（经济法学专业论文）公司章程效力法律问题研究.pdf

摘要 摘要 公司章程是公司法中一项十分复杂且重要的课题，其内容之丰富，几乎涵盖 了公司的各个重要方面。公司章程理论体系中，公司章程效力问题是其最为重要 的内容。可以说，公司章程理论体系中的各项内容，都是为公司章程可以正常地 产生效力、完全地发挥效力而服务的。因此，通过对公司章程效力理论的研究与 建构，可以把公司章程理论中的重要部分涵盖进去。 于2 0 0 6 年1 月1 日生效的新公司法的一个重大特征就是强化了公司章 程的自治功能，赋予了公司更大的自治空间。纵观我国公司章程的效力体系，虽 然公司法的规定较为明确，然而在实践中却存在着很多问题，诸如在适用对象方 面，公司章程对公司的利益相关者是否具有法律效力；对于公司章程与公司法、 上市公司章程指引、到境外上市公司必备条款以及工商行政管理机构提供 的章程范本之间的关系等等方面的问题都欠缺理论探讨，且亟需在理论上探求一 条能够解决这些实际问题的道路，以进一步完善公司章程效力的规定，真正发挥 公司章程的自治法规作用。另外，学界对于公司章程相关法律问题的重视程度也 相对不够，尽管近几年的研究日渐深入，但是相对于瞬息万变的社会现实，对公 司章程的理论研究仍显落后。鉴于此，本文选取了公司章程效力法律问题进行深 入研究，在理论和实践两方面都具有一定的研究意义。 文章综合运用了比较法学、实证分析法学、法社会学等多种研究方法，在充 分占有国内外关于公司章程效力制度研究资料的基础上，以公司章程效力作为本 文研究的切入点和落脚点，展开了对公司章程效力相关法律问题的尝试性探讨。 本文从法律实务的角度论述了涉及公司章程效力的法律问题，文章首先概括了公 司章程的基本法律问题，明确了公司章程效力的本原性问题，界定了公司章程的 法律性质，进而指出了新公司法中关于公司章程效力规定的优势与不足。随后， 针对公司章程效力的内部法律问题，从横向上对公司章程对象效力的探讨，指出 了公司章程在法律规定的特定情况下对公司的雇员、债权人等利益相关者具有一 定的效力；并从纵向上明确了公司章程的时间效力。然后针对公司章程效力的外 部法律问题，探讨公司章程与公司法之间的辩证关系，法院生效裁判对公司章程 效力的影响，一些规范性文件以及外商投资企业法对公司章程效力的影响。并在 文章的最后一部分，分别从法理念、制度体系、具体的制度设计三个层面，提出 了完善我国公司章程效力制度方面的法律构想：形成完整统一的公司章程体系， 并出台相关的司法解释来加以规制。 关键词：公司章程章程效力章程性质公司法 a b s t r a c t t h ec o n s t i t u t i o no fac o r p o r a t i o n ，w h i c hi sc a l l e da r t i c l e so fa s s o c i a t i o no r m e m o r a n d u m & a r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni nt h eu n i t e dk i n g d o ma n da r t i c l e so f i n c o r p o r a t i o n & b y - l a w si nt h eu n i t e ds t a t e s 鹪w e l l i sa ni m p o r t a n ta n dc o m p l e x c o m p o n e n to ft h el a wo fc o m p a n i e s w i t ha l m o s ta l ls u b s t a n t i a la s p e c t so ft h e c o r p o r a t i o nc o n c e r n e d ，i t st h e o r e t i cs y s t e ms c i v e sf o rt h eb y e l a w t ob ec a r r i e do u ta n d t a k ee f f e c tp e r f e c t l y h e r e w i t h ，w h e nt h et h e o r yi ss t u d i e da n dc o n s t r u c t e d ，i t sp i t ha n d m a r r o ww i l lb ei m b i b e db yt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n a no u t s t a n d i n gt r a n s f o r m a t i o no ft h ea m e n d e dc o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e s r e p u b l i co fc h i n a , w h i c hw a se x e c u t e do nj a n u a r y1 s t2 0 0 6 ，i st oi n t e n s i f yt h e f u n c t i o no fa u t o n o m ya n de n d u eac o m p a n