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公司中小股东权益法律保护比较研究 摘要 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日，中华人民共和国公司法由全国人民代表大会常务委 员会第十八次会议修订通过，并于2 0 0 6 年1 月1 日起正式实施。新公司法中修 订并增添了一部分保护中小股东权益的条款，这对于保护公司中小股东权益必将 起到一定的积极作用。由于中小股东在公司中处于劣势地位，很容易受到大股东 的压制，其利益经常遭受到公司及大股东的侵害，用公司中小股东权益保护的现 实难题来对照立法，这些规范仍然存在一些不足之处。 随着我国经济的迅速发展和公司的不断壮大，中小股东在公司中虽然地位不 高却起着越来越重要的作用。从法律价值来看，法的平等价值要求保护中小股东 这一弱势群体，股权平等原则要求保护保护中小股东的权益；从现实情况来看， 中国经济发展的现状要求保护中小股东的权益，同时中国资本市场的发展也要求 保护中小股东的权益。这使我们必须关注中小股东权益的保护，增强他们促进公 司及社会发展的积极性。 国外公司制度有较长的发展历史，公司立法相对比较成熟和完善，有许多值 得我们可以学习和借鉴之处。本文拟运用比较分析的方法，对美国、英国、德国、 同本等国的公司制度中关于中小股东权益保护的部分进行研究，特别是美、同公 司法中的分红权、查阅权、退股权，德国股份法中的质询权，英、美、同公司法 中的表决权、派生诉讼以及电子通讯在英国公司法中的应用。在研究与学习中发 现，国外公司法在立法完备性与可行性上非常值得我们学习，特别是只本和美国 的公司法，对于每一项权利或义务行使所具备的条件，行使的方式、时间、地点 以及行使的例外都做了详细的规定，而且尽可能的在平衡当事人利益上体现公平 的原则，英国公司法则有一些经典判例为我们司法的灵活性和在确定基本原则的 前提下针对实际情况审判公司诉讼提供了有益的借鉴。 在学习了国外先进立法的基础上，采用归纳分析法对新公司法中目前比较关 注的：与股东利益休戚相关的分红权的漏洞及法院对分红政策的干预；查帐程序、 目的、查阅内容；退股权的行使、程序及退股价格的确定；质询权：委托投票制 与累积投票制；代表诉讼中的资格、诉讼费用的计算及诉讼结果的分配等内容进 行分析整合，归纳出新公司法中这些条款的优点与不足，为完善这些法律规定提 出可操作性建议。 运用实证主义分析法，通过社会调研，找到新公司法实施后中小股东们维权 方面仍然面临的困境，为公司法的完善提出切实可行的方法；综合运用以上几种 研究方法，结合我国实际情况，对公司法中关于股东利益特别是中小股东利益条 款的修订与完善提出了笔者的一些建议，使其具有更强的可行性，尽可能设置细 化的条款，包括可执行的条件、时间，地点等，参考国内外相关法律规定，填补 新公司法中小股东权益保护的法律空白，以更好的实现这部法律规范公司行为， 服务于社会主义法制经济的立法本意。 关键词：中小股东、持股比例、股东权益、平等 t h ec o m p a r a tiv er e s e a r c ho nt h el e g ai p r o t e c tio no fmin o rit ys h a r e h oid e r s rig h t s a b s t r a c t o no c t o b e r2 7 m ，2 0 0 5 ，t h ec o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n aw a s r e v i s e da n da d o p t e db yt h es t a n d i n gc o m m i t t e eo ft h en a t i o n a lp e o p l e sc o n g r e s sa t t h e18 “m e e t i n ga n di tw a so f f i c i a l l yi m p l e m e n t e do nj a n u a r y1 “2 0 0 6 i ti sr e v i s e d a n da d d e dt os o m ep r o v i s i o n sa b o u tt h ep r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s r i g h t s a n di n t e r e s t s i ti s p o s i t i v e t o p r o t e c tt h e i rb e n e f i t s b u tt h e r ea r cs t i l ls o m e s h o r t c o m i n g si ni t t h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa r es t i l li n f e r i o rt ot h ec o n t r o l l i n g s h a r e h o l d e r si nt h ec o m p a n y t h e ya r eo