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船舶融资租赁下出租人的权责研究 摘要 融资租赁一词是从英文f i n a n c i a ll e a s i n g 翻译而来，是现代市场经济条件下的 出现的一种兼具融资与融物双重职能的新型交易。融资租赁被世界上的大多数发 达国家和一些发展中国家广泛采用。尤其是新兴工业国家开始制定政策，以扶植 和规范以融资租赁方式对航运市场的投资，对航运市场的发展、壮大起到了积极 的推动作用。如日本和韩国，相继出台了一系列法律、政策，如规范租赁公司运 营、制定对承租人的税收优惠政策以及提供政策性担保等。由于融资租赁本身历 史不长，人们对融资租赁的认识不深，尽管我国合同法中对“融资租赁合同” 以专章规定，但对融资租赁出租人权益的保护立法还很是不够，同时，我国法学 界对融资租赁出租人权利保护问题的研究与探讨亦不充分，这些都严重制约了融 资租赁业在我国的发展。相对于一般融资租赁而言，船舶融资租赁在中国更是处 于一种起步阶段。 基本的船舶融资租赁关系涉及到三方当事人：出租人( 融资人、船舶所有人) 、 承租人、船舶出卖人( 可能是船厂，也可能是原来的船舶所有人) 。出租人与出卖 人之间为买卖合同关系，出租人与承租人之间为融资租赁合同关系。出租人作为 船舶的买受人，按照承租人的选择和要求，与作为供应商卖方或造船厂签订供货 协议，即船舶买卖合同或船舶建造合同，出租人获得船舶所有权，作为出租方将 船舶租给承租人使用、收益，自己收取租金。其中涉及两类合同，即船舶买卖合 同船舶建造合同与船舶租赁合同。出租人在船舶融资租赁中的身份不同，所享 有的权利义务就不同，由此可能产生的风险及规避方法也有很大差别。鉴于此， 本文试图在分析船舶融资租赁中出租人权利与责任的基础上，根据海商法、合同 法、破产法及相关法学原理，并结合美国统一商法典等立法例以及国际融 资租赁公约等国际惯例，针对出租人的不同的身份对其享有的权利和面临的责 任风险问题分别探讨，以期对我国相关立法有所参考。 本文分四部分，第一部分通过介绍各国对融资租赁的定义，界定融资租赁和 船舶融资租赁的概念及其特征，分析船舶融资租赁合同和船舶光船租赁及船舶租 购合同的区别。第二部分阐述作为船舶所有人的出租人所享有的一般权利，并着 重分析出租人享有的船舶所有权和船舶租赁合同下出租人的权利。第三部分是本 文的重点分析出租人作为船舶融资租赁中两个合同的当事人所面临的风险，包括 在船舶买卖合同中的风险以及在船舶租赁合同下作为船舶所有权人会面临的一 些在其他设备融资租赁中不其有的风险，如附着于船舶之上的优先权，修船人因 承租人拒付修理费用而对船舶行使的留置权，船舶产生油污损害的赔偿责任和船 舶被扣押时所产生的风险等。第四部分根据船舶融资租赁中出租人享有的权利和 面临的责任与风险，结合船舶融资租赁本身的特性，提出完善船舶融资租赁制度 和海商法相关制度的建议。 关键词：船舶融资租赁出租人权利风险 s t u d y o nr i g h ta n d d u t yo fl e s s o ri ns h i pf i n a n c i a ll e a s i n g a b s t r a c t f i n a n c i a ll e a s i n gi san o v e lt y p eo ft r a n s a c t i o nw i t l ld o u b l ef u n c t i o n so f f i n a n c i n gl e a s i n gi nm o d e mm a r k e te c o n o m y t h em e t h o di sw i d e l yu s e dt oa c q u i r e t h er i g h tt ou s et h ee q u i p m e n tb ym o s to fd e v e l o p e dc o u n t r i e sa n daf e wo f d e v e l o p i n gc o u n t r i e s p a r t i c u l a r l yt h en e w l yi n d u s t r i a l i z e dc o u n t r i e sh a v eb e g u nt o d e v e l o pp o l i c i e st of o s t e ra n ds t a n d a r d i z et h el e a s i n gs i d eo ft h es h i p p i n gm a r k e t d e v e l o p m e n t ，a n dh a v ep l a y e dap o s i t i v er o l ei np r o m o t i n gt h i s s u c ha sj a p a na n d s o u t hk o r e a ，h a v ep r o m u l g a t e das e r i e so fl a w sa n d p o l i c i e s h o w e v e r , b e c a u s eo f