（经济法学专业论文）期货交易法律制度研究.pdf

期货交易法律制度研究 捅要 期货市场是商品经济高度发展的产物，随着我国经济的不断发展，期货市场 在整个国民经济体系中也发挥着越来越重要的作用。我国期货市场经过了2 0 余 年的发展，已经建立起了一套比较完整的交易制度体系，这一体系为我国期货交 易的发展奠定了基础。 随着我国期货交易的迅速发展，期货交易法学理论的研究也逐步深入，并取 得了一定的成果。但是，在一些期货交易基本问题上，我国法学界仍然存在着较 多的争议，这些争议从长远看对我国期货交易法学理论的研究会产生积极的推动 作用，但对于我国我国现阶段期货交易法律制度的完善将会是一种阻碍。此外， 对于主要依靠引进国外先进的期货交易制度的我国来说，这些舶来的制度如何尽 快融入我国现有的法律体系之中也是亟待解决的问题。 针对上述问题，本文主要以“期货交易是什么一期货交易如何进行一法律对 期货交易如何规制”为逻辑顺序，从期货交易的概念及历史发展开始，对期货交 易的法律关系、交易流程以及交易制度进行了全面的介绍和深入的分析，以期从 最基本的法学原理中为期货交易制度融入我国基本法律体系找到理论上的支持。 通过本文的写作，主要解决了以下几个基本理论问题：第一，期货交易的法 律本质问题；第二，期货交易主体之间的权利义务关系，特别是期货经纪公司与 其客户之间的权利义务关系问题；第三，期货交易的客体问题；第四，会员制度 的经济法原理；第五，保证金的法律性质及其与我国担保法之间的关系问题； 第六，强行平仓制度及其法学基本原理问题。 通过对以上问题的解决，希望能为我国制定统一的期货交易法提供理论 支持，以期将来我国也能以法律而非行政法规的形式更好地规范我国期货市场， 增强我国期货市场的国际竞争力，摆脱我国期货市场成为欧美等发达幽家期货市 场的“影子市场”的命运。 关键词：期货交易法律规制期货合约保证金强行平仓 r e s e a r c h0 nt h el e g ais y s t e mo ff u t u r e st r a din g a b s t r a c t f u t u r e sm a r k e t sa r et h ep r o d u c to fh i g h l yd e v e l o p e dc o m m o d i t ye c o n o m y ， w it ht h ed e v e l o p m e n to fo u rc o u n t r y ，t h ef u t u r e sm a r k e tp l a y sam o r ea n d m o r ei m p o r t a n tr o l e si nt h es y s t e mo fo u rn a t i o n a le c o n o m y i nt h ep a s t t w e n t yy e a r s ，t h ef u t u r e sm a r k e to fo u rc o u n t r yh a sf o r m e daw h o l et r a d i n g s y s t e mo ff u t u r e s ，i tl a y saf o u n d a t i o nf o rt h ed e v e l o p m e n to fo u rf u t u r e s m a r k e t w i t ht h er a p i dd e v e l o p m e n to ff u t u r e st r a d i n gi no u rc o u n t r y ，t h e r e s e a r c ho nt h e1e g a lt h e o r yo ff u t u r e st r a d in gg o e sf u r t h e ra n d f u r t h e r a n dt h e r ea r es o m ea c h i e v e m e n t so ni t b u tt h e r ea r es t i1 1s o m e a r g u m e n t s a b o u ts o m eb a s i ct h e o r i e s o ff u t u r e st r a d i n gi nt h e 1 a w c i r c l e 0 na1 0 n gv i e w ，t h ea r g u m e n t sh a v ep o s i t i v ee f f e c ti np r o m o t i n gt h e d e v e l o p m e n to fl e g a lt h e o r yo ff u t u r e st r a d i n g ，b u tn o w ，t h e yw i l lb ea s e r i o u sh i n d r a n c et ot h ed e v e l o p m e n to ft h ef u t u r e st r a d i n gs y s t e m i n a d d i t i o n ，t ot h ec o u n t r yl i k eu sw h or