据海域使用管理法的规定并结合民法物权的相关理论进行研究。 1 海域使用权的主体 从权利的主体来看，按照海域使用管理法的规定，海域使用权人包括单位 硕士学位论文