t h e r e l a t i v e l ys h o r t e rh i s t o r yo ft h ef i n a n c i a ll e a s i n ga n dn of u l lk n o w l e d g eo ft h en a t u r e o ft h i st r a n s a c t i o n ，t h o u g h ”f i n a n c i a ll e a s i n gc o n t r a c t h a sb e e nl i s t e di nt h ec h a p t e ri n t h ec o n t r a c tl a wo fp r c ，t h el e g i s l a t i o no nt h ep r o t e c t i o no ft h el e s s o r sr i g h t si n f i n a n c i a ll e a s i n gi sn o te n o u g h b e s i d e s ，t h er e s e a r c ho na n dp r o b e si n t ot h ep r o t e c t i o n o ft h el e s s o r sr i g h t sa r en o tf u l l ，e i t h e r t h e r e f o r e ，r i g h t so ft h el e s s o ra r ee a s i l y i n f r i n g e d ，d i s p u t e l yo f t e no c c u ro ns h i pf i n a n c i a ll e a s i n gb u s i n e s s b e i n ga f o r mo f f i n a n c i a l ，s h i p sf i n a n c i a ll e a s i n gi n v o l v i n gt h r e ep a r t i e s ：l e s s o r , l e s s e ea n ds e l l e r l e s s o ra s s h i p s b u y e r , a c c o r d i n gt ol e s s e e sc h o i c ea n dr e q u e s t ， s i g n sg o o d ss u p p l ya g r e e m e n tw i t hs e l l e r , n a m e l ys h i p sc o n t r a c to fs a l e so rs h i p s c o n s t r u c t i o nc o n t r a c t t h el e s s o rp o s s e s s e st h eo w n e r s h i p ，a n dr e n t st ot h el e s s e et o u s e ，t h ei n c o m e ，o n e s e l fg a t h e r st h er e n t s ot h el e s s o rw h oh a sd i f f e r e n ts t a t u s ，b e a r s m o r er i s k st h a nt h eo t h e rp a r t i e s t h e r e f o r e ，b a s e do ns t u d y i n go nr i g h ta n dd u t yo f l e s s o ri ns h i pf i n a n c i a ll e a s i n g ，a c c o r d i n gt ot h er e l a t e dj u r i d i c a lp r i n c i p l e so n m a r i t i m el a w , c o n t r a c tl a wa n db a n k r u p t c yl a we t c a n dc o m p a r e dw i t hu c ca n d u n i d r o i tc o n v e n t i o no ni n t e r n a t i o n a lf i n a n c i a ll e a s i n g ，t h i st b e s i sa t t e m p t st o a n a l y s et h er i g h t sa n dr i s k su n t a k e nb yt h el e s s o rw h oh a sd i f f e r e n ts t a t u s ，i no r d e rt o c o n t r i b u t et ot h ew o r ko fl e g i s l a t i o no ff i n a n c i a ll e a s i n gi no u rc o u n t r y t h et h e s i si sc o m p o s e do ff o u rc