e l y so nt h ea d v a n c e dt r a d i n gs y s t e m o ff u t u r e s ，h o wt om a k et h es y s t e mf r o ma b r o a dm e r g e di n t ot h el e g a ls y s t e m o fu si ss t i l la nu r g e n tp r o b l e mt ob es 0 1 v e d i nt h i sp a p e r ，w eh a v et h e1 0 9 i co r d e ro f ”w h a ti sf u t u r e st r a d i n g h o w t ot r a d ef u t u r e s h o wt or e g u l a t et h ef u t u r e st r a d i n gi n1 a w”，a f t e r i n t r o d u c et h eb a s i cd e f i n i t i o no ff u t u r e st r a d i n ga n dt h eh i s t o r yo fi t ，w e a n a l y z et h e1 e g a lr e l a t i o n s h i p s ，t h ep r o c e d u r ea n dt h et r a d i n gs y s t e mo f f u t u r e st r a d i n g ，w eh o p et h a tw ec a nf i n dt h eb a s i ct h e o r i e so fl a wt om a k e t h ef u t u r e st r a d i n gs y s t e mm e r g e din t ot h el e g a ls y s t e mo fu s i nt h i sp a p e r ，w es 0 1 v ef 0 1 1 0 w i n gb a s i ct h e o r yq u e s t i o n s ：f i r s t ，t h e n a t u r eo ff u t u r e st r a d i n gi n1 a w ： s e c o n d ， t h er e l a ti o n s h i p so ft h e s u b j e c t so ff u t u r e st r a d i n g ， e s p e c i a l l yt h er e l a t i o n s h i p sb e t w e e nt h e b r o k e r a g ef i r ma n dt h ec u s t o m e r s ：t h i r d ， t h eo b j e c to ff u t u r e st r a d i n g ： f o u r t h ， t h ee c o n o m i cl a wp r i n c i p l e so ft h em e m b e r s h i ps y s t e m ；f i f t h ，t h e n a t u r eo ft h em a r g i na n d t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h em a r g i na n dt h e g u a r a n t e el a w ：s i x t h ，t h em a n d a t o r yli q u i d a t i o na n ds o m eb a s i ct h e o r i e s o fi t a f t e rs o l v i n gt h eq u e s ti o n sa b o v e ，w eh o p et h a titc a np r o v i d es o m e t h e o r ys u p p o r tf o rt h eu n if ie d ，w eh o p et h a tt h e r e a r en o to n l ya d m i n i s t r a t i v er e g u l a t i o n sb u ta l s ob a s i cl a w st or e g u l a t e t h ef u t u r e sm a r k e t ，a n dw ea 1s oh o p et h a to u rf u t u r e sm a r k e th a v es t r o n g a b i l i t yt op a r t i c i p a t ei nt h ei n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o n ，t og e tr i do ft h e f a t eo f t h es h a d o wm a r k e t ”o ft h ed e v e l o p e dc o u n