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内容摘要 内容摘要 禁诉令制度是英美法国家解决国际管辖权冲突的一种特殊制度,主要是针对 本国法院具有属人管辖权的当事人,禁止其在外国法院诉讼。但同时由于它的冒 犯性,各国均遵循尊重国际礼让、保守并谨慎适用的原则。相比而言,由于大陆 法系国家大多并没有将禁诉令纳入成文法中,也没有衡平法的救济方式。因此, 大陆法系国家对于禁诉令比较陌生,对禁诉令制度的研究也比较落后。近年来, 随着在国际仲裁和民事诉讼程序中禁诉令屡屡出现,该问题也逐渐引起理论界与 实务界的关注。 全文共分为四章,运用比较分析和实证分析的方法来阐述禁诉令的产生背 景、适用范围,并结合英国、美国两大主要英美法系国家的司法实践以及相关国 际规则来说明禁诉令所产生的法律效力及其影响。文章最后重点分析了中国禁诉 令的案例和相关问题,同时结合中国适用禁诉令制度的理论依据,对禁诉令制度 在中国的司法应对和未来制度建立的具体条文设计进行了论述。 第一章是概述部分。主要介绍禁诉令的概念、历史起源、发展轨迹和特点等 问题,为以后各章的论述打下基础。 第二章主要介绍了英、美两大主要英美法系国家禁诉令制度的发展轨迹,以 及其签发禁诉令的评判标准。本章同时以德国为例,介绍了大陆法系对于禁诉令 制度的一些不同看法。 第三章介绍了当前主要国际规则对待禁诉令的态度。探讨分析了关于民商 事案件的管辖权及判决执行公约( 简称布鲁塞尔公约) 、国际商事仲裁示 范法( 2 0 0 6 年修订版) 两个主要国际文件对待禁诉令制度的不同态度。 第四章探讨了禁诉令在中国的有关问题。主要分析中国的禁诉令案件,对于 其中的主要问题进行了研究,并就我国如何应对和适用禁诉令提出了相关建议, 进而提出构建我国禁诉令制度的法律条文。 关键词:禁诉令:管辖权;实证分析 a b s t r a c t a b s t r a c t a n t i s u i ti n j u n c t i o ni sas p e c i a lr e m e d yw h i c hi sn o ww i d e l yu s e di nc o m m o n l a wc o u n t r i e st os o l v ej u r i s d i c t i o nc o n f l i c t c o u r t s f r e q u e n t l y i s s u ea n t i s u i t i n j u n c t i o n st op a r t i e r ,w h ob e l o n gt op e r s o n a lj u r i s d i c t i o nt or e s t r a i nf o r u ms h o p p i n g a n dp a r a l l e lp r o c e e d i n g si nf o r e i g nc o u n t r i e s h o w e v e r , d u et ot h eo f f e n s i v en a t u r eo f a n t i s u i ti n j u n c t i o n , e a c hi s s u i n gc o u n t r yf o l l o w st h ep r i n c i p l eo fc o m i t y , a c t i n g c o n s e r v a t i v e l ya n dc a u t i o u s l y c o m p a r a t i v e l y , c i v i ll a wc o u n t r i e sh a v en o te s t a b l i s h e d a n t i s u i ti n j u n c t i o nr e g i m ea n de v e nh a v en oe q u i t a b l er e m e d i e s t h e r e f o r e ,m o s tc i v i l l a wc o u n t r i e sa r eu n f a m i l i a r 谢t ha n t i s u i ti n j u n c t i o na n da ss u c h ,t h er e s e a r c ho f a n t i - s u i ti n j u n c t i o ni si n s u f f i c i e n t n o w a d a y s ,a n t i - s u i ti n j u