h a p t e r s c h a p t e ro n et h r o u g hi n t r o d u c t i n g v a r i o u sc o u n t r i e st of i n a n c i a ll e a s e sd e f i n i t i o n ，l i m i t sf i n a n c i a ll e a s ea n ds h i p f i n a n c i a ll e a s i n g sc o n c e p t ，a n dd i s t i n g u i s h e ss h i pf i n a n c i a ll e a s i n gf r o mb a r e b o a t c h a r t e rp a r t ya n db a r e b o a tc h a r t e rp a r t yc o n t a i n i n gl e a s e - p u r c h a s ec l a u s e c h a p t e r t w od e s c r i b i n gt h eo w n e ro ft h es h i pl e s s o rw h oe n j o y e dt h eg e n e r a lr i g h t s ，a n d f o c u s e so nan a l y z i n gt h el e s s o re n j o yo w n e r s h i po fs h i p sa n dt h el e s s o r sr i g h t su n d e r t h es h i pf i n a n c i a ll e a s i n gc o n t r a c t c h a p t e rt h r e ei st h ef o c u so ft h i sp a p e r t h a t a n a l y s e st h er i s k su n t a k e nb y t h el e s s o ro ft h et w os h i pf i n a n c el e a s i n gc o n t r a c t s ，s u c h a sm a r i t i m el i e n s ，p o s s e s s o r yl i e n s ，a n dc i v i ll i a b i l i t yf o ro i lp o l l u t i o nd a m a g e c h a p t e rf o u ra c c o r d a n c i n gw i t ht h er i g h t so ft h el e s s o ra n dt h er e s p o n s i b i l i t ya n d r i s k l e s s o rf a c e d ，t h ea u t h o rg i v e ss o m el e g a la d v i c ea b o u ts h i pf i n a n c i a ll e a s ea n d m a r i t i m el a w k e yw o r d s ：f i n a n c i a ll e a s eo fs h i p s l e s s o rr i g h t s r i s k s 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得 ( 洼；翅逡直墓丝霞要缱型直蛆的：奎拦互窒2 或其他教育机构的学位或证书使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名： 签字日期：年月日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人 授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息 研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公 众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名： 导师签字： 签字同期：年月 日 签字同期： 年月日 船舶融资租赁下出租人的权责研究 ，4 j - 刖吾 全球范围内，特别是发展中国家，船龄老化情况严重。有关的国际、国内海 事立法对船舶状况要求愈来愈高，部分港口国家禁止超过一定船龄的船舶进港， 从技术上加速船舶折旧。船队更新需要巨额资金，传统的船舶抵押货款等方式， 已经远远不能满足航运界的资金需求。探求新型的融资方式，已成为航运界的当 务之急。融资租赁是一种兼具融资与融物双重职能的新型交易。根据世界租赁 年报1 9 9 6 资料，在五种融资方式中，融资租赁仅次于贷款居第二位，在世界 经济运转中起了重要作用。发达国家非常重视融资租赁业的发展，跨国融资租赁 已成为发达国家国外资本扩张，进行国际性设备投资的重要手段。相比之下，发 展中国家融资租赁业起步晚，市场占有率低，且发展极不平衡，主要集中于韩国、 巴西、印尼、南非、哥伦比亚等国。