f t e n s u p p r e s s e db yt h ec o n t r o l l i n g s h a r e h o l d e r sa n dt h e i ri n t e r e s t sa r ee n c r o a c h e d w i t ht h ed e v e l o p m e n to fc h i n e s ee c o n o m ya n dt h eg r o w i n go ft h ec o m p a n i e s ， t h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa r em o r ea n dm o r ei m p o r t a n ti nt h ec o m p a n y , a l t h o u g ht h e y a r ei nt h el o ws t a t u s t h ev a l u eo fe q u a l i t yr e q u i r e st o p r o t e c tt h em i n o r i t y s h a r e h o l d e r sa st h ed i s a d v a n t a g e da n dt h ee q u a l i t yo ft h es t o c kr i g h t sr e q u i r e st o p r o t e c tt h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s b e n e f i t sf r o mt h ea s p e c to fl e g a lv a l u e ；t h es i t u a t i o n o fc h i n e s ee c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n dt h eg r o w i n go fc h i n e s ec a p i t a lm a r k e tn e e dt o p r o t e c tt h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s f i g h t sf r o mt h ea s p e c to fr e a l i t y a l lo ft h e s et h i n g s m a k eu sp a ya t t e n t i o nt ot h ep r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i n t e r e s t sa n d e n c o u r a g et h e mt op u s hf o r w a r dt h ed e v e l o p m e n to ft h ee c o n o m ya n dt h ec o m p a n i e s t h es y s t e mo fc o m p a n yh a sal o n gh i s t o r yi nw e s t e r nc o u n t r i e sa n dt h ec o m p a n y l a w si sr e l a t i v er i p ea n dp e r f e c t s oiu s et h ec o m p a r a t i v em e t h o dt or e s e a r c ht h e r e l a t e dl a w sa n da d v a n c e dl e g a lt h o u g h t so ff o r e i g nc o u n t r i e s ，e s p e c i a l l yt h er i g h tt o s h a r ep r o f i t s ，t h er i g h to fc h e c k i n g ，t h er i g h tt ow i t h d r a ws h a r e s ，t h ef i g h tt oa d d r e s s i n q u i r i e s ，t h ef i g h tt ov o t e ，t h er e p r e s e n t a t i v ea c t i o na n dt h ee l e c t r o n i cc o r r e s p o n d i n g i nt h ec o m p a n yl a wo fa m e r i c a n ，j a p a n e s e ，b r i t i s ha n dg e r m a n d u r i n gt h er e s e a r c h a n ds t u d yif i n dt h a tt h ec o m p l e t e n e s sa n da v a i l a b i l i t yo ft h ef o r e i g nc o m p a n yl a wi s w o r t hu s i n