yw i t hm o r er i g h t st oc o m m i t s e l f - g o v e r n i n g s u r v e y i n gt h ev a l i d i t ys y s t e mo fa r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni nc h i n a , a g r e a td e a lo fq u e r i e se m e r g e dp r a c t i c a l l yi ns p i t eo fb e i n gi n d u b i t a b l ys t i p u l a t e db y t h el a w i si t l e g a l l yv a l i dw h e na p p l i e d t oo t h e rs t a k e h o l d e r so t h e rt h a nt h e s h a r e h o l d e r s ? i st h es t i p u l a t i o ni nt h el a wf o ri t sp r o d u c i n g , m o d i f i c a t i o no r n u l l i f i c a t i o ne x e r c i s a b l e ? h o wt om a k et h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nm o r ep e r f e c ta n d t a k ee f f e c tr e a l l ya st h er e g u l a t i o no nt h ee x e r c i s eo fa u t o n o m y 7 a d d e dw i t ht h e d e f i c i e n c yo f p r o b i n gt h e o r e t i c a l l yi n t oi t sr e l a t i o nb e t w e e nt h ea b o v ec o m p a n yl a w , t h eg u i d e l i n e sf o ra r t i c l e so fa s s o c i a t i o no fl i s t e dc o m p a n i e s ，t h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o no fc o m p a n i e ss e e k i n gal i s t i n go u t s i d et h ep r c p r e r e q u i s i t ec l a u s e s a n dt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nm o d e lp r o v i d e db yi n d u s t r i a l & c o m m e r c i a l a d m i n i s t r a t i o ni n s t i t u t i o n ，t h e o r e t i ca p p r o a c h e sn e e dt ob ea c h i e v e du r g e n t l yt om a k e i ta c ta sar e g u l a t i o no nt h ee x e r c i s eo fa u t o n o m yo fac o m p a n yi nd e e da n dg e ti t p e r f e c t e da sw e l l t h o u g hi ti ss t u d i e dm o r ed e e p l yt h a nb e f o r eb y t h ea c a d e m i ci nr e c e n ty e a r s , i t l a g g e db e h i n da l r e a d yb e c a u s eo ft h el a c ko fr e c o g n i t i o np r e v i o u s l yi nt h ef u g i t i v e s o c i e t y h e r e i n , i tw a ss e l e c t e da st h es u b j e c tm a t t e ro f t h i st h e s i s b e g i n n i n gw i ma n a l y z i n gt h ev a l i d i t yo ft h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n t h i sp a p e r w i l la t t e m p tt oe x p a t i a t eo ni s s u e so fl a wt h a tc o n c e r n si to nt h eb a s eo fo c c u p y i n g a b u n d