我国的融资租赁业务绝对额或所占份额都比 较低，明显落后于其他国家。随着中国经济结构的调整和“入世”，作为集“融 资”“融物”于一体的融资租赁，以其特有的优势，对于我国产业的升级换代，无 疑将具有重要意义，也必将是外国会融机构长期投资中国的重要渠道。 船舶融资租赁是融资租赁的一种。它的出现，使资本得以更方便的进入海运 市场，并得到较高的回报。同时也使海运业得以更好的发展，对国际贸易的高速 增长起到了促进和保障作用。该种交易由三方当事人和两个合同构成，禁止当事 人中途解约，出租人享有船舶瑕疵免责权，由承租人承担船舶灭失、毁损的风险， 这诸多特有的法律特征，传统的法律规范对其难以适从。由于船舶融资租赁中涉 及的设备是船舶，相关的法律关系首先是受海商法调整。海商法作为民 法的特别法，确立了许多不同于普通民法理论的原则和制度，因此调整一般性融 资租赁关系的法律规范不能有效解决船舶融资租赁中出现的与船舶有关的特殊 法律问题。另一方面，海商法对船舶融资租赁问题涉猎极少，导致涉及到船 舶的融资租赁法律关系中各方当事人的权利义务状态很不明确，尤其是涉及到海 商海事法律关系的时候，问题更加难以处理。 运用逐层深入的法律分析方法，通过对船舶融资租赁合同的研究，准确地调 整船舶融资租赁的法律关系，平衡好双方当事人的权利义务关系，有效保障船舶 出租人的利益。同时为我国商船队提供有利融资方式，弥补传统船舶抵押贷款之 不足，促进船队技术状况更新、增强竞争力，推动航运事业迅速发展。 船舶融资租赁下i l j 租人的权责研究 第一章船舶融资租赁概况 第一节融资租赁的起源与发展 承租人以支付租金作为获得财产使用权的对价方式称之租赁。租赁已有悠久 的历史，公元前2 0 0 0 年前古代亚洲巴比伦地区幼发拉底河下游居住的苏美尔人 就开始租赁货物。1 从此这种商业活动便兴盛起来。罗马人从事租赁的规模从查 士丁尼法典汇编中可以看出。早期传统的租赁一般以不动产为主要对象，规模比 较小，租赁物一般为出租人的剩余闲置物，出租人并没有为出租而购置、生产租 赁物的主观意图，总体而言租赁还是偶然的经济行为。2 以机器设备为主要对象，期限较长并具有融资性质等主要特征的近现代租赁 源于工业革命后的1 9 世纪。早在1 9 世纪6 0 年代，融资性租赁的雏形就在伦敦 商业界出现。早期主要以铁路货车为对象，并很快发展成为租购( 承租人拥有购 买选择权) 。3 到第二次世界大战后，美国企业界迫切需要巨额投资，以实现军需 品生产向民用品生产的转变。4 但是当时企业界通过传统融资方式获取中长期贷 款的来源相当有限，在此背景下，融资租赁作为新型特殊的信贷方式，就开始充 分发挥其优势了。1 9 5 2 年2 月，美国人杰恩费尔德首创世界第一家融资租赁公 司美国租赁公司，普遍认为其成立为现代租赁诞生的标志。1 9 5 5 年美国国 内税收署发布了5 5 5 4 0 号税收规则，从税收角度对融资租赁所应具备的特征进 行了界定并予鼓励，促进了融资租赁的发展，从5 0 年代术起美国租赁公司开始 向海外发展。 6 0 年代是融资飞速发展的时期。当时，在第三次科技革命的推动下，电子 计算机、原子能、半导体、激光等新兴的工业部门需要大量的厂房和设备，改造 工农业，向服务业扩展等也需要巨额投资。西欧、日本的经济得到恢复，开始高 速度发展，也需要大量的资本，因而抑制了这些国家的资本输出量，他们纷纷把 资本输出改在国内投资，各种融资形式大量出现。日本、法国、英国、德国、加 拿大等国家的租赁公司就在这一时期如雨后春笋般纷纷成立。 7 0 年代以后，西方国家经济发展进入滞胀阶段，经济发展缓慢，大量过剩 1 【英】t m 克拉克著租赁，罗真瑞等译北京：物资 i l 版社，1 9 8 4 1 2 程卫东著国际融资租赁法律问题研究北京：法律出版社2 0 0 2 1 7 3 【英】t m 克拉克著租赁，罗真瑞等译| 匕京：物资f l l 版社，1 9 8 4 4 - - 5 4 王全弟主编债法概论上海：复旦大学出版社，2 0 0 1 i 肚l1 2 船舶融资租赁下出租人的权责研究 资本输往国外寻找出路。于是，由银行将租赁业务介绍到东南亚及拉美等国家， 从此租赁在世界范围内推广开来。 到8 0 年代中期，租赁业务额在设备总投资中所占的比例，美国、同本、德 国、英国等国家都占到1 0 左右。租赁在其产生后短短十年的时间里就达到如此 大的规模，发展速度之快是令人惊异的。各国经济的发展都依循一定的规律呈波 浪式前进，即时而达到高峰，时而降入谷底，但租赁的发展几乎是呈直线上升的。 因此融资租赁被誉为“朝阳产业”或“未来的产业”。 我国的融资租赁于8 0 年代初从日本引进。1 9 7 9 年l o 月，中国国际信托投资 公司作为我国吸引外资的一个窗口在北京成立，不久，即派出代表团赴国外考察 融资租赁并采用跨国租赁方式从日本租进了一批同产汽车。同期，中国民航总局 在中信公司的推动下，首次以杠杆租赁方式从美国租进了第一架波音7 4 7 飞机。 1 1 9 8 1 年4 月，由中国国际信托投资公司、北京市机电设备公司与日本东方租赁 公司合资组办了我国第一家租赁公司中国东方租赁有限公司。同年7 月，中 信公司又与国家物资局等单位共同组建了中国租赁有限公司，这标志着我国租赁 业的开端。