gf o rr e f e r e n c e ，e s p e c i a l l yi nt h ea m e r i c a na n dj a p a n e s ec o m p a n yl a w , t h e r ea r ee x a c tr e g u l a t i o n so ft h ep e r f o r m i n go fe v e r yr i g h ta n do b l i g a t i o no n c o n d i t i o n s ，m e t h o d s ，t i m e ，p l a c ea n de x c e p t i o na n di tt r i e si t sb e s tt ob a l a n c et h e b e n e f i t so ft h el i t i g a n t s i nb r i t i s hc o m p a n yl a w , t h e r ea r es o m et y p i c a l l e g a l p r e c e d e n t sw h i c ho f f e ru ss o m er e f e r e n c et od e c i d et h ee a s e sw i t hg o o df l e x i b i l i t ya n d j u d g ea c c o r d i n gt ot h er e a l i t y t h e niu s ei n d u c t i v em e t h o dt of i n do u tt h ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e so ft h e s h o r t c o m i n g so fs h a r i n gp r o f i t sa n dt h ec o u r tt oi n t e r f e r et h ep o l i c yo fs h a r i n gb e n e f i t s ； t h ef i g h t so fc h e c k i n ga c c o u n t si n p r o c e d u r e s ，a i ma n dc o n t e n t s ；t h ec o n d i t i o n ， p r o c e d u r e sa n dd e c i d i n gt h ep r i c eo fw i t h d r a w i n gs h a r e s ；a d d r e s s i n gi n q u i r i e s ；e n t r u s t v o t i n ga n dc u m u l a t i v ev o t i n ga n dt h eq u a l i f i c a t i o n ，t h ef a r eo fa c c u s a t i o na n dt h e s h a r i n go ft h er e s u l to ft h er e p r e s e n t a t i v ea c t i o nw h i c ha r ef o c u s e do na n db o u n d t i g h t l yt ot h es h a r e h o l d e r s b e n e f i t si nt h ec h i n e s ec o m p a n yl a w iu s et h ep o s i t i v i s mm e t h o da n dm a k et h es u r v e yt of i n dt h a tt h em i n o r i t y s h a r e h o l d e r s d i f f i c u l t yt op r o t e c tt h e m s e l v e sa f t e rt h ee n f o r c e m e n to ft h en e w c o m p a n yl a wa n dl o o kf o rt h ep r a c t i c a lw a yt oi m p r o v et h en e wl a w w i t ht h e c o m p r e h e n s i v eu s a g eo ft h ea b o v em e t h o d s ，d u et ot h eo u rn a t i o n a lc o n d i t i o n s ，ig i v e s o m es u g g e s t i o n so nt h er e v i s i o na n di m p r o v e m e n to fs o m eo ft h ep r o v i s i o n sr e l a t e d t ot h es h a r e h o l d e r s b e n e f i t se s p e c i a l l yt h em i n o r i t ys h a r e h o l d e r s i no r d e rt om a k ei t p e r f o r mm o r ea c t i v e l y , r e g u l a t et h ec o m p a n i e s a c t i o na n ds e r v eb e t t e rf o rt h ec h i n e s e c o m m u n i s tl e g a le c o n o m y k e yw o r d s ：m i n o ri t ys h a r e h o i d e r s ，t h er a t eo fs h a r e s 。