a n tm a t e r i a l si n v o l v e dh o m ea n da b r o a d ，v a r i o u sm e t h o d so fr e s e a r c h i n g , s u c h a sc o m p a r a t i v ej u r i s p r u d e n c e 、p o s i t i v i s tj u r i s p r u d e n c e 、l a w s o c i o l o g y , w i l lb eu s e d i nt h i sa r t i c l ec o m p r e h e n s i v e l y f i r s t ，s o m ef u n d a m e n t a l l yl e g a lm a t t e r sc o n c e r n i n g t h et o p i cw i l lb es u m m a r i z e dt oe l a r i f yt h el e g a ln a t u r eo fi ta n dl a yt h ef u n d a m e n to f f i g u r i n go u tt h ea d v a n t a g ea n dd i s a d v a n t a g eo f t h en e wc o m p a n yl a w s u b s e q u e n t l y , i i a b s t r a c t t h ec o n c l u s i o nt h a ti ts h o u l db ea p p l i e dt ot h ee m p l o y e e sa n dc r e d i t o r sw h e nt h el a w r e q u i r e si ns o m ep a r t i c u l a rc i r c u m s t a n c es h a l lb ed r a w na f t e ra n a l y z i n gi t si n t e r n a l i s s u eo ft h el a wa n di t sv a l i d i t yi nt i m ew i l lb ed i s c u s s e da tt h es a m et i m e t h e n ，i t s r e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h ee x e c u t a b l ed e c r e e so ft h ec o u r t ，o t h e rr e g u l a t i o n sa n dr u l e s ， l a wf o re n t e r p r i s e sw i t hf o r e i g ni n v e s t m e n ti st a k e ni n t oa c c o u n tn e x t f i n a l l y , t h e l e g a lp r o p o s a lt h a t t os y s t e m a t i z ea ni n t e g r a t e dc o n s t i t u t i o no ft h ec o r p o r a t i o n u n i f o r m l y a d d e dw i t ht h ej u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n s ”i sc o n d u c t e db yw a yo f j u r i s p r u d e n t , s y s t e m a t i c a la n ds p e c i f i e da n a l y s i s k e yw o r d s ：a r t i c l e so f a s s o c i a t i o n ；v a l i d i t yo f a r t i c l e so f a s s o c i a t i o n ；n a t u r e o f a r t i c l e so f a s s o c i a t i o n ；c o m p a n yl a w i l l 学位论文独创性声明 本人郑重声明：今所呈交的公司章程效力法律问题研究) ) 论文是 我本人在导师指导下进行的研究工作及取得的科研成果尽我所知，文 中除了特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发表或 撰写的内容及科研成果，也不包含为获得首都经济贸易大学或其他教育 机构的学位或证书所使用过的材料。 作者签名：一丑泄b 一日期：础月三日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解首都经济贸易大学有关保留、使用学位论文的有关规 定，即：学校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅、借阅或网 络索引；学校可以公布论文的全部或部分内容，可以采取影印、缩印或 其他复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 作者签名：驰导师签名：缉啉掣年上月量日 1 引言 1 1 问题的提出与选题背景 对于公司来讲，公司章程是最为重要的自治规则，是公司高效有序运行的重 要前提，是维护公司利益、股东权益、债权人利益的自治机制，是公司、公司股 东、特别是公司大股东和公司高级管理人员的行为规则。