随后，从1 9 8 4 年起相继成立了环球、华和、北方等中外合资租赁公 司和一些中资租赁公司。我国的租赁公司主要由国内外银行、租赁公司和贸易公 司投资组成，体现了银贸结合的特点，主要是为国内用户解决资金短缺的困难和 引进先进的设备而服务，不同于国外有很大一部分租赁公司是由生产厂家投资组 成，为推销设备或者作为设备的一种促销手段而成立的。同时，由于我国金融市 场体制尚未完全形成，流通不畅，开展国产设备的国内租赁业务受到很大限制， 所以融资租赁以从国外融资、购买国外设备为主。 第二节融资租赁的含义 融资租赁作为近代新型的产业，在世界各国都得到了迅速发展，各国立法也 对其作出了不同的规定。 、美国统一商法典2 a 编对融资租赁的规定 美国是融资租赁的发源地，也是当今世界融资租赁业最为发达的国家。在美 国没有专门的融资租赁立法，与融资租赁相关的法律制度散见于联邦及各州制定 的普通商业法律以及专门的法律、法规之中。在美国融资租赁法律体系中，最为 1 史燕甲著融资租赁原理与实务北京：对外经济贸易大学出版社。2 0 0 5 2 6 8 3 船舶融资租赁下 j 租人的权责研究 突出的就是统一商法典2 a 编( u c c 2 a ) 。在1 9 8 7 年u c c 版本中增加了第2 a 编，以若干条款对融资租赁做出了明确的规定。u c c 2 a 编中针对融资租赁的规 定大体上分为两个方面： 其一，对融资租赁概念的界定。u c c 2 a 1 0 3 ( 1 ) 中对融资租赁定义如下： a 、出租人不选择、制造或供应租赁物；b 、出租人接受租赁物或其所有权以及使 用权；c 、有以下情形出现：( i ) 在租赁协议正式生效以前承租人收到这样一份 协议副本，通过该协议出租人取得或将取得租赁物或所有权，而且将利用该租赁 物。( i i ) 承租人提出的根据合同条款出租人取得或将取得租赁物或所有权，而且 将利用该租赁物的合同要约是租赁合同生效的条件。( i i i ) 在租赁合同生效以前， 承租人应得到一项准确而全面的声明，载明承诺和保证，以及保证的放弃，对救 济手段的限制和改变，或者包括租赁物生产商在内的与出租人取得租赁物或所有 权或使用权合同有关的任何第三方对损害的赔偿。( i i i i ) 女w 果租赁不是消费者租 赁，那么，承租人在签订租赁合同之前，出租人应以书面形式通知承租人，载明： ( i ) 租赁物供应商的身份确认，除非承租人选择供应商并且指令出租人从该供应 商那里取得设备或所有权和使用权；( i i ) 承租人应当得到承诺和保证，包括与承 租人取得设备或所有权和使用权合同有关的任何第三方的承诺和保证：( i i i ) 承租 人有权与向出租人供应设备的供货商联系，并且取得准确全面的关于承诺和保 证，包括限制的放弃以及救济手段在内的声明。 其二，对融资租赁特殊规则的规定。2 a 编中对融资租赁特殊规则的规定 主要包括两个方面：一是仅为融资租赁所适用。这类规则有：承租人为供应合同 的受益人( 2 a 2 0 9 ) ；租赁物的损失、风险由承租人承担( 2 a 2 1 9 ) ；因交货与 租赁合同不符而致拒收导致的风险损失，由供应人承担( 2 a 2 2 0 ) ；在特 定情况下，偶然事件只是部分影响出租人或供应人的履约能力，则对其生产与交 货的安排由供应人通知承租人( 2 a 4 0 5 ) ；承租人承诺具有不可撤销性 ( 2 a 4 0 7 ) ；在明知货物与租赁合同与供应合同不一致的情况下货物的接受具有不 可撤销性( 2 a 5 1 6 1 。二是融资租赁不可适用。这类规则有：出租人对租赁物 瑕疵担保的责任之规定不适用于融资租赁( 2 a 2 1 1 ) ；出租人负担货物可销售 性的默示担保( 2 a 2 1 2 ) 及租赁适用于特殊性目的之担保不适用于融资租赁 ( 2 a 2 1 3 ) ；在货物减损情况下减免租金之规定不适用于非消费性的融资租赁 4 船舶融资租赁下出租人的权责研究 ( 2 a 2 2 1 ) ；对承租人在领受货物后，可撤销一批或一个商业单位的与合同不符的 货物的领受之规定不适用融资租赁( 5 1 7 ) 。 u c c 2 a 篇的融资租赁界定中并没有要求满足其他条件，但是美国统一商法 典中规定了担保利益条款，明确指出如果在租赁协议中承租人租赁期满不需要付 出额外的对价或者付出名义上的价格就可以获得租赁物的所有权，那么这一租赁 将被视为保留所有权买卖或者贷款而不视为真实租赁( t r u el e a s e ) 。1 这种情形下的 租赁将适用u c c 第2 编关于买卖和第9 编关于担保的规定，而不适用或仅部分 类推适用u c c 第2 编有关融资租赁的规定。2 根据美国法院的判例，融资租赁案 件中，法院根据u c c 和各州的立法对融资租赁契约进行分析，考虑出租人和承 租人在协议中扮演的角色、双方的目的以及交易的后果三方面来认定一项协议是 租赁协议还是附条件买卖或者贷款。 二、英国有关融资租赁的民、商事规定 英国没有专门关于融资租赁的民商事立法，融资租赁被视为一种委托形式， 像其他商业合同一样，受普通法条文的约束，租赁合同则受合同法一般规定约束。 