n c t i o ni sm o r ef r e q u e n t l y u s e di ni n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o na n di n t e m a t i o n a lc i v i lp r o c e d u r e sa n dh a s g o tg r e a tp u b l i cc o n c e r n t h i sd i s s e r t a t i o n ,b yc o n d u c t i n gc o m p a r a t i v ea n a l y s i sa n dp o s i t i v ea n a l y s i s , d i s c u s s e st h ef o l l o w i n gp r o b l e m s :t h ec o n c e p t ,c h a r a c t e ra n dh i s t o r yo r i g i n so f a n t i s u i t i n j u n c t i o n ;r e l e v a n tj u d i c i a lp r a c t i c e si ne n g l a n d ,u s ,g e r m a n ya n d i n t e r n a t i o n a li n s t r u m e n t st o a n a l y s i st h el e g a le f f e c to fa n t i s u i ti n ju n c t i o n ;a n d r e l e v a n tc h i n e s ec a s ea sw e l la st ot h ef e a s i b i l i t yo fe s t a b l i s h i n gt h ea n t i - s u i t i n j u n c t i o nr e g i m ei nc h i n a t h ed i s s e r t a t i o ni n c l u d e sf o u rc h a p t e r s : c h a p t e r 1i n t r o d u c e st h eg e n e r a lc o n c e p t ,c h a r a c t e ra n dh i s t o r yo r i g i n so f a n t i - s u i ti n j u n c t i o n t h i sc h a p t e ri sa b a c k g r o u n df o r t h es u b s e q u e n tc h a p t e r s c h a p t e r2i n t r o d u c e st h ed e v e l o p m e n to fa n t i s u i ti n ju n c t i o n si ne n g l a n da n du s , t w om a j o rc o m m o nl a wc o u n t r i e s ,a n da n a l y z e st h es t a n d a r do fi s s u i n ga n t i s u i t i n j u n c t i o n si nt h e s ec o u n t r i e s t h i sc h a p t e ra l s ot a k e sg e r m a n yf o re x a m p l et o a n a l y z ed i f f e r e n tv i e w sa b o u tt h eu t i l i z a t i o no fa n t i - s u i ti n j u n c t i o ni nc i v i ll a w c o u n t r y c h a p t e r3d i s c u s s e st w od i f f e r e n ti n t e r n a t i o n a la t t i t u d e st o w a r d sa n t i s u i t i n ju n c t i o n o no n eh a n d ,a c c o r d i n gt o b r u s s e l sc o n v e n t i o no nj u r i s d i c t i o na n dt h e e n f o r c e m