t r i e s k e yw o r d s ：f u t u r e st r a din g ，t h el e g air e g uia tio n ，f u t u r e sc o n t r a c t s t h e m a r g i n ， t h em 3 n d a t o r yl i q u i d a t i o n 独创声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含未获得或 其他教育机构的学位或证书使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名- 关彳吏签字嗍冲多月歹r 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，有权保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅。本人 授权学校可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学技术信息 研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通过网络向社会公 众提供信息服务。( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名： 关值 签字日期：五研年多月歹日 导师签字： 申暾孔气 签字日期：) 娩伊多月午同 期货交易法律制度研究 月l j 舌 自1 8 4 8 年芝加哥期货交易所( c b o t ) 成立以来，世界期货业已经经历了1 0 0 多年的发展历程。期货市场既是市场经济发展到一定阶段的产物，又是金融市场 中为现货服务最有力的工具之一。期货交易具有的价格发现、套期保值、优化投 资结构等功能是其不断蓬勃发展的原因。在西方发达国家，期货市场已经成为实 现经济平稳运行、实施宏观调控和国际竞争的重要工具，甚至有人把期货市场判 别一国经济现代化的标准之一。与此同时，由于期货交易具有的高风险性，各国 政府在大力发展期货交易的同时也出台了一系列法律法规对其进行规制，如美国 1 9 2 1 年出台的期货交易法( f u t u r e st r a d i n ga c t ) 、1 9 3 6 年商品交易法 ( c o m m o d i t ye x c h a n g ea c t ) ，日本1 9 5 0 年出台的商品交易所法等。 中国的期货市场产生于2 0 世纪9 0 年代初期，在经历了初期的盲目发展和长 时间的清理整顿以后，于本世纪初进入规范发展阶段。经过十余年的建设和发展， 中国期货市场已经初具规模，功能逐步发挥，部分品种的交易己经在国际期货市 场上占有一定的地位，成为国际期货市场中发展最快的成员之一。期货市场的出 现，意味着一个国家市场经济体制的发展已经进入到一个较高的阶段，社会有能 力通过市场本身来为自身规避风险。但是，中国期货市场发展的历史和现状使我 们认识到：与国外经过一百多年发展所形成的比较成熟的管理制度相比，我们还 有很长的一段路要走。如何将作为舶来品的期货交易制度与我国现有的法律制度 相融合，在规避期货交易风险的前提下，充分发挥期货的各项功能，是政府监管 机构、期货交易所、经纪公司、期货交易者所研究和学习的重要课题。 虽然，在法制建设方面，我国已经建立起了一套以2 0 0 7 年4 月1 5 日正式施 行的期货交易管理条例为核心，包括期货交易所管理办法、期货公司管 理办法以及我国四大期货交易所制定的一系列规章制度的法律体系。但是，在 实际期货交易过程中还存在着保证金法律性质不明确、强行平仓责任承担不明确 等问题，种种问题的出现，对期货交易法律制度的理论研究提出了新的要求。 期货交易法律制度研究 第一章期货交易的概念及历史沿革 第一节期货交易的概念 对于什么是期货交易，至今为止我国学术界并未形成一个统一的概念，不同 的角度可以得出不同的概念。有人认为，期货交易，是指在期货监管部门允许的 地点以期货监管部门允许的方式进行的其主要目的并不在于实物或金融证券的 交割，而在于转让价格风险或赚取风险利润的一种交易方式。此概念主要是从 期货交易的交易方式角度进行的定义，在大多数情况之下，期货交易并不进行实 物交割，而是直接以“对冲平仓 方式退出期货交易关系，因此，笔者认为该 定义从这个角度对期货交易进行定义是具有合理性的。也有人认为，期货交易 ( f u t u r e st r a n s a c t i o n s ) 是一种集中交易标准化合约的交易形式，即参加期货买 卖的交易各方依法缴纳保证金后，委托经纪人，在期货交易所内买卖期货合约， 并根据合约规定的条款约定在未来某一特定的时间和地点，以某一特定价格买卖 某一特定数量和质量的商品的交易行为。笔者认为，此概念主要是从期货交易 的历史渊源出发，从期货交易的雏形远期合约出发，认为期货合约仍然具有 远期合约的性质，从现代期货交易的实际情况来看，该定义也是具有合理性的。 期货市场是以现货市场为基础的，虽然在现代期货交易中进行实物交割的比例很 低，一般只占全部交易的3 一5 ，但正是这实物交割的存在，才使得期货市场与 现货市场的联系更加紧密，从这个角度来看，期货交易确实有着远期合约的性质， 只是现在的期货合约更加标准化以及必须在特定的场所进行交易，并且有着一系 列制度对其进行规范而已。 