公司章程既是公司成立 的行为要件，也是公司对外的信誉证明，还是公司对内管理的依据。世界各国 公司法都不约而同地规定了公司章程的功能，并赋予公司章程重要地位。2 公司章程理论体系中，公司章程效力问题是其最为重要的内容。公司章程之 所以被称为公司成立的基础和赖以生存的灵魂，是以它的生效并合理作用为前提 的，如果仅有公司章程的存在而不发生任何效力，那就无任何意义可言。可以说， 公司章程理论体系中的各项内容，都是为公司章程可以正常地产生效力、完全地 发挥效力而服务的。因此，通过对公司章程效力理论的研究与建构，可以把公司 章程理论中的重要部分涵盖进去。如果效力不能j 下常作用，公司章程就无法正常 发挥其功能，实务中的问题就会接踵而来，而公司要合理、有序地运转，就需要 解决这些问题。因此，最佳的解决途径就是完善公司章程效力理论体系，使其科 学合理，从而使效力正确作用，解决问题，并且避免问题地发生。 我国新修订的公司法中凸显了公司章程的效力，在公司法条文中直接提 到公司章程的条文就高达8 2 处，间接相关的条文更是充斥于整个公司法体系当 中，充分体现了公司章程作为“公司宪章”的重要地位。可见，公司法赋予了公 司章程更多的自治权，公司章程也一改过去千篇一律的做法，可以对相关事宜做 出合法规定，来直接约定股东及公司其他利益相关者的权益。这体现了法律对公 司中权利配置的规制模式发生了转变，由过去大部分以法律强制性规定改为部分 地交由公司章程来自治。这就使公司章程在整个公司的经营运作中，有了更为广 阔的施展空间。但是在公司实务中，关于公司章程效力的适用却存在很多问题。 公司章程效力适用的对象、时间、章程自治与公司法强制之问的冲突与协调、公 司章程效力规范的法律效力层次不清等问题仍很突出，因此，亟需从理论层面上 加以解决。 综上，通过对公司章程效力问题的一些基本理论的研究，可以把公司章程研 i 一个公司成立必须具备三个条件：人的要件一股东或发起人；物的要件一最低资本额；行为要件一 一公司章程。郑韦波：公司法三民书局，1 9 8 1 ：1 5 5 2 白雪峰，张秀琴公司章程在新( 公司法) 中的效力及其适用范围延安大学学报( 社会科学版) ，2 0 0 6 ， 2 8 ( 5 ) ：8 l 8 3 引言 究中的重要部分涵盖进去，满足实务对于公司章程研究的理论需求；且学界目前 对于公司章程效力问题鲜有系统的理论建构，研究公司章程效力问题，对公司法 理论研究的补充与完善也将大有裨益。理论地位的重要、实务的要求和系统性理 论研究的欠缺，使对公司章程效力法律问题的研究成为必要。 1 2 文献综述 公司章程效力问题是公司章程理论体系中一个非常重要的内容，我国学界 对此问题的研究却稍显迟缓，只有近几年才出现了一些相关的文章和论文。到目 前为止，尚没有一本研究公司章程的理论专著，在公司法的教科书上，学者们对 此问题的阐述也相对较少。 首先，关于公司章程的性质，理论界存在较大争议，主要的观点有契约说、 自治法说和宪章性质说。 ( 一) 契约说。该说认为公司章程是公司成员之间在平等协商基础上就设立 公司的权利义务达成的文件，是公司成员自由意志的体现。此种观点为英美法系 大部分学者所主张。3 我国有学者也持此观点4 ，但大多数学者对此进行了批判5 。 ( 二) 自治法说。大陆法系国家的很多学者认为公司章程是一种自治法规， 例如日本和韩国，自治法规说是学界的通说。6 我国有学者认为自治规则是公司 章程的本质属性( 或称根本属性) ，但公司章程同时兼有契约性质7 ，有学者认为 公司章程是公司要根据法律的规定与授权制定的公司规章8 。也有学者认为自治 规则说应排除国家强制力的介入9 。 ( 三) 宪章性质说。该说认为公司章程是对公司内部相关者权利、义务规范 的宪章性书面文件。1 0 其对国家意志的过分强调和因此而引发的过多诉讼，使学 界对此观点多持反对态度。u 其次，关于公司章程效力范围，有学者将作用范围分为内部和外部，内部作 用及于订立章程时的初始股东，外部作用及于公司成立后的股东、公司本身和公 3 【美) 汉密尔顿：公司法概要李存棒译北京：中国社会科学出版社，1 9 9 8 ；4 4 何忠公卅章程的契约性经营与管理2 0 0 36 5 叶林中国公司法北京：中国审计出版社：1 9 9 9 ；雷兴虎股份有限公司法法律问题研究北京：中国检 察出版社1 9 9 7 ；方铮公司章程法律问题研究杭州商学院学报2 0 0 3 ：6 6 刘俊海股份有限公司股东权的保护北京：法律出舨社，1 9 9 7 ：2 7 ；【韩) 李哲松韩国公司法北京： 中国政法人学“ 版社，2 0 0 0 ：7 6 7 范健，蒋大兴公司法论江苏：南京大学f j 版社，1 9 9 7 ：2 1 8 81 ：肃元公司法基本制度概论甘肃：兰州大学出版社，1 9 9 9 ：1 8 - 1 9 9 王保树中周商事法北京：人民法院出版社，1 9 9 6 ：9 5 1 0 雷兴虎公司法新论北京：中国法制i i | 版社，2 0 0 1 ：1 6 9 l i1 ：海平公司章程性质与股东权益保护的法理分析当代法学，2 0 0 2 ：3 ；许凌洁论公司章程性质四川 教育学院学报，2 0 0 4 ：1 1 2 引言 司管理层，在特定情况下，债权人等公司外部人也可能受其约束。”