s h a r e h o i d e r s b e n e f i t s e q u a ii t y 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得 ( 逵；垫造查墓熊盂墨缱别直堕的! 奎拦亘窒2 或其他教育机构的学位或证书使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：1 灸乏誊签字日期：2 。p 纷占月2 石日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人 授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息 研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公 众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：侵炙秀 导师签字： 名呈叫乏 签字日期：2 护d 降5 月多g 同 签字只期芝叼僻f 月2 占同 公司中小股东权益法律保护比较研究 引言 公司中小股东权益保护历来是学界关注和争论的重点问题。随着我国经济的 发展，公司作为我国实行改革开放以来最为重要的企业组织形态，获得了迅速的 成长和发展。公司要获得良好的发展，增资融资是一个必不可少的重要手段，除 了大股东对公司的投入之外，中小股东在公司中的投资己成为不可小觑的力量。 正是由于我们已经认识到保护公司中小股东权益的重要性，因此在2 0 0 5 年1 0 月修订的新公司法中修改并增加了关于这方面的规定。但是在目前我国的公 司内部监管流于形式，外部监管缺乏动力的情况下，加之公司法有些条款只是原 则性的规定，没有具体执行的条件，时间，地点等，可操作性不强，使得中小股 东特别是上市公司的中小股东的权益维护收效甚微。因此，我们在发掘新公司法 在保护股东权益优点的同时来探讨它的不足及拟定解决方法是十分必要的。 笔者写作本文的目的即为加强对中小股东权益保护理论的整体性深入研究， 建立和完善公司法律体系、提高法律保护中小股东权益的可操作性、推动公司法 制度良性循环。通过对中小股东权益保护的研究，更好的实现法律公平原则与 效率原则的有机结合，使得这两条原则有更强的适应性，完善公司法律制度，促 进我国公司健康稳定发展，也推动设会主义市场经济的和谐有序发展。 通过对中小股东权益保护比较研究，汲取国内外先进的理论和立法思想，多 层次，多途径的充实和完善我国公司法中小股东权益保护的条款，明确这些条款 的法律效力，以解决司法实践中的困惑，引导公司法律制度向规范化的方向发展， 充分发挥公司法的法律协调作用，促进我国公司这种经济形式的健康发展。 本文欲采用归纳分析法、比较分析法、经济分析法、实证主义分析法、社会 学的分析方法等多种方法，对目前保护中小股东利益至关重要的分红权、查帐权、 退股权、质询权、投票制度、代表诉讼等内容的优点与不足进行分析，力求增强 部分条款的可行性，对于原则性规定，根据我国的实际情况，尽可能设置细化的 条款，包括可执行的条件，时间，地点等，对不足之处的质疑和笔者难以寻求到 答案的问题，希望引起相关专家学者共同参与讨论；参考国外相关立法，填补新 公司法中保护中小股东权益的法律空白，切实维护中小股东利益，促进社会主义 市场经济协调发展。 公司中小股东权益法律保护比较研究 第一章公司中小股东权益保护的理论基础与现实依据 第一节中小股东在公司中的地位与作用 一、中小股东在公司中的地位 股东是指基于对公司的出资或其他合法原因，持有公司资本一定份额，依法 享有股东权利并承担相应义务的人。1 所谓中小股东是指在企业的注册资本中，相对于大股东而言，入资比例少于 3 0 的投资人。这类投资人可能是一个，也可能是多个，只要其投资额未达到企业 注册资本的3 0 ，即可视为中小股东。2 因为公司系统中实行资本多数决原则，所以出资比例与对公司的决策及权利 行使成正态分布。因此有些学者从这一角度定义大股东是指对公司事务存在较大 影响力的股东，而中小股东则是指凭个人之力无法影响到表决结果的股东。中小 股东是与大股东相对应的概念，它表明的是对公司控制力的力量对比，而非单纯 的数字对比关系。 从我们对中小股东的定义中，已经能简要分析出他们无论在出资比例还是权 利上都处于弱势地位，那么在实际公司经营的过程中他们的处境到底如何，请看 笔者通过对近期相关学术文章的查阅及结合实际调查所作的分析研究，结果如 下：根据新公司法的有关规定，中小股东的权利得到了一定的提高和改善，特别 是涉及到知情权、查阅权、建议和质询的权利、临时召丌股东大会的权利及诉讼 权利等都对中小股东如何维权提出了相关的法律规定。