笔者认为，期货交易是一种在特定场所集中交易标准化期货合约的交易形 式。即交易双方在期货交易所通过买卖期货合约并根据合约规定的条款约定在未 来某一特定时间和地点，以某一特定价格买卖某一特定数量和质量的商品的交易 行为。但是，在大多数情况下，期货交易的最终目的并不是商品所有权的转移， 回幺孝盛：期货交易中强行、r 仓制度研究，中国社会科学院研究生院顾：i ：学位论文，2 0 0 0 年1 0 月，第l 页。 期货行业用语，法律j ：应该足指合同标的物的交付，当然对于股票指数、利率、汇率等虚拟物，交付可以 以现金方式结算后进行。 斜期货行业用语，即采取j 原来订口期货合约方向相反的操作方式结束期货合约关系的一种方式，即原来买 进期货合约的，在合约到期之前只要i i f 卖 i j 相i r d 标的的合约即町以进行对冲，昕原米卖 l i 期货合约的即只 需要买j c 相i 叫的期货合约即可进行对冲，从j i j 退j f ：期货合约关系。 娜唐波：新编会融法学，北京，北京人学出版社，2 0 0 5 2 ，第2 8 8 页。 2 期货交易法律制度研究 而是通过买卖期货合约，回避现货价格风险。对于期货交易的客体，学术界也一 直存在争议，对此，笔者将期货交易的客体界定为是期货合约，这在下文将专门 进行探讨。 对于期货交易，我们需要注意以下几个特征：第一，期货交易只能在特定的 场所进行，一般是在依法设立的期货交易所，任何场外的交易都不能认定为是期 货交易；第二，期货交易中所说的期货合约是由期货交易所统一制定的标准化合 约，其中除了买卖价格是由交易双方通过交易所集中竞价加以确定外，合约的资 产种类、数量、质量、交割时间和地点等条款都由上市该合约的交易所统一制定 的，即交易双方没有自由修改该合约条款的权利；第三，在期货交易中，进行实 物交割的比例非常小，大部分都是进行“对冲平仓 退出期货合约关系；第四， 期货交易的杠杆作用较强。期货交易实行保证金制度，交易者只需要缴纳少量的 保证金，通常是成教合约价值的5 一l o 左右，即可进场交易。杠杆作用使期货交 易具有以小博大的特点，从而使得期货交易高收益与高风险并存；第五，期货交 易所为期货交易提供履约担保。期货交易中，凡是经过期货结算所结算的期货合 约，期货交易所都将保证其得到履行，而期货交易中实行严格的会员制度、保证 金制度以及当日无负债结算制度等，正是这些制度的严格执行，才能将风险控制 在一定范围之内，使期货交易所为所有经结算的期货合约提供担保成为可能。 第二节中外期货交易的形成与发展 一、国外期货交易的历史沿革 ( 一) 美国期货市场的产生与发展 一般认为，现代期货交易最早产生于美国，1 8 4 8 年3 月1 3 日，美国芝加哥 期货交易所( c b o t ) 的成立，标志着期货交易的丌始。但是在交易所成立之初， 还不是一个真正现代意义上的期货交易所，还只是一个集中进行现货交易和现货 中远期合约转让的场所。期货交易发展过程中，出现了两次堪称革命的变革， 一是合约的标准化；二是结算制度的建立。1 8 6 5 年，芝加哥期货交易所实现了 合约的标准化，推出了第一批标准期货合约。标准化的期货合约方便市场参与者 转让期货合约，同时也使生产经营者能够通过对冲平仓米解除自己的履约责任， 也使市场制造者能够方便地参与交易，大大提高了期货交易的市场流动性。此外， 李明良：期货市场风险管理的法律机制研究，北京，北京人学出版社，2 0 0 5 4 ，第3 5 页。 3 期货交易法律制度研究 芝加哥期货交易所在合约标准化的同时，还规定了按合约总价值的1 0 缴纳保证 金，使交易活动更趋规范化，从而消除了交易双方不按期履约的诸多矛盾。随着 期货交易的发展，结算出现了较大的困难。1 8 9 1 年明尼亚波里谷物交易所第一 个成立了结算所，随后，芝加哥交易所也成立了结算所。直到现代结算所的成立， 真正意义上的期货交易彳算产生，期货市场才算完整建立起来。 随着这些交易规则和制度的不断完善和发展，期货市场的性质、功能和运作 方式等最终发生了质的飞跃，政府和立法机关对期货交易也日益重视，1 9 2 2 年， 美国农业部长授权专门机构制定了粮食期货交易法，使期货交易所得到了政 府认可并有章可循。1 9 3 6 年制定并在1 9 6 8 年予以修订的商品交易条例将管 理范围扩展到了交易者和经纪人公司。1 9 7 4 年制定了商品期货交易条例，成 立了“商品期货交易管理委员会”，作为新设立的独立机构，负责期货市场管理。 自此，美国期货市场开始真j 下进人现代期货市场阶段。 1 8 7 4 年5 月，一些供货商在芝加哥建立了另一家农产品期货交易场所，为 鸡蛋、黄油和其他农产品提供了一个有组织的交易市场。1 9 1 9 年9 月，芝加哥 黄油和鸡蛋交易所正式更名为芝加哥商业交易所( c m e ) 。到1 9 6 9 年，芝加哥商 业交易所已发展成为世界上最大的肉类和畜类期货交易中心。2 0 世纪7 0 年代， 世界金融体制发生了重大变化，商品市场和金融市场价格动荡不定，企业运营的 市场风险骤然加剧。为使企业和金融机构适应这一新的形势，管理好价格风险， 期货业经过长期酝酿，推出了一种新的金融工具期货合约。 