e n to fj u d g m e n t si nc i v i la n dc o m m e r c i a lm a t t e r s ”,a n t i - s u i ti n j u n c t i o n s h o u l db eu s e dc a u t i o u s l yi np a r a l l e lp r o c e e d i n g o nt h eo t h e rh a n d ,u n c i t r a l m o d e ll a wo ni n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o nw i t ha m e n d m e n ti n2 0 0 6 a b s 豫a e 下 a d m i t st h ep o s i t i v er o l eo fa n t i - s u i ti n j u n c t i o n c h a p t e r4d i s c u s s e sr e l e v a n ti s s u e sa b o u ta n t i s u i ti n j u n c t i o ni nc h i n aa n d a n a l y z e sat y p i c a lc h i n e s ec a s ei n v o l v i n g i na n t i - s u i ti n j u n c t i o n i nc o n c l u s i o n , s u g g e s t i o n sa r ep r o v i d e df o rc h i n at ol e a r nf r o mt h ef o r e i g na n t i - s u i ti n j u n c t i o n s y s t e m sa n d e s t a b l i s hi t so w na n t i s u i ti n j u n c t i o ns y s t e m 。 k e yw o r d s :a n t i s u i ti n j u n c t i o n ;j u r i s d i c t i o n ;p o s i t i v ea n a l y s i s a b b r e v i a t i o n s 缩略语表 a b b r e v i a t i o n s 缩略语表 a s as w i s sa r b i t r a t i o na s s o c i a t i o n c o c o m p a n y i n c i n c o r p o r a t e d l t d l i m i t e d u n c i t r a lu i l i t e dn a t i o n sc o m m i s s i o no ni n t e r n a t i o n a lt r a d el a w t a b l eo fc a s e s 案例表 t a b l eo fc a s e s 案例表 s h o r tt i t l ef u l lc a s et i t l ea n dc i t a t i o n b r i t i s ha i r w a y s 彰l a k e rb r i t i s ha i r w a y sb o a r d 彰l a k e ra i r w a y sl t d 。 a i r w a y s c i t e da s : 1 9 8 5 】a c5 8 c a s t a n h ov b r o w n & r o o t k ) l t d c a s t a n h ov b r o w n & r o o t c i t e da s 1 9 8 1 】a c 5 5 7 ( 1 9 8 0 ) c h i n at r a d e m 。钐c h i n at r a d e & d e v c o r p v m vc h o o n g y o n g c h o o n g y o n g c i t e da s - 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j 3 v 学保密委员会审定过的学位论文,未经厦门大学保 密委员会审定的学位论文均为公开学位论文。此声明栏不填写的, 默认为公开学位论文,均适用上述授权。) 声明人( 签名) : 酬一凡 i 莎1 年4 月j f 日 引言 己i吉 丁i目 随着全球经济越来越一体化,国际民商事交往日趋频繁,由此所引发的国际 民商事法律纠纷也呈现越来越复杂和多样的趋势。