也有学者认 为，公司章程作为公司制定的内部文件，仅在公司内部对公司、股东、董事、监 事、高级管理人员具有约束力，而对公司外部的其他人( 包括法人、其他组织和 个人) 均没有约束力”。 再次，就公司章程效力的变更。关于公司章程修改的原则，有学者认为变更 不能违背法律法规、违反股东平等原则和损害债权人利益。1 4 关于公司章程修改 的规制，有学者认为应从修改程序和修改内容上予以限制，”也有学者从主体规 制和内容规制的层面做了探讨”。 此外，中国期刊网专题全文数据库的检索结果显示，从1 9 9 4 年至今，含“公 司章程”篇名的论文7 8 篇，而含“公司章程效力”论文却只有5 篇，而且这5 篇论文所关注的问题也相对集中。现有的研究主要围绕在理论层面完善相关法律 制度而展开，对实务当中涉及的问题研究不多。这说明这一问题尚未得到全面、 系统和深入的挖掘。因此，既有的研究成果一方面为本论文的研究奠定了良好的 基础，另一方面也对本题的研究提出了更高的要求。 1 3 本论文所要解决的问题和结构安排 基于自f 人研究的成果，本文将从法律实务的角度对公司章程效力相关法律问 题进行深入探讨。通过对公司章程基本概念、法律特征和法律性质的概述，并结 合我国修订的公司法关于公司章程的修改变动之处，文章指出了我国现行公司法 关于公司章程效力规定的不足，在公司章程的对象效力方面，除对法条中的对象 进行逐一分析外，还对实践中经常遇到的公司其他利益相关者的效力进行了剖 析，并以其中重要的公司雇员和公司债权人两者为例，分析公司章程所应具有的 对外效力。另外，实务中关于如何处理公司章程与公司法的关系、法院生效裁判 对公司章程效力的影响、一些规范性文件的价值、外商投资企业章程效力等不同 问题都是本文所要解决的问题。最后，基于前文的分析，从宏观和微观两方面提 出了完善公司章程效力的法律构想。 全文将从四大部分展开，主要内容如下 第一部分，公司章程效力的基础法律问题。此部分将介绍公司章程的概念、 法律特征及其法律性质；进而推演到公司章程效力的概念、公司章程效力区别于 法律效力的法律特征，并就新公司法关于公司章程规定的变动之处进行逐一列 1 2 蒋大兴公司法的展开与批判一方法判例制度北京：法律j b 版社，2 0 0 1 ：2 8 4 ”方铮公司章程法律问题研究杭州商学院学撤2 0 0 3 ：6 “王汝娟公一j 章程变更比较研究当代法学2 0 0 2 ；i l ”朱双庆论公司章程修改的限制华东经济管理2 0 0 1 ：l 坫王红公司章程变更法律探析从动冈和规制层血北京化工大学学报( 社会科学版) 2 0 0 4 ：1 引言 举，剖析其修改的法理原因，并指出现行立法存在的主要问题，为下文展歼论述 做好铺挚。 第二部分，公司章程效力的内部法律问题。此部分将首先根据现行法的规定， 逐一分析公司章程的对象效力和时问效力。并在对象范围中，指出一些值得探讨 的而公司法又未作规定的人员，如公司雇员、公司的债权人等公司其他利益相关 者是否应受到公司章程的约束。 第三部分，公司章程效力的外部法律问题。此部分结合公司实践，提出公司 章程效力方面存在的主要问题：包括公司章程与公司法的关系、法院生效裁判对 公司章程效力的影响；上市公司章程指引、到境外上市公司章程必备条款、 工商行政管理机构提供的公司章程示范文本等文件对公司章程效力的影响；外商 投资企业法律与内资法律规定的不同所导致的公司章程效力的异同等，并对此提 出了解决对策。 第四部分，完善公司章程效力的法律构想。鉴于前文对公司章程效力的内部 和外部主要法律问题的分析，此部分将从公司章程的法理念、制度体系和具体制 度设计三个方面对公司章程效力的完善提出法律构想，使公司章程效力问题能够 从公司章程的制定到实行以至到违反时的事后补救措施都能有明确的规定，形成 一个科学的理论体系。 文章将综合运用比较法学、实证分析法学、法社会学等多种研究方法，在充 分借鉴国内外关于公司章程效力制度研究成果的基础上，以公司章程效力作为本 文研究的切入点和落脚点，展开对公司章程效力法律问题的尝试性探讨。 4 2 公司章程效力的基础法律问题 公司是自治企业，公司依靠公司章程来实现自治，公司章程是对公司的组织、 营运、解散、公司名称、目的、组织机构以及股东和董事的权利和义务等内容做 出明确规定的公共性质的法律文件”，是公司最重要的法律文件。但是，公司章 程到底是什么? 公司章程的法律特征是什么，其具体的法律性质又如何? 新公司 法视野下，公司章程的意思自治与重要地位又体现在哪里? 还存在哪些问题? 以 下我们将逐一论述，同时为下文对公司章程效力的探讨做好铺垫。 2 1 公司章程的概念及法律特征 公司的诞生先于公司法，公司章程的出现也早于公司法。“在未有公司法之 前，英国的商人们则是采用信托的方式，根据财产托管证书( d e e d so f s e t t l e m e n t ) 设立公司。这种财产托管证书或称之为财产托管协议构成后来的 公司章程的雏形。