应该说这是公司法修改的 重大进步，社会各界也不同程度的予以肯定和赞扬。而且在实践中司法机关也根 据新公司法的规定对于公司诉讼案件进行审理，但是结果并非如预期想象的那么 令人值得期待。笔者研究发现，形成案件的原因很大程度在于个人恩怨。侵害事 实的发生不单是一个管理问题，很多情况下可能是一种意气用事或者报复手段。 这样，想让公司心甘情愿地执行法院判决几乎是不可能的，即便法院强制执行， 公司也可能以各种理由拖延或拒绝。中小股东权益的实现可能会变成一场旷同持 久的诉讼战。 新公司法的规定使中小股东的地位确实有所提高，通过新公司法的规定他们 1 范健、l i 建文鼬d 法，法律j i 版礼2 0 0 6 年版，第2 8 2 页 2 李正开中小股东合法权益的保护，2 0 0 7 年5 月，东方财富网 2 公司中小股东权益法律保护比较研究 可以对大股东及公司的侵权行为提起诉讼( 在过去法院对于此类案件是不予立案 的) ，这使得大股东和公司听到了他们的声音，但是某些情况下他们对中小股东 的呼声还是采取压制或置若罔闻的态度，使得中小股东的权利受到压制，利益遭 受侵害，在公司中仍然处于弱势群体的地位。 二、中小股东的作用 ( 一) 中小股东在公司中的作用 中小股东在公司中虽然没有控制权，也很少过问公司具体的经营管理，但是 作为公司的股东根据股权平等的原则，他们和大股东一样享有法律赋予的各种权 利，随着我国法律制度的不断完善与发展，他们的权益逐步得到保障，在公司中 的作用也会逐渐增强。 首先，中小股东的投资是公司增资、融资的重要形式。目前我国公司特别是 上市的股份有限公司主要是通过流通股来为企业获得增资、融资的机会，如果没 有中小股东购买他们的股票，将给企业的发展形成很大的桎梏。而且随着经济的 发展，收入的增长及股市的不断规范，我国居民手中的资金会越来越多地投入金 融市场，中小股东的增多，力量的加强，法律意识的提高，都将增强他们在公司 中的作用。而公司能否把握好这种契机，提高中小股东的积极性，发挥他们应有 的作用，也是公司不断发展壮大的基础。其次，中小股东对于协调大股东之间的 矛盾，维护公司的利益起着至关重要地作用。再次，中小股东对于公司正确决策 的制定，提出建设性提案、议案，监督公司的经营管理，也起着越来越重要的作 用。 我们有理由相信，随着公司制度的完善，公司这种经济形式的发展，中小股 东在公司中的作用会越来越大。 ( 二) 中小股东对于社会经济发展的作用 我国社会主义市场经济的发展的一个重要内容是公司制度的实施，可以说公 司是社会经济发展的细胞，股东作为公司的投资者是公司产生的基础，虽然中小 股东并不是公司的发起人，但是如前所述他们是公司增资、融资的资金提供者， 是公司发展的推动者。因此中小股东对于社会经济的发展起着推动和延续作用。 对于中小股东利益的伤害，无疑是在杀鸡取卵，斩断公司发展乃至于整个社会经 济发展的动力；如果保护中小股东的利益则会促使他们更多地投资于公司，监管 公司中小股东权益法律保护比较研究 维护公司的利益，促进公司的发展，从而推动社会经济的发 第二节中小股东权益法律保护的理论基础 一、法的平等价值要求保护公司中小股东这一弱势群体 社会主义民主的进步和法制建设的发展，对于弱势群体的保护越来越受到人 们的重视。弱势群体是指自己权利和利益无法得到很好维护的，甚至受到侵害的 群体。 民主制度要求少数服从多数，但是在实行这种民主的同时，不应侵犯与多数 意见相左的少数人的利益。要做到这一点，一定要给少数人发言权，使他们有陈 述自己理由的权利。一个国家想要发动大多数并不难，想要实现简单的少数服从 多数也容易，难的是正确善待少数人，听取少数人的声音。一种社会制度是否文 明，一个国家的法律是否完备，是否能够达到长治久安，都需要对弱势群体的良 好保护。 中小股东在公司中的投资数额、信息占有、事务决策等方面都处于弱势地位， 因此法律对于这些人的保护，更体现了法律公平的价值和维护社会稳定的法制的 高度完善与发展。 二、股权平等原则要求保护中小股东权益 股份经济最基本的原则是同股同权。平等权是股份经济固有的要求，同股同 权原则是股份经济的基本原则，同时股份公司的制度优势也是以此为基础的。股 权平等原则在市场上的最集中的体现就是同股同权，同股同价。但是，同股同权 的前提是同类同质，异类异质的股票就不可能同股同权。 中国股票市场的股权分置造成国有股、法人股与流通股异类异质、同股不同 权和同股不同价。在十多年来股份制改革的实践中，流通股的发行价格都数倍地 高于国有股和法人股的认购价格。对于持仓成本有着数倍甚至数十倍差异的国有 股、法人股与普通股来说，怎么算得上是同类同质，进而在市场上同股同权、同 股同利呢? 1 因而从中国股市的股权结构来看，必须加强对中小股东权益的保护，只有这 样才能对他们的损失给予必要的平衡，j j 。符合法律公平和正义精神的要求。 1 韩忠国段强，困自股减持历史机遇还是现实风险，经济科学j i ：版礼2 0 0 3 年版，第3 页 4 公司中小股东权益法律保护比较研究 第三节法律保护中小股东权益的现实依据 一、中国经济发展的现状要求保护中小股东权益 贫富差距过大，已经是我们不可回避的现实问题，而这种结果产生的原因之 一是机会的不平等。