每个国家在解决涉外法律纠纷 的同时,也在不断完善各自国家的国际民商事诉讼制度。禁诉令制度就是英美法 国家解决国际管辖权冲突的一种特殊制度,主要用以指示受到法院属人管辖的一 方当事人不得在外国法院起诉或参加预期的或未决的外国诉讼。该制度最初是在 普通法国家发展起来的,并已在司法实践中已存在了相当长的时间。目前主要为 英国、美国、加拿大、澳大利亚等国家所采用。就其效力而言,禁诉令是一种强 有力的救济措施,有益于保护当事人的利益,防御其他国家的过度管辖权。同时 对本国司法主权和管辖权起到保护的作用。但同时由于它的冒犯性,各国均遵循 尊重国际礼让、保守并谨慎适用的原则。 我国是大陆法系国家。虽然在我国的立法和司法实践中吸收了英美法系的一 些做法,但是禁诉令制度在我国仅在个别的案例中适用。即便在这些案件中,禁 诉令的适用也仅限于解决法院之间管辖权冲突的问题。可以说,我国法律界对于 禁诉令的相关研究仍处于初期阶段。对禁诉令问题进行及时、系统研究,对于我 国法制以及参与国际仲裁以及司法合作均具有重要的理论和实践意义。 国际民商事管辖权领域中的禁诉令制度研究 第一章禁诉令制度的概述 第一节禁诉令的概念及历史起源 禁令最早可以追溯到古罗马时代。在罗马法中,禁令又称禁止令状 ( i n t e r d i c e r e ) ,是由罗马执政官根据受害人的请求发布的某种命令。中世纪的寺院 法中也有禁令的规定。现代意义的禁诉令则来源于英美法中的“禁令”( i n j u n c t i o n ) 制度,是指法院可以对本国法院具有属人管辖权而在外国法院进行诉讼的当事人 签发禁诉令( a n t i s u i ti n j u n c t i o n ) ,禁止其在外国开始或是推进诉讼。 当事人若是 漠视命令,继续进行在外国诉讼,将会受到藐视法院的处罚;相关第三人若是漠 视禁诉令,也会构成蔑视法院。 由于各国法律的差异,国际商事争议的当事人在选择法院时会权衡在某一国 家法院进行诉讼的利弊。不同的当事人会选择对自己最有利的法院进行诉讼,或 者在一方当事人己经选择在一国法院起诉的情况下,提出对该国法院管辖权的异 议并向另一个对自己有利的国家的法院起诉,以使诉讼朝对自己最有利的方向发 展。有鉴于此,英美法系国家的法院最早应当事人的申请签发禁诉令,用以阻止 另一方当事人在它国法院或者仲裁庭提出诉求,或者在申请方当事人已经提出此 类诉求时,命令另一方当事人撤回或者请求终止诉讼或者仲裁程序的命令。同时, 禁诉令既可以应用在在国际民商事诉讼中,也可以应用于仲裁程序中以干预仲裁 程序或者阻碍仲裁裁决的执行,后者又被称为“反仲裁禁令 。 在英国,禁诉令已有很长历史,最初是英国解决国内平行诉讼( p a r a l l e l l i t i g a t i o n ) 的手段。英国早期的普通法院在审判中主张坚持法律和公平。由于当时 只有很少的判例需要考虑,这时的法院能够相对容易地处理比较典型的赔偿案 件。但到1 3 世纪,普通法院逐渐失去其公平的特征,开始变得“僵化、机械、 陈家宏,李永泉禁止令制度初探f j 】西南交通大学学报( 社会科学版) ,2 0 0 4 ,( 2 ) :1 8 u n c i t r a lr e p o r to ft h ew o r k i n gg r o u p ,p 21 杨良宜,杨大明禁令【m j 北京:中国政法大学出版社,2 0 0 0 5 6 - 5 7 王瑶国际商事仲裁中的禁诉令研究( 硕士学位论文) 【d i 湖南:湖南师范大学,2 0 0 8 6 2 第一章禁诉令制度的概述 过度形式化 ,这些不足逐渐使得衡平法院登上历史舞台,两种法院相互独立而 又相互制约,逐渐形成了英国的法院系统。 在两种法院和法律的共同发展中,衡平法试图去填补普通法中的缝隙和不 足,向那些普通法院不愿意去处理的案件提供公平的救济。为了达到这个目的, 衡平法院开始运用禁诉令,试图以此来对普通法院的管辖权范围加以限定。禁诉 令最初由大法官以国王的名义所发布,禁止普通法院继续审理此案或者禁止执行 判决的禁令。发布禁诉令的条件是案件被告人就普通法院对争诉事件的裁决权能 提出质疑,且大法官认为此救济是必要。 起初,这些填补法律漏洞的禁诉令在英国的法院系统中并没有受到反对,有 时甚至是由普通法院和衡平法院的法官联合签发。但争议在于,以公平名义签发 的禁令的目的是中止或阻止普通法院中诉讼程序的开始,这对于普通法院的权威 和司法权带来了直接挑战。 尽管早期的衡平法院法官和学者都强调,“停止普通 法院诉讼程序的禁令并不是直接针对法院本身的,而是针对诉讼程序中的当事 人,但是普通法院法官并不这样认为。