英国自1 8 5 6 年颁布合股公司法开始，就同时颁布了示 范公司章程( t a b l ea ：t h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o n ) 以取代先前那种自发形式的 财产托管证书( d e e d so f s e t t l e m e n t ) ”。1 8 由此，开启了公司章程的适用和不断 探讨。 2 1 1 公司章程的概念 由于英美法系和大陆法系公司法中公司章程的表现形式不同，导致公司章程 的具体涵义所指亦是不同。在英美法系，公司章程通常由两个文件组成。例如英 国分为公司组织大纲( m e m o r a n d u mo fa s s o c i a t i o n ) 和公司组织章程( a r t i c l e s o fa s s o c i a t i o n ) 。其中，公司组织大纲主要包括公司的名称、住所、宗旨、公 司的种类、责任范围、资本等内容，是公司申请注册的必要文件之一；而公司组 织章程则主要是关于股东与公司间的权利义务关系、公司的机构以及人员和活动 等方面的规定。与此相类似的是，美国各州的公司法也都要求在公司设立时必须 有两个基本文件：一个是公司章程( c h a r t e r ) ，其性质和作用相当于英国的公司 组织大纲；另一个是章程细则( b y - l a w ) ，只规定公司的内部事务，相当于英国 公司组织章程。”其中，公司组织大纲和公司章程均作为公司登记注册所必须提 交的书面文件，而公司组织章程和章程细则则被视为前两者的补充，不必提交注 册登记机关备案，也不必向公众公布，但在公司组织章程或公司章程细则与公司 1 7 张民安公_ 1 设立制度研究见：王保树主编商事法论集：第7 卷北京：法律出版社，2 0 0 2 ：7 博张开平公司权利解构北京：中国社会科学出版社，1 9 9 9 ：2 伸周友苏新公卅法论北京：法律| | l 版社，2 0 0 6 ：1 9 5 5 公司章程效力的基础法律问题 组织大纲或公司章程相冲突时，分别以公司组织大纲或公司章程为准。” 而在大陆法系国家，公司章程多由一份单一的法律文件构成，一般记载公司 的名称、宗旨、资本总额、组织机构以及其他重要事项，亦是公司成立的必备行 为要件之一，必须到提交到相应的公司注册登记机关。目i j ，德国、法国、日本、 韩国、意大利、葡萄牙、我国以及我国台湾、澳门地区皆然。 目前，学术界对公司章程的概念并无统一明确的界定。比较有代表性的观点 包括如下几种：著名学者江平认为，公司章程是公司依法约定公司内外部法律关 系、确定公司内部管理体制和股东基本权利义务的法律文件。2 1 叶林教授认为， 公司章程是关于公司的组织、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。 ”赵旭东教授认为，公司章程是由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经 营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。2 3 周友 苏教授认为，公司章程是指依法制定的规定公司性质、宗旨、组织和活动原则、 名称、住所、经营范围、组织机构及其活动方式、权利义务分配等重大事项的文 件。“范健和王建文教授则认为，公司章程是指公司必备的由公司股东或发起人 共同制定并对公司、公司股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部关 系和经营行为的自治规则，它是以书面性质固定下来的反映全体股东共同意思表 示的基本法律文件。2 5 其他学者对公司章程的定义也与上述定义大同小异。上述 对公司章程的定义尽管也反映了公司章程的本质特征，但或者略欠全面性，存在 未言明公司章程的制定人或机构，公司章程内容列举不够全面，忽视公司章程的 外在效力的缺陷，或者存在对公司章程性质认识单一等问题，未能全面地概括公 司章程的基本内容。 考察众多学者对公司章程的定义之后，笔者认为公司章程的概念至少包括以 下几方面的内容：( 1 ) 公司章程所规定的内容具有根本性，一般是对于公司及其 运作有根本性影响的事项，诸如公司的性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动 方式、权利义务分配等；( 2 ) 是公司成立的必备法律文件；( 3 ) 由发起人依据现 行法律法规的规定，起草或委托他人起草，并经公司设立时股东的大多数同意。 在此基础上，笔者将公司章程定义为：由发起人或股东共同依法起草并经公 司全体股东一致或多数同意，对公司性质、宗旨、经营范围、组织机构、活动方 式等事项进行记载的，对公司、公司股东、公司高级管理人员以及公司其他利益 相关者( 具体内容详见下文) 进行约束和规制的公司必备法律文件。 2 0 石少侠公司法教程北京：中国政法大学出版社，2 0 0 2 ：7 8 2 1 江平中目公司法原理于实务北京：科学普及i i i 版社，1 9 9 4 2 2 叶林中国公司法北京：中国审计出版社，1 9 9 7 廿赵旭东公司法学北京：高等教育f f i 版社，2 0 0 6 ：1 7 0 拍周友苏新公司法论北京：法律m 版社，2 0 0 6 ：1 9 5 范健，王建文公司法北京：法律出版社，2 0 0 6 ：1 9 7 公司章程效力的基础法律问题 2 1 2 公司章程的法律特征 公司章程的法律特征是公司章程这一法律文件区别于其他公司文件的本质属 性的具体体现。