据新华社发布的数据显示，从1 9 8 5 年丌始，中国收入差距 持续拉大。从居民收入情况看，基尼系数已从1 9 9 5 年的0 3 8 9 上升到2 0 0 2 年的 0 4 3 5 ，超过了国际公认的0 。4 的警戒线。2 0 0 4 年城乡居民收入差距是3 2 ：l ， 加上各种福利差距，实际达到6 ：1 。从地区差距看，2 0 0 3 年东部地区人均g d p 分别相当于中部和西部地区的1 9 l 倍和2 3 8 倍。收入差距过大已对我们党与政 府的执政能力提出新的考验。从立法上向中小股东倾斜，加强对中小股东权益的 保护无疑是目前社会的现实要求，也是社会发展的必然。通过法律的手段实现收 入的再分配，建立起在市场经济条件下保证社会公正、公平的利益平衡和协调机 制，已经成为我国社会稳定、和谐、健康发展的现实基础。 二、中国资本市场的发展要求保护中小股东权益 众所周知，股市的健康发展需要广大股民的积极参与，股市强大的融资功能 把社会上的闲散资金都集中起来，然后输送到公司即生产领域。随着社会经济的 发展，人们手中的积蓄在不断增多，而这种积蓄无疑是社会扩大再生产的重要资 余来源，要想使得这种积蓄转化为投资，就是要鼓励人们走入股市。而引导投资， 者进入股市重要基础是使他们对股市有信心，这关系着股市的生存和发展。只有 当投资者对股票市场有信心的时候，才会将自己的储蓄投入其中。为了保护投资 者的信心，就必须保护中小股东的合法权益( 并且我们必须认识到中小股东是一 个庞大的投资群体) ，否则积蓄无法转换成资本，股票市场的发展将举步维艰。 股市使股民获取信心的重要方法是使股民获取利润，只有存在利润的前提下 股民们才会把资金投向股市，而不是投向其他领域，因为作为一个理性的投资者， 他必然要考虑机会成本，追求利益最大化。如果一个市场只能让投资者亏本，这 个市场就不可能健康地发展，因为这个时候市场失去了利润，投资者会退出股市， 转投其他有利可图的行业。所以，股市只有建立在保护中小投资者利益的基础上， 让中小投资者从国家经济和企业的长期发展中分享利润、获取利益，股市的健康 发展才会有根本的保证。否则，我们的股票市场将失去发展的根基，充分尊重和 切实保护投资者的合法权益，是股票市场发展的基础与核心。 公司中小股东权益法律保护比较研究 第二章公司中小股东权益保护的国际比较 第一节分红权的国际比较 分红权即公司分配盈余请求权，是指股东请求公司分配公司盈余，以使按其 所持有的股份取得股利的权利，是股东投资受益权。 一、美国标准公司法中的分红权 在美国公司法中规定了三种分配方式，支付股息、回购股份和赎回股份，其 中支付股息是最常用的收益分配方式，即我们通常所说的分红权。对于分红权和 分红方式的确定，在美国是由成文法和判例法两部分构成的，成文法的规定比较 简单，因为这属于公司内部的自治问题，本文将成文法和判例相结合对其进行分 析。 美国标准公司法第6 4 0 节( a ) 规定： “董事会可以授权并由公司向股东 进行分配一”2 本款规定了参与收益分配的是股东，并且通常情况下只有股东 享有收益分配权，但是是否进行收益分配和如何进行分配由董事会决定，换句话 说董事会享有分配权的决定权。 ( c ) 规定：“如果公司进行分配后将产生下述后果，则不得分配： ( 1 ) 公司将无法偿还通常经营过程中到期的债务；或者( 2 ) 公司总资产将少于其总 负债与公司所需金额之和，如果公司在分配时即将解散，该所需金额需足以满足 股东在公司解散时享有的有先于他人获得分配的优先权。 3 这是对分配权行使 的前置程序。公司在行使分配权之前必须保护债权人的利益，维持公司的正常经 营与发展，以及享有分配优先权的人的利益。这些规定是非常必要的，许多国家 的公司法都有相类似的规定，只是对利润中公司须留存的比例高低要求不同。应 该说美国的规定还是比较宽松的，除了保护一些基本利益，大部分利润都可由公 司自主决定如何在股东中进行盈余分配。 ( d ) 规定：“董事会可以基于财务报告或者公平估价或者当时的情况合理 的其他方式做出分配不违反第( c ) 小节禁止性规定的决定，该财务报告应根据 当时情况下合理的会计实践和会计原则的规定。”4 该条是对分配方式的规定， 1 孙祯秀股东的分红权和优先认购权，2 0 0 6 年3 月，法律伙下嘲 2 沈p q 宝编译最新大国标准公j d 法，法律版礼2 0 0 6 年版，第5 8 页 3 沈叫宝编译最新荚因标准公i d 法，法律版 i ：2 0 0 6 年版，第5 8 5 9 页 4 沈p u 宝编译最新荚国标准公d 法，法t 季i l l 版引：2 0 0 6 年版，第5 9 页 6 公司中小股东权益法律保护比较研究 笔者明显感觉这条规定有些粗糙，公平估价，合理会计实践和会计原则都是些空 洞的词语，没有具体的标准，执行起来公司有太大的自由裁量权，一旦在分配问 题上发生纠纷，股东很难维护自己的权利。 一般情况下，董事会有权决定公司是否以及如何进行分配，只有在非常不公 平的或不合理的情况下，法院才有可能根据股东的请求干预公司的分配问题。在 道奇诉福特汽车公司一案中，法院在判决时遵循商业性公司是为了股东的利润而 成立和经营的原则，充分保护了中小股东应享有的分配权。笔者就案情作如下表 述与分析： 福特汽车公司成立于1 9 0 3 年。