金融工具期货交易始于抵押证券和外汇期货。1 9 7 5 年l o 月，美国芝加哥期 货交易所在政府有关部门协助下，经过数年调查研究，在证券交易方面率先推出 了第一张抵押证券期货合约。芝加哥商业交易所的货币市场分别于1 9 7 2 年5 月 推出了包括英磅、加拿大元、德国马克、法国法郎、日元和瑞士法郎在内的外汇 期货合约。这两种金融期货成功的交易，很快带动了大批其他种类金融工具的 期货交易。金融市场在数量、品种上得到蓬勃发展，使得期货交易这一非实物化 的特性迅速发展到完全脱离物质商品基础的程度。此时，期货交易便真j 下从物质 形态飞跃到信用形态。 金融期货另一个重大发展是在1 9 8 2 年，堪萨斯城市交易委员会引进了股票 指数期货合约，那是以价值线股票指数为基础的。紧跟着这一举动，在芝加哥商 4 期货交易法律制度研究 业交易所引进了s p 5 0 0 指数期货合约，纽约期货市场引进了纽约证券交易所综 合指数。所有这些合约都实行现金交割。现金价值是股票指数的倍数。这些期货 合约的引进，迅速引起了资产市场的大规模价格上涨的买空市场。 ( 二) 日本期货市场的产生与发展 。 据记载，日本最早的有组织的期货交易出现在1 6 世纪，1 5 3 0 年日本于贝鲁 特安特卫普设立第全球第一个商品期货交易所。1 7 3 0 年r 本政府正式承认这一 市场为“稻米预期交易”市场。市场上的许多规定与今天欧美国家的期货交易规 定相似。1 8 6 7 年日本明治维新后，官府设置了大米交易所。1 8 7 0 年同本政府正 式下文批准成立现货交易所，1 8 9 3 年，根据明治政府的米商会所条例、股 份交易所条例和交易所条例，颁布了交易所法。此后，日本先后开办了 以谷物为主，包括棉花、棉纱、蚕丝、砂糖等上市商品的各种商品交易所，日本 的期货市场得到了初步的发展。 1 9 4 卜1 9 4 5 年，日本商品交易所相继关闭。二战后，同本经济又得到了恢 复和发展，为适应当时经济发展的需要，于是在1 9 5 0 年日本又颁布了新的商 品交易所法，各商品交易所相继恢复。1 9 6 0 年后，日本经济高速增长，工业及 商品供给和需求大增，商品交易同益繁荣，交易种类也大量增加。进入8 0 年代 后，同本的期货市场开始进入国际化阶段，国内出现了多家国际性商品交易所， 如东京工业交易所、东京谷物交易所等。现在同本的期货商品交易所是依据1 9 5 0 年新颁布的商品交易所法重新恢复或开办。 与商品交易相比，日本的股票价格指数期货市场要晚得多，到1 9 8 8 年9 月 3 日，才在东京和大阪两家证券交易所同时上市，这是日本最早的股价指数期货 交易。日本金融期货交易的历史是从1 9 8 8 年5 月开始的，以大臧省解除不准金 融机构自行交易外国金融期货的禁令为标志。1 9 8 9 年6 月，东京金融期货交易 所正式营业。 ( 三) 英国期货市场的产生与发展 由于商品经济的不断发展，1 2 世纪英国的集市交易已有相当规模，并且已 经制定了一定的规章制度。随着商品交易的不断进展，英国一些集市成为进行交 易的中心场所，并丌始出现签订远期交货合同的买卖方式。1 5 7 0 年，英国皇家 交易所作为世界上第一个商品交易所在伦敦正式成立。经纪商在交易所旱担任中 期货交易法律制度研究 间人，吸收价格风险，换取获利机会。真正意义上的期货市场是从伦敦金属交易 所开始的，现今的伦敦金属交易所已成为世界上最重要的期货交易场所之一。 1 7 4 6 年，英国谷物交易所成立，后来逐渐设立了陈列商品样本的拍卖交易所。 大多数商品是进口商品。这就是伦敦商品交易所的沿革。 1 8 8 1 年利物浦棉花期货市场成立，当时是英国棉纺工业极为兴盛的时期， 利物浦作为英国进口棉花的重要港口，进行未抵岸商品的交易。这一交易由预约 实物交易转化为期货交易，作为英国期货市场的样本，有着重要的意义。然而， 于1 9 7 3 年4 月，原棉的定期交易停止。1 9 8 2 年伦敦国际金融期货交易所成立， 该交易所仿效芝加哥贸易所，主要经营长期政府债券，英镑利率期货、美国财政 部债券，日本政府债券、日元德国马克、英镑等。 1 9 8 6 年英国国会通过的金融服务法案和1 9 8 7 年成立的英国证券和投资委员 会，对伦敦会属交易所的管理发生了根本性变化。政府对伦敦金属交易所的管理 除了许多明确的规定外，还对代表客户资格的机构和各种商品市场的管理也有规 定。由于1 9 8 6 年金融服务法的设立，改变英国传统管理期货贸易方式。1 9 8 6 年 英国成立的证券与投资委员会有权管理期货贸易和证券等金融交易，并制定了有 关管理期货交易的细则。 伦敦金属交易所自创建以来，给世界金属贸易带来了巨大的影响，伦敦金属 交易所不断地适应着这些变化，在贸易额不断增长的同时，根据市场需求将更多 的金属纳入了交易范围。虽然英国在初期期货市场发展中起步最早，但其现代期 货市场的产生、发展远远落后于美国。和美国一样，英国现代期货市场管理体系 也是继承了政府监管、行业自我监管、交易所自我监管三级管理，同时以“自我 监管 为主，政府对期货市场的干预较少，保证期货市场交易的正常运行。 二、我国期货交易的历史沿革 中国的期货交易兴起于2 0 世纪8 0 年代中后期流通体制和价格体制改革方兴 未艾之际。