公司章程作为规范公司组织与活动的基本规则，与一般的公司文 件相比，具有以下三个法律特征： 2 1 2 1 法定性 ，公司章程的法定性特征表现在公司章程的制定、内容、效力以及修改均由公 司法明确规定。这是世界各国的立法通例。这反映了国家对于公司经营行为的干 预，其目的是为了使公司法立法目标得以实现。 首先，公司章程是公司登记必须具备的法定文件之一。2 0 0 5 年通过的日本 公司法典的第二十六条规定“设立股份公司，发起人必须制作章程，其全体 成员在章程上签名或记名盖章”。2 6 美国标准商事公司法第二章第2 0 3 节( b ) 中规定：“州务卿将公司章程备案是证明发起人已满足成立公司的所有先决条件 的决定性证据。除非该州取消或者撤销成立公司的程序或强制公司解散”。该 条规定虽然没有直接规定成立公司须提交公司章程，但从其是满足公司成立的决 定性证据可以反向推出公司章程乃公司成立所必备之要件。 其次，各国公司法对公司章程应当记载的事项均有明确的规定，而且绝对必 要记载事项的欠缺可能导致章程的无效。我国公司法在其第2 5 条和第8 2 条中规 定的“应当载明的事项”一般：认为是绝对必要记载的事项。同时我国公司登 记管理条例第2 3 条规定：“公司章程有违反法律、行政法规的内容的，公司登 记机关有权要求公司作相应修改。” 再次，公司章程的效力也具有法定性，公司法第l l 条规定，“设立公司 必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具 有约束力。”具体表现在：公司章程与公司法的效力之间的关系、公司章程的对 内效力以及公司章程的对外效力。 最后，公司章程的修改程序也具有法定性。公司章程的修改必须遵照公司法 的明确规定进行，有着严格的程序。公司章程变更的一般程序是：提议并通知； 股东( 大) 会表决、章程变更涉及需要审批的事项时，须报政府主管机关批准。 依某些国家的规定，股东通过决议后，还要经过公证程序以证明修改的内容与股 东( 大) 会决议相一致，未修改部分要与原公司章程相一致；向公司登记机关申 请变更登记或备案；将生效的变更条款通知全体股东，并将修改生效后的章程备 置于公司，变更涉及需要公告事项的，应依法进行公告。 公司章程的法定性反映了公司法与公司章程、国家强制与公司自治的关系。 拍壬保树主编于敏、杨东译最新日本公司法北京：法律出版社，2 0 0 6 ：6 5 ”沈凹宝虽新美国标准公司法北京：法律出版社，2 0 0 6 ：2 6 7 公司章程效力的基础法律问题 虽然公司章程体现的是当事人的意志，但必须在公司法的框架内制定，且其中相 当一部分内容是公司法的强制性规范，体现的是国家意志，公司章程的规定不得 与公司法的强制性规范相冲突，否则将导致公司章程的全部或者部分无效。因此 公司在设立时，政府机关要对公司章程进行审查，并且在公司运营的过程中，对 公司章程进行监管。8 2 1 2 2 公示性 制定公司章程的目的之一就是为了让股东、潜在的投资人、债权人、潜在的 交易对象了解公司的经营宗旨、资信、法人治理结构等公司的基本情况，并依此 做出是否与公司达成某种交易的决定，即“章程的公示，是公司法律人格的基本 要素向社会的展示；章程的公示，不仅向社会表明公司人格的存在，为公司进行 行为表明人格依据，同时也向社会明示其信用基础，为他人与公司的交易提供条 件。”2 9 因此，公司章程是公司的最重要的法律文件，更是公司的公开性文件。 各国公司法均认为，公司章程必须通过注册登记机关予以注册登记，并且此种登 记的章程必须置于公司的注册办公机构，供公司股东和社会公众查阅”；一些国 家的法律还要求，一旦公司章程被注册登记，公司就应当通过某种方式将其章程 予以公布；有些国家的法律还要求公司的章程应当加以公证”，当公司章程注册、 公布或公证以后，社会公众如果要同公司从事交易，完全可以通过到公司章程注 册登记机构查阅章程去了解公司的有关信息。 2 1 2 3 自治性 无论是大陆法系抑或英美法系均认为公司章程具有一定的自治性，且随着公 司制度的不断发展，从最初特许设立到现今的准则主义的设立模式，公司章程的 内容和规定也随之越来越多地体现了当事人意思自治的法治理念。每个公司在制 定公司章程时，都可以在公司法允许的范围内，针对本公司的成立目的、所处行 业、股东构成、资本规模、股权结构等不同特点，确定本公司组织及活动的具体 规则。首先，公司章程的制定是由公司依法自行完成的，且由公司自行执行，一 般情况下无需国家强制力的保证实施，即使出现违反公司章程的行为，只要该行 为不违反法律、法规的强制性规定，则概由公司自行解决；其次，公司章程作为 公司内部的规章，通常仅对公司内部事务及相关人员具有约束力，不具有法律上 的普遍约束力。 此外，关于公司章程的真实性，学者们的见解也是各有千秋。笔者同意赵旭 东教授的观点，即：公司章程的法定性是对真实性的要求和保障，公示性以真实 翟庆振公司章程制度若干法律问题研究； 硕士学位论文】山东；山东大学，2 0 0 6 挣沈贵明公司法学北京：法律f j 版社，2 0 0 2 ：7 4 7 5 如例如我国台湾地区“公司法”第4 l 条，第9 8 条、第1 1 5 条、第2 1 0 条规定，无限公司、有限责任公司 及两合公- 1 l 司样需要在公- d 置备公司章程供股东直阅 副例如韩国、德国等国均有相关规定。 