他们认为,禁令从效果上剥夺了法院审 理案件的权利,是对普通法院的管辖权的削弱。因此,早期的衡平法院不得不 在保护通过禁诉令所带来的利益和法院间的礼让之间寻求平衡。到了1 6 世纪, 衡平法院能够自主决定签发禁诉令的权限受到了不少限制,衡平法院法官也逐渐 为签发禁诉令制订了一些必要的条件限制。 第二节禁诉令制度的发展轨迹及特征 一、禁诉令制度的发展轨迹 尽管禁诉令最早只是针对在英国法院之间的诉讼,调整的对象也只是国内法 院管辖权冲突,但是随着英国禁诉令制度的不断发展,禁诉令最终还是扩展到对 于外国的诉讼之中,逐渐成为英国解决国际管辖权冲突的一项独特的制度。 英国签发禁诉令的最早依据是( ( 1 9 8 1 年最高法院法( t h es u p e rc o u r to f a c t r a c k , d a v i dw ah i s t o r yo fi n j u n c t i o n si ne n g l a n db e f o r e17 0 0 m 61i n d l j 5 3 9 ,19 8 6 5 4 0 泊尔曼法律与革命( 中文版) 【m 1 北京:中国人百科全书出版社,1 9 9 3 3 2 1 c ,t h o m a s s p e l l i n g & j a m e sh a m i l t o nl e w i s j at r e a t i s eo nt h el a wg o v e r n i n gi n j u n c t i o n s , 1 9 8 6 , ( 8 ) :1 4 5 余剑试论英美法中的禁诉令制度( 硕士学位i 仑3 c ) 【d j 北京:中国政法大学,2 0 0 7 3 3 国际民商事管辖权颁域中的禁诉令制度研究 1 9 8 1 ) 第3 7 条。该条规定:“在任何情况下,只要法院认为公正两且方便,高等 法院得以命令的形式,签发禁令 。英国法院之所以签发禁诉令是因为被禁 止方当事人受到英国法院的属人管辖,所以英国法院拥有对其签发禁诉令的管辖 权。英国法院一旦签发禁诉令,就可以禁止当事人在另一国开始或者继续提起诉 讼。如果该当事入在英国法院签发禁诉令之后仍坚持在外圜法院诉讼,监禁和罚 金在英国会马上开始。此外,法律在授予英国法院这种权利的同时也规定,在所 有案彳譬中,荚晷法院应该在公正并且方便的情况下才能签发禁诉令。 必须注意的是,外国法院对禁诉令的承认并不是确保禁诉令有效性所必霈 的。s c r u t t o n 大法官在审理e l l e r m a nl i n e sl t dv r e a d ( 1 9 2 8 ) - - 案中对签发禁诉令 的理由曾作过精辟的论述:“”英国法院当然不能签发禁令限制外国法院的诉 讼,它们也无权那样做。但是,英国法院可以通过签发禁令限制欺诈违约的英国 公民,因为他们是在英国法院诉讼的当事方之一,正是他们通过向外函法院诉讼 可以获得欺诈违约的好处。因此,英国法院显然有权禁止受英国法院管辖的 人以违约和欺诈的方式向孙国法院提起诉讼。” 时至今网,除了英国,美国、加拿大、澳大利亚、新加坡、中国香港地区等 其它普通法系国家和地区也开始在国际诉讼中使用禁诉令作为规制挑选法院和 平行诉讼的手段外。少数大陆法系国家,如德国、法国亦开始使用禁诉令作为解 决国际诉讼管辖权冲突的一种方式。 二、禁诉令的特征 作为解决国际管辖权冲突的一种独特方式,禁诉令制度具有以下特征: ( 一) 签发禁诉令的前提是被法院认为其拥有被申请人的属人管辖权 在实践中,并非所有外国诉讼中的被告都可以到英国、美国等国申请禁诉令。 英国法院签发禁诉令的目的并非在予“显示自己是全球的天朝,在髫前的国 际环境下不会去管那些与它无关,没有( 或者只有极少) 私利可图的别人的闲 杨良塞,粝犬瞬。禁令鹾l 。她京;巾萤政法大学躐舨社,2 0 0 0 5 6 6 - 5 6 8 。 同上。 f 英】格劳斯彼得英国法院的禁诉令与仲裁 e b o l 黄永申译,h 卸:l l w w w s i m i c n e t c n n e w s d e t a i l 。 j s p ? i d = 5 3 0 0 2 0 0 8 - 1 1 - 2 0 2 0 0 9 0 3 - 3 l 。 挑选法院这一现象足伴随糟近代诉讼法理论中管辖权扩大的趋势出现在人们的视辫之中的。挑选法院行 秀建当事入在瑟晒多今管辖法院懿攮凝下选择一令法统送行诉讼,但是逵反法貌各管辖权方嚣政策酶行为 因此在司法实践中,法院和法官对挑选法院行为予以否定,如西蒙格拉斯德尔勋爵曾经直育不讳的指出: 挑选法院憝一令腕脏的浞 。