中国期货交易的兴起，既是体制改革、对外开放和国民经济市场化的 必然产物，也是各界努力促成的成果。中国的期货交易主要经历了四个阶段：第 一、期货交易的兴起阶段；第二、期货交易的快速发展阶段；第三、期货交易的 治理整顿阶段；第四、期货交易的规范发展阶段。 回赵继光：中国期货市场的功能研究，吉林大学博士学位论文，2 0 0 7 1 0 ，第1 8 1 6 页。 6 期货交易法律制度研究 ( 一) 期货交易的兴起阶段 进入2 0 世纪8 0 年代末，随着经济体制改革的逐步深入，市场机制作用的同 益体现，我国的农产品价格丌始出现暴涨暴跌，给生产经营者带来了巨大风险和 损失，现货市场不能有效地调节价格变化。为解决困境，由政府推动引入了期货 市场。1 9 8 7 年，香港实业家杨竞羽先生向我国国家领导人提出了发展期货交易 的建议。同年，国务院发展研究中心价格组开始着手研究期货，并将期货市场问 题列入1 9 8 8 年重点课题计划。1 9 8 8 年2 月，李鹏总理给国务院发展研究中心主 任马洪写信，要求组织人员专门研究国外的期货交易制度，以运用于城市的副食 品购销，保护生产者与消费者双方的利益，保持市场价格的稳定。同年初，由国 务院发展研究中心价格组和国家体改委流通司联合组成了期货市场研究小组，两 位期货专家田源和常清分别任组长和秘书长，工作组着手研究在中国建立期货交 易市场的有关问题。1 9 8 8 年4 月1 6 日北京第一次期货市场座谈会的召开拉开 了中国期货市场探索发展阶段的序幕，根据我国的具体情况，借鉴国外期货市场 的形式，确定以现货市场为起步，建立批发市场为基础发展中国期货市场。 ( 二) 期货交易的快速发展阶段 1 9 8 8 年8 月，在河南省政府的大力支持下，河南期货市场研究人员提出了 比较成熟的河南粮油期货交易所试点实施方案。1 9 8 8 年底，商业部正式决定 在郑州试办粮油期货市场的批发市场。1 9 9 0 年6 月，期货市场工作小组和郑州 批发市场筹建办的同志共同制定了郑州粮食批发市场交易管理暂行规定，次 月2 7 日，国务院同意试办郑州粮食批发市场。1 9 9 0 年l o 月1 2 日，中国郑州粮 食批发市场作为第一个农产品交易所正式开业，1 9 9 1 年3 月，郑州粮食批发市 场签订了第一份小麦远期合同，由此拉开了新中国期货交易的帷幕。1 9 9 1 年6 月1 0 日深圳有色金属交易所在深圳建立。这是在总结郑州粮食批发市场发展经 验的基础上创建的中国第一家以标准期货合约为主要交易对象的期货交易所。 1 9 9 2 年5 月，物资部和上海市政府共同组建了上海金属交易所，首先启用计算 机自动撮合系统，实行了公丌竞价买卖。 除了这些交易所外，其他交易所也相继建立。据有关部门统计，截止1 9 9 3 年底，全国各地地方政府或中央有关部门批准设立的冠以“商品交易所”、“期货 国上海财经人学产业经济研究所：2 0 0 5 中国期货业的产业组织分析，1 ：海财经人学出版社，2 0 0 5 3 。 7 期货交易法律制度研究 交易所”字样的期货市场，已达4 0 多家，此外，还有一大批引进期货市场机制， 以发展期货交易为目标的批发市场。此时中国的期货交易呈现出一派繁荣景象， 但是，在发展的背后同样存在着许多问题，这为以后治理整顿盲目发展的期货业 埋下了伏笔。 ( 三) 期货交易的治理整顿阶段 中国的期货交易从兴起之初就呈现出高速成长之势，既说明了我国期货市场 的巨大潜力，但同时也带来了大量问题，造成我国期货市场一段时期内的混乱局 面。针对我国期货市场盲目发展与混乱的状况，1 9 9 3 年1 1 月4 同，国务院发出 了国发( 1 9 9 3 ) 7 7 号文关于制止期货市场盲目发展的通知，要求从严控制期 货市场的盲目发展，由此拉开了我国期货市场整顿的序幕。1 9 9 3 年，国发7 7 号 文指出停止新办期货交易所的审批，并着手对现存的期货交易所进行清理，到 1 9 9 8 年仅保留了三家交易所。此外，中国证监会又对期货经纪公司也进行了清 理整顿，据统计，1 9 9 4 年以来，中国证监会共向3 3 0 家期货经纪公司办法了从 业许可证，但到1 9 9 8 年底，共有5 1 家期货经纪公司被吊销或注销了许可证，只 剩下2 7 9 家期货经纪公司。从1 9 9 4 年4 月开始，证监会对期货交易品种进行了 梳理，暂停了粳米、菜籽油、原油、成品油等多个品种的期货交易，使期货交易 品种更加合理。1 9 9 6 年7 月1 6 同，中国人民银行发出通知，禁止金融机构进入 期货市场。这些措施的出台，从市场参与主体和资金来源双方入手，对当时期货 市场的过度投机行为起到了一定的遏制作用。 ( 四) 期货交易的规范发展阶段 1 9 9 9 年5 月，国务院通过了期货交易管理暂行条例，并于1 9 9 9 年9 月1 同实行。与此相配套，中国证监会又组织制定了期货交易所管理办法、期货 经纪公司管理办法、期货从业人员资格管理办法和期货经纪公司高级管理 人员任职资格管理办法，从而加强了对期货市场的监管，为期货市场的规范运 作打下了峰实的基础，中国期货市场也由此进入了发展新阶段。2 0 0 7 年2 月7 同，国务院第1 6 8 次常务会议通过了期货管理条例，并于同年4 月1 5 日正式 实行。