亨利福特是其主要发起人和多数股东，道奇 兄弟持有该公司1 0 的股份。公司成立以后发展迅速，利润丰厚。从1 9 1 1 年 到1 9 1 5 年，公司通过定期分红与特别分红的方式向股东支付了巨额红利，1 9 1 3 年道奇兄弟建立了自己的汽车公司并与福特展开竞争。1 9 1 6 年，福特宣布公司 今后将不再进行特别分红，并把更多的利润用于再投资，公司还将降低汽车的价 格。福特声称，实行上述政策的目的是扩大就业、造福社会。对此，道奇兄弟表 示不满，并提出将其持有的股份转让给福特。福特坚持实行上述政策并拒绝了道 奇兄弟的要约。因此，道奇兄弟提起诉讼，质疑福特的上述分配政策和扩张计划。 法院一审、二审均做出了有利于道奇兄弟的判决。法院做出此判决的主要理由是： 公司虽然负有一定的社会责任，但商业性公司主要是为了股东的利润而成立和缨 营的。董事必须为实现上述目的而行使权利。在使用自由裁量权时，董事必须为 了实现上述目的选择手段，而不能改变目的本身。董事不能使用自由裁量权来降 低公司利润，或者为了追求其他目的而拒绝向股东分配利润。1 笔者认为福特所谓新的分配、投资、价格政策的本质是为了限制道奇兄弟这 对竞争对手，因为无论是继续进行特别分红，还是受让道奇兄弟的股份，都是在 资助竞争对手。根据公司的合同理论，除了股东是剩余收益索取者以外，其他当 事人都是固定收益索取者，相对于股东，其他当事人的收益权都能在公司合同中 得到更为明确、具体的保障。因此，在公司的治理结构中，必须对股东的收益权 做出特殊的保障。股东的收益权是股东投资的根本目的，公司法将股东利益最大 化作为公司经营目标。近年来，各国公司法越来越重视公司的责任，虽然公司作 1 苗壮著美国公i d 法制度j 判例，泫律i | 版j ! l ：2 0 0 7 年版，第1 9 2 页 7 公司中小股东权益法律保护比较研究 为社会成员应当负有一定的社会责任，然而公司的主要目标仍然是利润最大化， 公司只有盈利才能生存发展，才能造福于社会，而且本案被告的真正目的不是为 了造福社会，所以应当分配其利润给股东，充分维护股东特别是中小股东的分红 权。 美国公司法的这则判例为我们提供了公司分红诉讼中，维护中小股东权益的 原则商业性公司的主要目标是为了股东的利润而成立和经营的，为我国公司 诉讼类似案件提供了很好的参考，本文将在第三章进一步探讨我国法院是否及如 何干预股东的分红政策。 二、日本公司法中盈余金的分红 日本公司法中对于股东的分红权做了非常详尽的规定，但是大部分都是对分 红限制的规定，对公司高管、董事等超出规定范围进行分红做出了多种承担责任 的条款，看来日本公司法更多的是注重维护公司的利益和资本的稳定性，然而对 股东分红权的认可，分红事项的规定、金钱分配请求权的行使、分红财产交付方 法等方面保护股东利益的条款还是值得我们学习和研究的。 日本公司法第四百五十三条规定：“股份公司，可向其股东进行盈余金的分 红。”1 本条肯定了股东所享有的最重要的基本权利分红权。 第四百五十四条规定：“股份公司，在拟以前条规定进行盈余金的分红时， 每次必须以股东大会的决议，规定下列事项。一、分红财产的类别及帐簿价额的 总额二、关于对股东分红财产的分配事项三、该盈余金分红的生效闩在前款 规定的情形下，对盈余金的分红发行内容不同的两种以上的类别的股份时，股份 公司，可按照该类别股份的内容，作为同款第二项所列事项，规定下列事项一、 对某类别股份的股东不分配分红财产时，该决定及该股份的类别；二、前项所列 事项之外，分配分红财产按股份每个类别进行不同处理时，该决定及该不同处理 的内容。 2 从本款规定可以看出在同本股东大会有决定分红相关事项的权利， 这与美国由董事会决定分红事项的规定不同，分红权是股东最基本最重要的权 利，由股东们在股东大会上亲自决定自己的权利如何行使是最恰当不过的了。如 果由董事会决定，难免有时会为了其他的原因而伤害股东的利益，尤其是中小股 东的利益。对不同的股份进行不同的分红，对不同的分红方式进行解释说明是非 1 l i 保树主编最新f i 奉公i d 法2 0 0 6 年版，第2 5 7 页 2 j i 保树主编最新奉公d 法2 0 0 6 年版，第2 5 8 负 8 公司中小股东权益法律保护比较研究 常必要的，这样可使与和公司利益相关的人充分了解分红各方面的情况，维护公 司的稳定团结与发展。 我国公司法在这方面的规定则吸取了前两者的经验，新公司法第三十八条规 定：“股东会行使下列职权：0 0 0 ( 六) 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏 损方案； 从这条规定可以看出，由董事会做出公司利润分配的方法，因为 董事会了解公司的事务，能够做出合理的分配方法，而股东会可跟据公司的经营 与股东自身的利益，最终确定董事会的分配方案是否正确，这样把董事会的方案 与股东会的决策相接合，做出最好的分红政策。 第四百五十五条规定：“股份公司，必须对行使了金钱分配请求权的 股东，替代该股东接受分配的分红财产，支付相当于该分红财产价额的金钱。 一、该分红财产是有市场价的财产的情形：依法务省令规定的方法计算的作为该 分红财产的市场价格的金额二、前项所列情形以外的情形：根据股份公司的申报 法院规定的金额。”