a n d r e a sf l o w e n f e l d , f o r u ms h o p p i n g , a n t i - s u i t 瓤;u n c l i 冁溺a m e r i c a n j o u r n a lo f i n t e r n a t i o n a ll a w , 1 9 9 7 ,( 4 ) :“2 毒 第一章禁诉令制度的概述 事,去代人强出头 。禁诉令只能是法院向其具有管辖权的当事人签发的。 h o b h o u s e 大法官在审理t u r n e rv g r o v i t 案时认为,禁诉令并不是基于“向国外 扩张审判权”,而是基于英国法院对受限的一方当事入具有对人的管辖权。 禁诉 令的对象只能是法院具有属入管辖权的一方当事入,不能针对不具有属入管辖权 的其链任何当事入签发。根据一般原英| j ,如果英簪法院对被申请入拥有属入管 辖权,它将拥有对其签发禁令的管辖权。 ( 二) 禁诉令是针对当事人签发的,但也间接地干预了外国法院的管辖权 禁诉令的名称通常会让人产生这样的想法:这是一国法院发给其他法院并约 束该法院的,从而使人觉得外国法院是签发的对象,令人感到它是一种要求外国 法院停止行使本国管辖权的命令。但事实上,禁诉令的效力对象为诉讼当事人或 答辩入( r e s p o n d e n t ) ,而不是外国( 州) 法院,其目的是阻止箕在存在不方便或 具有敌意的外嚣( 州) 法院进符诉讼。 。 尽管英美国家的学者和法官普遍认为,传统的禁诉令是针对当事入藤非针对 外国法院签发的, 但是有外国法院并不完全认同此观点。比如在q u a a k 案中, 美国第一巡回法院指出,在形式上禁诉令只针对当事人,但是它却有效地限制了 外国法院行使其管辖权的能力,就像该禁诉令是直接针对外国法院的一样。 此外, 也有学者坚持认为:“从理论上说,禁诉令并不干预外国法院,因为它是针对当事 入的:它是针对诉讼当事人的命令,而不是针对法院的命令。然而这一观点是一 种诡辩。如果当事人不采取必需的程序上的步骤,外国法院就无法对案件微爨判 决。通过禁止当事人采取这些步骤,该法院实际上已经决定了外国法院是否将审 理该案。这种对外国法院的干预从本质上来说是与礼让理念背道而驰的。 ( 三) 禁诉令的实施以藐视法庭作为处罚作为保证 禁诉令具有一定的惩罚性,一旦签发禁诉令,如果该当事人不遵守禁令,继 续在外国诉讼,将会受到藐视法庭命令的惩罚。这些处弱通常包括被告可能入狱 杨良宜,杨大明禁令【 硼北京:中国政法大学出版社,2 0 0 0 6 3 3 k r u g e rt h a l i a t h ea n t i - s u i ti n j 【u n c t i o ni nt h ee u r o p e a nj u d i c i a ls p a c e y l 。t u r n e rv g r o v i t , i n t e r n 氟i o n a i c o m p a r a t i v el a wq u a r t e r l y , 2 0 0 4 ,f1 0 ) :1 0 31 ( 固1 9 8 5 1 a c5 8 欧祸永国际民事诉讼中熬禁潺令【l 咽。j 艺袁:北索大学出舨挫,2 0 0 7 。1 4 。 ( 劲m u t 1 n s a s s n ( e u r a s i a ) l t d v n e wi n d i a a s s u r a n c ec o l t d 2 0 0 4 ,l l o y d sr e p 2 0 6 c h i n a t r a d e ,8 3 7 f2 da t3 5 t h ee n f o r c e m e n to f a ne n g l i s ha n t i - s u i t 两u n c t i o n , 【1 9 9 刁l 曩。p r 3 2 0 ( o l gd u s s e l d o r f ) 。 q u a a k , 3 6 1f 3 da t1 7 h a r t l e y , t r e v o r c o m i t ya n dt h eu s eo fa n t i s u i ti n j u n c t i o n si ni n t e r n a t i o n a ll i t i g a t i o n m 。3 5a m ,j c o m p l 4 8 7 - 1 9 8 7 6 霹南6 。 5 国际民齑事管辖权领域中的禁诉令制度硪究 或被锶款,或公司资产将被查封。国并且,这种惩罚的效力将一直维持下去,除 非被告遵守禁诉令的规定。