目前，英国对于融资租赁还没有一致的定义，较权威的有英国设备租赁协会 ( e l a ) 规定，融资性租赁是在合同中规定在固定期间支付规定数目的金额，足 以分期偿付出租人的资本并能赢利。融资性租赁又称为“全部付清”租赁。3 设 备租赁协会在其定义中规定了融资租赁的主要特征：1 、承租人，而不是出租人， 从这种设备的制造商或销售商选择设备；2 、出租人保留设备的所有权；3 、承租 人在按时付租金并履行租赁其他条件的情况下，在租赁的全部期间对使用设备享 受独有的权利；4 、租赁期间有不可取消的部分，在此期间租赁公司设法补偿资 本支出的全部或主要部分以及其开支和边际利润；5 、设备的陈旧负担，完全由 承租人承担；6 、租赁对象是商业顾客，租赁公司业务活动使用的设备，通常不 是消费性的交易；7 、由于设备是在承租人的请求下，由出租人购进，是否合用 和其他条件的责任全在承租人；8 、承租人有责任对设备维修和保险；9 、租赁协 议期满时，承租人有权选择减低租金继续租赁。 可见，实际上英国的融资租赁合同范围比较狭窄，法律和判例以是否全额支 1 李树成融资租赁法律界定之比较研究h t t p ：w w w c h i n a l e a s i n g o r g d o c 2 d o e i1 7 0 h t m 2 赵威主编国际融资法理论与实务北京：中国政法大学；f 版社，1 9 9 5 。2 2 4 3 【英】t m 克拉克著租赁，罗真瑞等译北京：物资出版社，1 9 8 4 5 1 5 船舶融资租赁下租人的权责研究 付来区别融资租赁与经营租赁，以所有权的最后归属来区别融资租赁和租购。是 否全额偿付和设备所有权在期满时的处理方式在英国融资租赁法律界定中起了 决定性作用。1 三、法国有关融资租赁的规定 法国在1 9 6 6 年7 月2 同发布融资租赁业法( 第6 6 4 5 5 号法律) ，该法第1 条规定了融资租赁的定义：“融资租赁是一项涉及资本性货物和工具性设备的租 赁，为此租赁目的而购买设备的公司是租赁物的所有人，同时根据事前确定的购 买价格( 至少要部分考虑租金支付) ，该交易中承租人享有购买全部或部分租赁物 的选择权。 2 根据该条规定，在法国，融资租赁有这样几个特点：l 、它是一种 三方交易，出租人应从第三方购买租赁设备，此外出租人也可以通过租赁获得租 赁物；2 、承租人对租赁设备有购买选择权；3 、承租人购买价格要考虑到租金的 支付，即并不是直接依据设备残值的实际市场价格确定购买价格。 四、日本有关判例对融资租赁的规定 在日本没有专门关于融资租赁的立法，日本民、商法法律体系较为完善，融 资租赁受民、商法一般规则的约束。 目前，日本民、商法中尚未有关于融资租赁的法律规定，对融资租赁的法律 性质，许多日本学者认为它是一种特殊的租赁。同本法院近些年通过判例确定融 资租赁契约主要从其特殊本质着手，探求其固有的法理，大致可归纳为：l 、供 应商所提供的租赁物件不是由租赁公司而是由用户自己选择决定的；2 、在租赁 期问，租赁物件所有权始终归属于租赁公司，用户无取得所有权的权利和机会； 3 、在租赁期间，用户以支付租金为条件，对租赁物件享有专有权；4 、为保证租 赁公司能收回所投入的资本及支出的费用和金融利益，规定租赁期间绝对禁止用 户一方解除契约；5 、租赁物件之陈旧化风险主要由用户承担。3 日本仍然停留在典型的融资租赁定义阶段，承租人没有出租物的选择购买 权，在纠纷中将被作为传统租赁处理。 五、国际融资租赁公约的规定 公约所指的融资租赁交易，是指在这种交易中，出租人根据承租人提供的规 李树成融资租赁法律界定之比较研究h t t p ：w w w c h i n a l e a s i n g o r g d o c 2 d o c i1 7 0 h t m 2 程_ j j 东著国阳i 融资租赁法律问题研究北京：法律f j j 版社2 0 0 2 1 3 1 4 3 赵威主编国际融资法理论与实务北京：中国政法人学出版社1 9 9 5 2 2 7 2 2 8 6 船舶融资租赁下出租人的权责研究 格，与第三方( 供应商) 订立一项协议( 供应协议) 。根据此协议，出租人按照承租 人在与其利益有关的范围内所同意的条款取得成套设备、资本货物或其他设备， 并且与承租人订立一项协议( 租赁协议) ，以承租人支付租金为条件授予承租人使 用设备的权利( 第一条第l 款) 。 为了进一步说明公约所定义的融资租赁交易特点，公约第一条第2 款进一步 规定：( 1 ) 承租人指定设备并选择供应商，并不主要依赖出租人的技能和判断。“不 主要”并不是要求出租人一味的超然，出租人也可以采取一定的手段来保护自己 的投资，比如推荐特定产品和商家，但是出租人的过分介入则会增大其义务，会 对自己产生不利的后果。( 2 ) 出租人取得的设备与某一租赁协议相联系，并且供 应商知道这一协议业已或将要在出租人和承租人之间订立。公约的一个基本出发 点是将租赁公司对供应商承担的信用风险都转嫁给承租企业，尽管承租企业未与 供应商有合同上的自接联系。这样在跨国融资租赁中，如果供应商对租赁合同有 可能成立的事实不清楚，日后供应商就有可能意想不到地面对承租企业的潜在义 务。( 3 ) 合同中租金的计算特别应考虑到设备的全部或大部分成本的摊销。由此 可见，融资租赁的租金计算侧重于出租人对所投资金的回收，包括设备的购买价 款和交易费用的摊销。