1 该条规定表明，公司应充分尊重股东分红权的享有方式，股 东要求以金钱方式获取分红的，必须满足股东的要求，而且在实物折算成金钱时， 一定要保持等值，对是否具有市场价的两种不同形式的股票，尽量依据法律规定 折算出公平合理的价格，可见日本公司法在尽力保护股东分红权时的良苦用心。 第四百五十七条规定：“分红财产，必须在股东名册上记载或记录股东的 住所或股东向股份公司通知的场所交付。交付依前款规定的分红财产所需的费 用，由股份公司负担。但因应归责于股东的事由该费用增加时，该增加额，由股 东负担。”2 该条对于分红支付地点的规定也表明了同本公司法对股东的关怀与保 护，而且因此产生的费用由公司来支付，更体现了对于分红权的支持。 我国新公司法中没有第四百五十四、五十五及五十七条的相关的规定，而这 又是我们保护中小股东权益不可或缺的，笔者将借鉴这些条款在第四章中提出完 善我国分红权的建议。 然而同本公司法中没有对公司或大股东故意不分红或少分红从而侵害小股 东利益的情况做出规定，这真的是以详尽和完备而著称的同本公司法的一大遗 憾。 第二节查阅权的国际比较 一j 保树主编最新i l 奉公td 法2 0 0 6 年版，第2 5 9 负 2 i i 保树主编最新l i 奉公- d 法2 0 0 6 年版，第2 5 9 贝 9 公司中小股东权益法律保护比较研究 一、美国公司法中的查阅权 美国公司法对于股东查阅权在第十六章记录与报告中第1 6 0 2 节股东对记录 的检查、第1 6 0 3 节检查权的范围、第1 6 0 4 节法院命令的检查和第1 6 2 0 节为 股东提供的财务报告中作了较为细致全面的规定。 第1 6 0 2 节( a ) 规定：“股东有权于通常的营业时间在公司的主要办公地， 检查、复制第1 6 0 1 节第( e ) 小节规定的任何公司记录，但至少提前五个工作 日书面通知公司希望检查复制的要求。 1 这一节肯定了股东的查阅权，并且规定 了股东查阅权行使的时间、地点及查阅的内容，而且要求股东提前五日书面通知， 表明了查阅权的严肃性以及为公司准备所要查阅的材料预留了时间。我国新公司 法第三十四条也规定了股东享有查阅权，但没有明确规定股东查阅权的行使时间 和地点，也没有规定股东提出书面申请的时间，虽然我们可以按照正常思维方式 理解为在公司所在地及工作时间行使查阅权，但本着法律严肃严谨原则，应该在 我国公司法中规定股东行使查阅权的具体时间和地点，而且也可以预防个别公司 钻法律漏洞在股东行使查阅权时在时间和地点上刁难股东，给股东带来不便。 股东的查阅范围分别在1 6 0 2 ( a ) 、( b ) 两小节中作了规定，其中较为重要 的权利包括：查阅复制公司的章程、公司内部细则、董事会创设的股票类型及相 关权利和限制的决议、最近三年的股东会会议纪要、在任董事和高级职员的姓名 和商用地址、董事会会议纪要、董事会的委员会代替董事会代表公司采取的任何 行为的记录、任何股东会会议纪要、由股东会或者董事会未经会议而采取行为的 记录、公司财务记录、股东登汜簿。其中股东查阅董事会委员会代表公司采取行 为的记录以及股东会或者董事会未经会议而采取行为的记录，对于平时无法参与 公司管理，对公司经营行为了解不多的中小股东来说是获取公司r 常经营状况和 董事、大股东决策行为的重要途径。因此笔者建议在今后公司法修订时加入这两 项内容，使得中小股东在行使查阅权时能更充分的获取想要的信息。 当然股东任意查阅公司内部材料会造成公司商业秘密泄露，影响正常经营等 不良后果，因此美国公司法第1 6 。0 2 节( c ) 规定：“股东只有满足下列情况方可 以检查、复制第( b ) 小节规定记录：( 1 ) 该要求的作出是善意的、出于正当目 的的：( 2 ) 就其目的和要求检查的记录作了合理的具体陈述；且( 3 ) 该记录与 1 沈网宝编译最新荚国标准公t d 法，法律 | ；版字 ：2 0 0 6 年版，第2 3 7 负 1 0 公司中小股东权益法律保护比较研究 目的有直接联系。1 这三小条规定依笔者的理解认为股东行使查阅权是为 了维护公司或自身的利益，当维护自身利益时不得损害公司利益，其查阅的内容 与所要维护的权利有直接联系。虽然这种解释还是有些笼统，但相对于我国公司 法“股东提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计帐簿 有不正当目的，可能损害公司利益的可以拒绝查阅 的规定来说已经较为具体了。 希望在今后的公司法修订中能够较为细致的规定股东查阅目的的要求，使得公司 和股东的利益都能日匕，4 氏1 5 t 好的维护自身的权益。 第1 6 0 3 节( a ) 规定：“股东的代理人或者律师与其代理的股东享有同等的 检查复制权。 ( b ) 规定“根据第1 6 0 2 节复制记录的权利包括，在合理的情况 下，通过复印机或其他方式接收副本的权利，包括可以提供且股东要求的电子传 输副本。 2 这些都是我国公司法中所没有规定的内容，但是我们应该学习和借鉴。 作为股东本人可能并不是公司经营管理的专业人士，如果自己亲自查阅材料可能 费时费力也未必能产生想要的结果，如果让具有专业知识的代理人或律师来做这 件事，可以达到事半功倍的效果，同时运用现代科技使用复印和电子传输文件也 是很好的省时省力，提高效率的方法。 第1 6 0 4 节规定：