同时实行的还有期货交易所管理办法、期货公司管理办法。2 0 0 6 年 9 月8 日中国金融期货交易所在上海宣告成立，成为中国内地首家金融衍生品交 易所，及首家采用公司制为组织形式的交易所。与此同时，中国会融期货交易 8 期货交易法律制度研究 所风险控制管理办法、中国金融期货交易所会员管理办法、中国金融期货交 易所交易规则、中国会融期货交易所交易细则等一系列文件也同时于2 0 0 7 年6 月2 7 同开始实施，标志着我国金融期货市场开始步入正轨。 经过努力，我国期货业、期货市场的法规与监管体系初步建立，依法治理的 环境已经基本形成，期货市场主体结构逐步完善，一个相对独立的期货业基本形 成。在市场规律选择之下，我国期货市场出现了一批管理比较规范、运作较为平 稳、发展相对成熟的期货品种，并较好地发挥了期货市场的经济功能。许多企业 根据自身生产经营特点，科学地制订套期保值战略，成功地进行着套期保值操作， 在有效地规避现货价格给生产经营带来的风险的同时，也最大限度地实现了自身 的经济效益当前。近几年，期货业在中国证监会监督管理下，使各期货交易所、 期货经纪公司内部控制制度进一步得到规范，增强了期货业的风险控制能力同时 通过期货从业人员的培训及长期实践，期货从业人员的素质得到提高，形成一支 懂期货业务、有丰富实践经验的期货管理人员、经纪人与投资者队伍。 。罗孝玲：期货与期权，北京，高等教育 i ：版社，2 0 0 6 7 ，第1 3 1 8 页。 9 期货交易法律制度研究 第二章期货交易法律关系 民事法律关系是平等主体之间发生的、符合民事法律规范的、以权利义务为 内容的社会关系，是民法对平等主体之间的人身关系和财产关系加以调整的结 果。从本质上来说，期货交易也是一种民事法律关系。期货交易法律关系既具 有一般民事法律关系的特征，也具有其独特的特征，是一种特殊的民事法律关系。 第一节期货交易法律关系的特征 一、期货交易法律关系具有民事法律关系的一般特征 期货交易法律关系作为民事法律关系的一种，具有民事法律关系的一般特 征：第一，期货交易主体的法律地位是平等的，是平等主体之间的法律关系。交 易的主体无论是公民、法人还是其他经济组织，在交易中地位都是平等的。第二， 期货交易主体在期货交易法律关系中负有互为对待给付的义务。第三，期货交易 法律关系受法律保护。因期货交易而产生的权利义务关系，在法律上是受到保护 的，一方当事人若出现违约等行为，法律将追究其法律责任，保护向对方的合法 权利。 二、期货交易法律关系具有其特殊特征 期货交易法律关系除了具有一般民事法律关系的共同特征外，还具有其特殊 的特征，主要包括：第一，期货交易法律关系的多样化。期货交易法律关系是由 期货交易所与期货经纪公司之间的法律关系、期货经纪公司与客户之问的法律关 系组成的。期货交易所的组成有公司制和会员制之分，因此，公司制交易所和期 货经纪公司之间是公司和股东的关系，而会员制交易所和期货经纪公司之间是团 体和会员之间的关系。期货经纪公司和客户之间的关系又包含了两个方面：一个 是因具体的交易行为产生的经纪关系；二是进行因结算而产生的保证期货合约履 行的结算保证关系。第二，期货交易主体的特定化。对于期货交易的主体，大多 数国家规定了特殊条件，期货交易所、期货经纪公司的成立以及进行期货交易都 必须符合法律、法规的规定，对于一般客户，也并不能直接进行期货交易，而需 要通过具有会员资格的单位代理进行。第三，期货交易的客体具有特殊性。在一 般民事法律关系中，只要不是法律禁止或者限制流通的物之外，都可以成为民事 法律关系的客体。但在期货交易中，作为期货交易客体的期货合约，其上市交易 。彭万林：民法学，北京，中国政法人学出版社，2 0 0 2 年版，第5 5 页。 1 0 期货交易法律制度研究 除了需要符合一般法律规定外，还得经过国家主管机关的批准。第四，期货交易 受到国家主管机关的直接监管。对于一般民事法律关系，国家一般是不会直接进 行干预的，而作为具有高风险的期货交易，则直接受国家主管机关的监管，在我 国主要是受中国证券监督管理委员会的监管。 第二节期货交易法律关系主体 一、期货交易法律关系主体 所谓民事法律关系的主体，是指参加民事法律关系，享有民事权利和承担民 事义务的人。在期货交易中，其法律主体是指参加期货交易活动，依法享受权 利和承担义务的当事人。并不是任何实体都能够成为期货交易主体的，只有符合 法律、法规或者有关组织章程规定条件的实体，才能成为期货交易主体。一般来 说，成为期货交易主体需要符合以下几个条件：第一，依法成立，包括根据法律、 法规、规章及国家特别授权等获得和通过审批等，例如，我国期货交易管理条 例第六条规定：设立期货交易所，由国务院期货监督管理机构审批；第二，有 独立的财产，如我国期货交易管理条例第十六条规定：申请设立期货公司， 应当符合中华人民共和国公司法的规定，并具备下列条件：( 一) 注册资本 最低限额为人民币3 0 0 0 万元；第三，有自己的名称、组织机构和场所；第四， 具备从事期货交易的权利能力和行为能力等。在期货交易过程中涉及的主体通常 有：期货交易所、期货经纪公司、期货结算所和投资者。其中的法律关系纷繁复 杂，以下将详细进行论述。 