对于不具有这一特征的经营性租赁则不在该公约的调整范 围之内。 此外，公约第一条第3 款规定，无论承租人是否有购买租赁物或续租的选择 权，也不问这种购买的价格或续租租金的多少，均可适用该公约。这是因为考虑 到许多大陆法系国家通常允许承租人具有租赁物的最终购买选择权，而许多英美 法系却以此作为区分真实租赁与分期付款买卖或租购的依据，公约显然回避了对 这一问题的争论。 六、我国立法中的融资租赁 ( 一) 合同法中的融资租赁 合同法第十四章融资租赁合同第2 3 7 条规定：“融资租赁是出租人根据 承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承 租人支付租金的交易方式 。该定义吸收了国际融资租赁公约的精神，与国 际惯例接轨，比较科学。 ( 二) 金融监管法规对融资租赁的界定 7 船舶融资租赁下f f i 租人的权责研究 中国人民银行颁布的金融租赁公司管理办法将融资租赁界定为：出租人 根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物件，提供给承租人使 用，向承租人收取租金的交易，它以出租人保留租赁物的所有权和收取租金为条 件，使承租人在租赁合同期内对租赁物取得占有、使用和收益的权利。另外，由 商务部监管的外商投资租赁公司经营的融资租赁业务的界定也是依据金融租赁 公司管理办法的规定。1 综上所述，各国法律和国际公约虽对融资租赁定义规定不尽相同，但在以下 几方面基本可以达成共识： 第一，融资租赁具有融资和融物双重功能： 第二，融资租赁包括租赁物的买卖和租赁两个过程： 第三，出租人( 转租除外) 享有租赁物的所有权。 第三节船舶融资租赁的含义 随着船舶法律的不断完善以及物权法的发展，2 0 世纪中叶，融资租赁开始出 现，船舶的融资租赁不久也应运而生。因为这一交易方式的许多优点，许多国家， 尤其是新兴工业国家开始制定政策，以扶植和规范以融资租赁方式对航运市场的 投资，对航运市场的发展、壮大起到了积极的推动作用。如日本和韩国，相继出 台了一系列法律、政策，规范租赁公司运营、制定对承租人的税收优惠政策以及 提供政策性担保等。2 由于融资租赁所具有的交易相对安全、政策可调控性好等 特点，这一交易方式受到了起来越多的国家的重视。在政策的促进下，船舶融资 租赁得以飞速的发展。 船舶融资租赁是融资租赁的一种，符合融资租赁的一般特征，但是船舶融资 租赁仅限于船舶。我国现行法律没有对于船舶融资租赁的含义进行专门的规定， 结合上文分析的融资租赁定义及特点，船舶融资租赁应当是符合下列特征的融资 租赁形式： l 、由船舶承租人选择船舶及出卖方，承租人的选择并不主要依赖于船舶出 租人的技能和判断： 2 、船舶出租人购买船舶是为了履行与承租人的租赁合同，船舶出卖人或建 李树成融资租赁法律界定之比较研究h t t p ：w w w c h i n a l e z s i n g o r g d o c 2 d o c l l 7 0 h t m 2 朱家贤著租赁合同融资租赁合同一匕京：中国法制 i j 版社1 9 9 9 5 1 5 2 船舶融资租赁下出租人的权责研究 造人知道出租人与承租人之间已经或将要订立一份有关船舶的租赁合同； 3 、租赁合同规定的应付租金的计算考虑了船舶的全部或大部分成本，并且 计入了船舶出租人的合理利润等； 4 、租赁期间，船舶出租人享有船舶所有权； 5 、租赁期届满，承租人有权选择留购、续租或退回船舶。 由于船舶融资租赁中涉及的设备是船舶，因此相关的法律关系首先是受海 商法调整。海商法作为民法的特别法，确立了许多不同于普通民法理论的 原则和制度，因此调整一般性融资租赁关系的法律规范不能有效解决船舶融资租 赁中出现的与船舶有关的特殊法律问题。另一方面，海商法对船舶融资租赁 问题涉猎极少，导致涉及到船舶的融资租赁法律关系中各方当事人的权利义务状 态很不明确，尤其是涉及到海商海事法律关系的时候，问题更加难以处理。因此， 虽然船舶融资租赁属于融资租赁的一种，但后者的一般规定远不能解决前者的特 殊问题。 第四节船舶融资租赁与光船租赁的区别 船舶融资租赁与不带租购条款的光船租赁、船舶租购有些相似，因为涉及到 出租人和承租人双方在合同期满时对船舶所有权转移的约定的不同，容易与船舶 融资租赁产生混淆。笔者认为有必要在这里将三者做简要的区分，以进一步明确 船舶融资租赁的含义和范围。 一、船舶融资租赁与不带租购条款的光船租赁的区别 有人认为不带租购条款的光船租赁是船舶融资的一种重要方式，实则不然。 根据海商法第1 4 4 条的规定，光船租赁是指船舶出租人向承租人提供不配备 船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和营运，并向出租人支付租金 的船舶租赁方式。因此，它只是传统意义上的财产租赁，并不具有融资的内容， 不能算作一种船舶融资方式。 船舶融资租赁则是在传统租赁交易上发展起来的新型交易，兼有融物、融资 双重属性，以融物为基础，以融资为主导。但是，光船租赁与船舶融资租赁之间 确实存在着密切的联系。都体现出船舶所有权与使用权的两权分离。同时，光船 租赁与船舶融资租赁之间有较大的差异性。