8 公司章程效力的基础法律问题 性为基础和前提。但是，真实性本身不是公司章程的法律特征。3 2 因此，公司章 程的真实性不仅可以而且必须通过公司章程的法定性和公示性来实现，章程的公 示性反过来也能保障和监督公司章程的真实性。 2 2 公司章程的法律性质 公司章程的法律性质是研究公司章程效力的本源性问题，只有对公司章程进 行正确定性，才能进一步深入研究公司章程的效力问题。而关于公司章程的法律 性质的界定学界目前尚无定论，比较有代表性的学说主要包括如下三种： 2 2 1 关于公司章程法律性质的三种学说 2 2 1 1 契约说 公司章程性质的契约说主要源于英美法系的学者观点，其最初来源于经济学 家提出的有关“合同公司”的理论。契约说认为公司章程是公司股东在平等协 商的基础上就设立公司的权利义务达成的文件，是股东自由意志的体现。“公司 章程被视为设立人与设立人之间、设立人与公司之间以及公司法人与政府之间达 成的一种契约，从而公司章程成为联系个人、公司和国家之间的纽带。“公司设 立人通过这一纽带完成公司设立行为，从而把市场机制的作用引入了公司制度之 中，并维护了个人的自由”。“ 契约说充分表达了当事人意思自治，有较大的合理性。它不仅解释了公司结 构的基本特征，而且还用私法上的缔约各方的合意说明了公司形式的合法性，使 公司权利义务在本质上蜕变为个人权利和义务，公司章程成为个人权利交易的书 面契约。”其不足之处在于：契约虽然是当事人之间达成的协议，但是公司章程 本身却是少数服从多数的产物。即使股东或发起人对公司章程持有异议，也要遵 守执行，因为公司章程是讨论妥协的结果，股东思想的统一只是虚假的幻想。再 有，契约说仅对缔约当事人产生效力，如果公司的董事、监事、高级管理人员不 受公司章程的约束，则不利于保护少数股东的权益。 2 2 1 2 自治法说 公司章程的自治法说主要为日本及其他部分大陆法系学者所持有。该说认为 公司章程的制定是当事人在自主意思表达下所为的契约，但这种契约应当是在国 家强行法规范下的自治法。公司章程不仅约束制定章程的设立者或者发起人，而 越赵旭东公司法学北京：高等教育出版社，2 0 0 6 ：1 7 4 3 3 汉南尔顿公司法概要北京：中国社会科学出版社，1 9 9 8 h i i 海平公司章程性质0 股东权益保护的法理分析当代法学，2 0 0 2 ：3 赵廉慧公n 1 设口法律制度研究见：徐学鹿主编商法研究：第一卷北京：人民法院出版社，2 0 0 0 撕温世扬、廖焕国公一j 章程与意思自治见：王保树主编商事法论集：第6 卷北京：法律出版牡2 0 0 2 ： 6 - - - 7 9 公司章程效力的基础法律问题 且当然约束公司机关及新加入的公司组织者，因此公司章程具有自治法规的性 质，公司内部的经营管理制度、议事规则不能与公司章程相抵触，否则就没有法 律效力。公司章程对于成为其成员者，不管其意思如何，都具有普遍的约束力； 不管其成员的个别意思如何，都可以根据成员的一般意思而变更；股东退股或者 转让其股份而发生人员结构的变化，并不影响公司章程的效力。 自治法说体现了公司作为社团法人的属性，同时也解决了通过资本多数决通 过或修改公司章程的问题，避免了契约说的弊端。但是，根据自治法说，公司章 程是公司这种社团法人的自律性规范，其生效时间应该是公司法人成立之时即公 司注册登记之时，公司章程在公司成立之前没有法律效力，这样就会造成公司成 立之前的法律关系，特别是发起设立公司的投资者之间的权利义务关系得不到调 整的结果。另外，自治法说使得公司股东在寻求权利救济机制时主要通过公司章 程对内的效力规定，即内部机制的平衡来对遭受损害或者有损害之虞的权利加以 救济和补偿，诉讼的主体是公司而非股东个人，特别是在控股股东滥用优势地位 的情况下，中小股东权益往往得不到救济。” 2 2 1 3 宪章性质说 公司章程的宪章性质说着重体现了公司章程在整个公司的经营运作过程中所 起的主导性作用，相当于一个国家要有宪法一样，公司治理则需要公司章程作为 宪章，来统领公司的行为和活动。这种理论是伴随着公司这种企业形式对经济的 影响越来越大，人们对公司社会责任的要求越来越大的趋势而出现的。那种建立 在契约说基础上的公司章程已经不能满足人们对社会经济秩序保护的要求了，因 而有学者提出了公司章程宪章性质说。宪章性质说认为，不管是把公司章程说成 合意结果的契约说，还是把公司章程说成在强行法指导下的标准性契约条款的理 论，显然都是虚伪的，因为现行公司法中对公司章程大量条款的强制性规定就可 以证明这一点。”公司章程是股东和公司从事商事活动的行动纲领，它规定了公 司最为重要和最为基本的运行规则，是公司内部的根本法，具有最高的效力，公 司内部的其他文件不得同公司章程相抵触，否则无效。 宪章性质说强调了公司章程的重要地位，限制了章程的随意制定和修改，但 其基本前提是国家制定的强制性条款比私人自治更有效率，实际上这个假设是值 得怀疑的，也是与公司法加强公司自治的潮流背道而驰的。 2 2 2 对公司章程法律性质的准确定位 综上所述，笔者认为，公司章程应属兼具强制性与自治性的规范性法律文件， ”翟庆振公司章程制度若干法律问题研究：【硕士学位论文】山东：山东人学，2 0 0 6 强m v 爱森伯格公叫法结构张开平译见；土保树主编商事法论集第3 卷北京；法律出版社 1 9