二、期货交易主体之间的法律关系 ( 一) 期货交易所与期货经纪公司之间的法律关系 期货交易所和期货经纪公司的法律关系比较复杂，主要是因为期货交易所的 组织形式有差别，其与经纪公司的法律关系也会随之变化。期货交易所的组成有 公司制与会员制之分，因此，公司制交易所和期货经纪公司之间是公司和股东的 关系，而会员制交易所和期货经纪公司之间是团体和会员之间的关系。 1 、公司制期货交易所与期货经纪公司之问的法律关系 公司制期货交易所是以股份有限公司或有限责任公司的形式设立的法人。其 。肖欣：国际金融期货交易法律问题研究，大连海事人学硕士学位论文，2 0 0 7 年3 月，第1 2 一1 3 贞。 圆魏振瀛：民法，北京，北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 7 年7 月，第3 4 页。 l l 期货交易法律制度研究 特点是，投资者是交易所的股东，而交易所会员只是交易商。目前我国只有上 海金融期货交易所是属于公司制，其余三个期货交易所均采用会员制。在公司制 期货交易所中，期货经纪公司只是交易商，与期货交易所之间的关系也只是交易 关系，在此关系中，期货经纪公司主要享有以下权利：( 1 ) 在期货交易所从事规 定的交易、结算和交割等业务；( 2 ) 使用期货交易所提供的交易设施，获得有关 期货交易的信息和服务；( 3 ) 按照交易规则行使申诉权；( 4 ) 期货交易所交易规 则规定的其他权利。公司制期货交易所会员承担的义务主要有：( 1 ) 遵守国家有 关法律、行政法规、规章和政策；( 2 ) 遵守期货交易所的章程、交易规则及其实 施细则及有关决定；( 3 ) 按规定缴纳各种费用；( 4 ) 接受期货交易所监督管理。 2 、会员制期货交易所与期货经纪公司之间的法律关系 会员制期货交易所，是由会员共同出资兴建的非营利性经济组织，其特点是 交易所的建设和营运资本由会员以缴纳会费的形式筹集，交易所收入有结余时， 会员不享有回报的权利，而当交易所出现亏空时，会员必须以增加会费的形式承 担，会员之间享有平等的权利和义务。 在会员制下，期货交易所和期货经纪公 司存在双重法律关系，即团体和会员之间的关系和具体的期货交易关系。在团体 和会员的关系中，交易所的权利和义务主要体现在： ( 1 ) 交易所的权利和义务。期货交易所的权利义务包括：第一、对期货交 易的独占权；第二、提供期货交易所必须的设备、设施的权利与义务；第三、维 护期货交易正常运行的权利与义务；第四、开发、管理上市期货合约的权利与义 务；第五、有关经费征收的权利与义务；第六、制定、执行交易所章程、交易规 则的权利与义务等。 一( 2 ) 会员的权利和义务。会员制期货交易所会员享有的权利主要有：第一、 参加会员大会，行使选举权、被选举权和表决权；第二、在期货交易所从事规定 的交易、结算和交割等业务；第三、使用期货交易所提供的交易设施，获得有关 期货交易的信息和服务；第四、按规定转让会员资格；第五、联名提议召开临时 会员大会；第六、按照期货交易所章程和交易规则行使申诉权；第七、期货交易 国李明良：期货市场风险管理的法律机制研究，北京，北京大学出版社，2 0 0 5 4 ，第1 6 9 页。 。期货交易所管理办法( 2 0 0 7 年4 ，j 1 5 | | 施行) 第五i 八、五i 几条。 李明良：期货市场风险管理的法律机制研究，北京，北京大学i f ；版杜，2 0 0 5 4 ，第1 6 9 页。 1 2 期货交易法律制度研究 所章程规定的其他权利。会员制期货交易所会员承担的主要义务有：第一、遵守 国家有关法律、行政法规、规章和政策；第二、遵守期货交易所的章程、交易规 则及其实施细则及有关决定；第三、按规定缴纳各种费用；第四、执行会员大会、 理事会的决议；第五、接受期货交易所监督管理。 除了团体和会员的关系外，会员制期货交易所与期货经纪公司也存在因具体 期货交易而产生的期货交易关系，这与经纪公司与其客户之间的关系基本一致， 下文将重点论述。 ( 二) 期货经纪公司与客户之问的法律关系 期货经纪公司，即期货经纪商，是指接受期货投资者的委托从事期货经纪或 居间服务的商人。换言之，期货经纪商是专门代客户进行期货交易并收取一定佣 金的商人。圆我国期货交易管理条例第十八条规定：期货公司从事经纪业务， 接受客户委托，以自己的名义为客户进行期货交易，交易结果由客户承担。这一 规定体现了期货经纪商的三个特征：l 、接受投资者的委托；2 、以自己的名义进 行期货交易；3 、交易结果由客户承担。 虽然法律对设立期货公司进行了严格的规定，但对于期货经纪行为的法律属 性，理论界和实务界一直都存在多种理解，主要有代理说、行纪说以及居间说。 弄清楚期货经纪行为的法律属性，有利于分清期货经纪公司与客户之间的权利义 务关系，也有利于准确适用法律对期货经纪行为进行规制。 在学术界，很多学者都主张期货经纪公司与客户之间是代理关系，期货经纪 公司一般也认为自己是客户的代理人。笔者认为期货经纪公司与客户之间是一种 行纪关系，而不是代理关系。我国合同法第四百一十四条规定：行纪合同， 是指行纪人以自己的名义为委托人从事交易，委托人支付报酬的合同。从期货交 易的实际情况来看，期货经纪公司与客户之间的行纪关系十分明确：第一，在期 货交易中，期货经纪公司接受客户的委托进行期货交易，并不以客户的名义进行， 而是直接以期货公司的名义进行，这也是由期货