主要表现在： ( 一) 经济实质不同：光船租赁是传统的财产租赁；船舶融资租赁实质是融资， 9 船舶融资租赁下 j 租人的权责研究 兼有融资、融物双重属性。 ( 二) 涉及合同、当事人不同：光船租赁一般只涉及一个合同( 光船租赁合同) ， 两方当事人( 出租人和承租人) ；船舶融资租赁则涉及到两个合同( 船舶买卖合 同，船舶融资租赁合同) ，三方当事人( 出卖人、出租人、承租人) 。1 ( 三) 出租人的资质不同：各国法律对光船租赁条款采用合同自由主义，不存 在合同主体的法定性问题；而船舶融资租赁合同，多数国家则采取强制性的法律 规定。船舶融资租赁中的出租人，有着法律上的限定性，合同主体不适格则合同 无效。2 ( 四) 出租人的交船义务不同：光船租赁的出租人交船时应谨慎处理，使船舶 适航，交付的船舶应适于合同约定的用途；船舶融资租赁的出租人则享有船舶瑕 疵担保免责权。 ( 五) 船舶的风险承担不同：光船租赁中约定，海商法第1 5 3 条规定：“承租 人应当按照合同约定支付租金。承租人未按照合同约定的时间支付租金连续超过 七日的，出租人有权解除合同，并有权要求赔偿因此遭受的损失。船舶发生灭失 或者失踪的，租金应当自船舶灭失或者得知其最后消息之日起停止支付，预付租 金应当按照比例退还 ；而融资租赁合同规定“承租方承担在租赁期内发生的船 舶灭失和毁损的风险，在发生任何情况下，承租方均付交纳租金的绝对义务。 两者的规定相反。 ( 六) 租金构成不同：光船租赁的租金是对船舶使用的对价；船舶融资租赁的 租金构成要考虑到船舶的全部或大部分成本。 二、船舶融资租赁与船舶租购的区别 船舶租购合同又称光船租购合同，是光船租赁合同的一种特殊形式，指出租 人向承租人提供一艘不配备船员的船舶，在约定的期间内由承租人占有、使用和 营运，并在约定期间届满时将船舶所有权转移给承租人，而由承租人支付租购费 的合同。3 船舶融资租赁与船舶租购的主要区别： ( 一) 船舶所有权与风险转移 船舶租购中，租期届满时，如果承租人履行了合同约定的义务，则在其支付 1 梁慧星民法学说判例与立法研究北京：中国政法大学出版社。1 9 9 3 2 0 3 2 0 4 2 郑田卫船舶融资租赁合同的法律适用研究中国海商法年刊，2 0 0 1 ，i 5 ( 3 ) ：7 8 3 郭萍租船运输实务与法律北京：大连海事大学i l i 版社，1 9 9 9 1 4 4 1 0 船舶融资租赁下 i 租人的权责研究 最后一期租金后，视为承租人购买了船舶，并付清了船舶购买价款。船舶连同船 舶的一切财产的所有权，立即转移至承租人。对此我国海商法第一百五十四 条规定：“订有租购条款的光船租赁合同，承租人按照合同约定向出租人付清租 购费时，船舶所有权即归于承租人。在船舶于租期届满之时交付给承租人之前， 船舶连同属于船舶的一切财产的风险和费用，由出租人承担。但是一经进行船舶 买卖交接，这种风险便转移至承租人。有的合同约定在船舶交接后，出租人对船 舶可能存在的缺陷，不再负责。1 但在租赁期间，出租人作为光船出租人，对船 舶的缺陷、瑕疵仍负有责任。 这与融资租赁有极大的不同，在融资租赁期间，出租人原则上对船舶及财产 的风险是不负责任的，除非是下文分析的特殊情况。第二，融资租赁并不以期满 时转移船舶所有权为特征或必备条件，而是在期满时由承租人选择购买、续租或 退还。这与租购合同中承租人在期满时必然获得所有权不同，租购中承租人享有 对所有权的期待权，而融资租赁中承租人没有此种权利，只是享有优先购买权。 如果要取得所有权，要与出租人另行订立买卖合同并支付价款，而租购中只要租 金按时付清，无需再订立合同及支付名义价款即可取得所有权。第三，对船舶的 瑕疵，即使是租赁期间，出租人也不负任何责任，而是由船舶出卖方或船厂向承 租人直接承担责任。 ( 二) 船舶无债务担保 船舶租购中，出租人应保证在船舶买卖交接时，除由于承租人的行为产生 的债务和己告知承租人的船舶抵押权外，船舶没有依附由船舶优先权或其他担保 物权保证清偿的债务和其他债务。如果船舶在买卖交接后，因此前产生的债务， 债权人对船舶行使担保物权，出租人应赔偿承租人因此遭受的损失，但以出租人 对这种债务负有清偿责任为限。 这与船舶融资租赁也大相径庭。在融资租赁期间，出租人在船舶上设定抵 押的权利往往受到合同的限制，即双方在合同中约定出租人不得在船舶上设定抵 押权或如果设定必须取得承租人的同意。如果承租人要续租或退还，则就是承租 人要向出租人保证不因自己应负的债务或自己的行为使船舶负有的优先权及其 他债权影响到出租人的所有权，甚至令出租人遭受损失，否则就是承租人向出租 1 司玉琢主编海商法人连：大连海事大学出版社。2 0 0 3 2 3 5 l l 船舶融资租赁下 租人的权责研究 人赔偿。 ( 三) 船舶文书 光船租购中，在承租人支付最后一期租金时，出租人应当向承租人提供一份 经过适当公正的船舶合法卖据。在船舶买卖交接时，出租人应当向承租人提供船 舶己经注销登记的证明，以及出租人持有的船级证书和其他船舶文件和图表。1 融资租赁中，出租人与承租人对船舶进行买卖后，也负有注销登记及协助承 租人登记等附随义务，但因船舶在建成后由船厂直接交给承租人，因此文件、图 表等无需交接，已在承租人手中。出租人没有对此类文件、图表等的交接义务。 第五节出租人在船舶融资租赁中的身份 船舶融资租