例如,在英国,被申请人违反禁诉令将产生两个后果: 第一,被申请人有因为其藐视法庭的行为而在英国被诉的义务,如果申请人目前 在英国、将来会返回英国或者在英国有财产,就可能在英国被诉。现实中,禁诉 令的救济可能不完全有效,但此类强制性的威胁却经常有效。第二,对外因法院 依据违反禁诉令的被申请入提出的请求所签发的判决,英国法院不承认,至少公 共政策要求把这一制裁加给藐视法庭者。然而,上述两个蜃果的效力局限予英国 境内,它们没有任何域外效力。网样在美墓,法院也使用罚金或监禁等制裁措施 来迫使被申请人遵守法院签发的禁诉令。回 ( 四) 禁诉令一般是用以保证排他性法院选择条款或仲裁条款的实施 在被申请人违反了被请求签发禁诉令的法院或仲裁庭所在国的排他性法院 选择协议条款或仲裁协议条款时,该国法院一般会签发禁诉令。这也是英国法 院签发禁诉令最常见的一种情况。在这种情况下,耗让的效力明显被削弱,甚至 被认为没有效力。 签发禁谣令的这一根据可追溯到英厘上议院对b r i t i s ha i r w a y s b o a r dv - l a k e r a i r w a y s l t d 。案的裁决。在该案中,上议院认为,如果申请人有不 在外国被诉的合法权利( 诸如产生于专属管辖条款、仲裁条款、。当事人之间达成 的包含禁止提起有关诉讼的有约束力的和解协议的权利) ,法院可以签发禁诉令。 在美国,有利于仲裁协议的联邦政策同样可使法院签发禁诉令来执行仲裁协 议。在p a r a m e d i c s 案中,第一巡回法院就认为联邦仲裁法对于仲裁协议的政策支 持意味着只要是企霉规避仲裁的行为就可以获得禁诉令。 第三节禁诉令在国际纠纷中的运用 一、在圜际诉讼程序中的运用 在现今匿际诉讼纠纷中,禁诉令己经成为英美法系国家和少数大陆法系国家 用以对拭挑选法院和平行诉讼的种措施。但由于禁谣令多是以限制内国法院的 杨良寅,杨大明禁令f m 】北京:巾国政法大学出版社,2 0 0 0 6 2 0 6 2 2 敬福承誊际涎事诉讼孛酶禁潺令l 氛日。恕京:托窳大学离舨社,2 0 0 7 1 8 同上,第1 9 凝。 1 9 8 5 1 a c5 8 p a r a m e d i c s , 3 6 9e3 d6 4 5 ( 2 dc i r 2 0 0 4 ) 6 第一章禁诉令制度的概述 当事人在外国法院进行诉讼为目的,势必会被不少国家认为侵害了它国的主权, 进而可能影响两国的关系。因此,在1 9 世纪,禁诉令这一备受争议的解决国际 平行诉讼的方式限于在英国国内或在英国国外其它管辖地的诉讼。不过对于这 个观点,英国p o r t a r l i n g t o nv s o u l b y ( 1 8 3 4 ) 案的判决明确表明,禁诉令的对象 是诉讼当事人而非外国法院,衡平法院约束当事人是无可厚非的,并不会侵害外 国的主权。因此在此案中英国法院向爱尔兰法院签发了禁诉令。进入2 1 世纪, 随着诉讼越来越具有国际性,现代国际诉讼的当事人越来越可能挑选对自己最有 利的法院来诉讼。为了更好地解决国际民商事管辖权中的冲突,各国也开始在国 际诉讼中普遍使用禁诉令作为规制挑选法院和平行诉讼的手段。 二、在国际商事仲裁程序中的运用 自第二次世界大战以后,作为解决纷争的有效机制国际商务仲裁以其隐 密性、专业、快速性等优点在很大程度上取代了诉讼。 这也导致在过去的几年 里,禁诉令已经逐渐跳出了解决法院管辖权的冲突,并在国际商事仲裁领域里发 展迅速。 综观各国的做法,在国际商事仲裁中,许多英美法系国家和大陆法系国家的 法院会纷纷应当事人的申请签发禁诉令,来干预仲裁程序或抵制判决的执行。法 院则可能会在在下列情况下对签发禁诉令:( 1 ) 阻止有关仲裁协议的外国诉讼的 提起或进行;( 2 ) 阻止欠缺仲裁协议的仲裁程序的进行;( 3 ) 对仲裁裁决的异议: ( 4 ) 仲裁裁决的执行。依据国际商会估计,在过去3 年里,在向国际商会提交 的近1 5 0 0 案件中,大约有1 5 件国际商会的案件涉及反仲裁禁令。 h i m p u r n ac a l i f o r n i ae n e r g yv i n d o n e s i a 案件就是近期发生的一国法院通过签 发禁诉令来干预仲裁的案件。 该案争端起源于一份能源销售合同,其中h i m p u m a c a l i f o r n i ae n e r g y 是一家在印尼负责开发和销售地热资源的能源公司,p l n 贝u 是一 家下属印尼国家的电力公司,在能源销售合同中双方指明以美元标价。但随着9 0 l o r dg o f f a i r
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