（民商法学专业论文）论异议股东股份收买请求权制度.pdf

论异泌| 】5 东股份收氍请求权制度 摘要 现我公司决策逶常采辍“资本多数决”原羽，这一缀翔羲体现了黢东民主、 资本平等的理念，同时也有利于公司经营的顺利进行。但是，当发生对股东的利 害关系产生重大影灏熬公霹变更静，魏 霉凝充分缣漳少鼗募谈黢东熬蔽翻，又缣 证公司的稳定发展，则成为一个迫切需要解决的问题。异议股东股份收买请求权 裁度哥鼓较好蘧簿凌这令瓣蘧。 异议股东股份收买请求权( t h ea p p r a i s a lr i g h t sd i s s e n t e r s ) ，又称异议权、估价 投、雾议售徐投、浮定秘绥较、群约羚嫠较或逡饕较，蹩籀黢东大会终赉对羧客 的利害关系产生重大影响的议案时，反对决议的股东可请求公司以公平价格收买 叁己踬有豹股份，从瑟退是公司戆投羁。 异议股东股份收买请求权作为股东权利的重要内容之一，已缀为世界多数国 家立法确立。该权利投檀予公司契约、鹰乎黢末之阕剥羹、段东平等戥及霆嚣哥 分解理论，超源于1 9 世纪美国判例法，旨在平衡多数股东和少数股东的利益，并 最终实现公平与效率綮值的乎餐。该权利安矮是在考虑多数段东投蓥的藤提下， 采取有限补偿少数股东权益的措施，为其提供公平退出的途径，以实现促进公司 经营与保护少数股农利益鲶乎囊。在理代公司法上，通过列。“资本多数决”琢则 进行补充和鼹正，该项权利被赋予了监控大股东和管理层的新功能，从丽可以更 好地平筏股寒权益，维护公司正常经营运转。 随着我豳市场经济秩序的日渐成熟，公司重大交易翻益活跃频繁，为了平衡 公司发展与少数股拳利益的保护，努议股客股份收买请求权制度开始逐步步入我 国公词法学者班及公司股东的视野。2 0 0 5 年1 0 月2 7 同十届全国人大常娄会第十 八次会议修订通过的中华人民共和国公司法顺应时代潮流，将异议股东股份 收买请求权制度纳入了公司法，这无疑是一个题大的进步。但不能否认的是， 相较于国外的先进立法，我图新公司法规定的异议股东股份收买请求权制度 仍熬魄较琢鲻，有的规定不尽合理，并且不具有操作性，有大量需要完善之处。 因此，应当尽快建立该制度相关的酉己套机制，以进一步完善我国鼯议股东股份收 买请求投制度。 关键谰；吴议疆东；股份羧买请求杈；公串价捂 i l a b s t r a c t t h em o d e r nc o r p o r a t i o n sm 放ed e c i s i o n su s u a l l yb yt h es h a r e h o l d e r sw h op o s s e s s t h em o s ts t o c k s ，t h i sp r i n c i p l ee m b o d i e st h em a x i mo fs h a r e h o l d e r s d e m o c r a c ya n d c a p i t a se q u a l i t y , a n dt h i sp r i n c i p l ec a nh e l pc o r p o r a t i o n sp r o p i t i o u sm a n a g e m e n t b u t i ft h ec o r p o r a t i o n sc h a n g e w h i c hb r i n gt h es i g n i f i c a n te f f e c tt ot h es h a r e h o l d e r s ，h o w t op r o t e c tt h ef e w n e s sd i s s e n t e r s b e n e f i ta n dt h ec o r p o r a t i o n sd e v e l o p m e n ta tt h e s a m et i m en e e d st ob er e s o l v e ds t r i n g e n t l y s ot h ea p p r a i s a lr i g h t sd i s s e n t e r sb r o u g h t o u t t h ea p p r a i s a lr i g h t sd i s s e n t e r s o rt h ea p p r a i s a lr e m e d y , r e f e rt ot h er i g h t so f s h a r e h o l d e r st od i s s e n tt h ed e c i s i o n sc o n c e r n i n gf u n d a m e n t a lc h a n g e so ft h e c o r p o r a t i o n ，a n dt oa s kt h ec o r p o r a t i o nb u yb a c kt h e i rs h a r e sw i t hf a i rv a l u e a so n eo ft h ei m p o r t a n ts h a r e h o l d e r s r i g h t s ，t h ea p p r a i s a lr i g h t sh a v ea l r e a d y b e e np r o v i d e db yl a w si nm a n yc o u n t r i e s d e e p l yr o o t e di nt h ec o r p o r a t i o na g r e e m e n t ，a n db a l a n c eo ft h es h a r e h o l d e r s r i g h t s ，a n de q u a l i t yo fs h a r e h o l d e r s ，t h ea p p r a i s a lr i g h t so r i g i n a t e df r o mt h ec a s el a wo f 1 9 t hc e n t u r ya m e r i c a ，w i t ht h ep u r p o s et ob a l a n c et h ec o n f l i c t i n gi n t e r e s t so fm a j o r i t y s h a r e h o l d e r sa n dm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，a n dh e r e b yt or e a l i z et h ee q u i l i b r i u mo fb o t h j u s t i c ea n de f f i c i e n c yt h em a i np u r p o s eo ft h er i g h t si st oc o m p e n s a t et h em i n o r i t y s h a r e h o l d e r sa n dt h e r e f o r et oe x t r i c a t et h em a j o r i t ys h a r e h o l d e r so u to f t h er e q u i r e m e n t o fu n a n i m o u sc o n s e n t w h e r e a si nm o d e r nc o r p o r a t el a w , t h ea p p r a i s a lr i g h t ss e r v ea n e wf u n c t i o no f m o n i t o r i n gm a n a g e m e n t sc o n d u c tt h r o u g h t h er e m e d ya n da d j u s t m e n t t ot h em a j o r i t yr u l e a n dt o d a yi th a se v o l v e da ne f f e c t i v et o o lo fb a l a n c et h eb e n e f i t s o f t h es h a r e h o l d e r sa n do f t h em a i n t e n a n c eo f t h en o r m a lc o r p o r a t eo p e r a t i o n a sc h i n ai sa p p r o a c h i n gt oam a t u r em a r k e te c o n o m y , t h ei n c r e a s i n g l ya c t i v e t r a n s a c t i o n so fc o r p o r a t i o n sa sf o rt h ee s t a b l i s h m e n ta n di m p r o v e m e n to ft h el e g a l p r o t e c t i o nt om i n o r i t ys h a r e h o l d e r s t h el e a r n e ro ft h ec o r p o r a t i o nl a wa n dt h e s h a r e h o l d e r so ft h ec o r p o r a t i o nh a v er e a l i z e dt h ei m p e d a n c eo ft h ea p p r a i s a lr i g h t s d i s s e n t e r s t h en e wc h i n e s ec o r p o r a t i o nl a wh a si n c l u d e dt h ea p p r a i s a l r i g h t s d i s s e n t e r s ；o fc o u r s e ，t h i si sab i gs t e pf o ro u rc o u n t r y sc o r p o r a t i o nl a w h o w e v e ra t p r e s e n t ，t h ea p p r a i s a lr i g h t ss h o u l db ed e v e l o p e df u r t h e rm o r e w es h o u l de s t a b l i s ht h e s u p p o r t i n gs y s t e mt od e v e l o pt h ea p p r a i s a lr i g h t sd i s s e n t e r si nc h i n a k e y w o r d s ：d i s s e n t e r s ；a p p r a i s a lr i g h t s ：f a i rv a l u e 学位论文藤剖往声鞘帮学位论文叛税使用授权书 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所里交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取 得的研究成果。除了文中特剐加以标注弓 用的内容外，本论文不包含任何其 他个人或集体已经发表或撰写鲍成果终晶。对本文的磷究傲毖重要贡献的令 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果 基本人蟊搀。 作者签名润魏 对 日期对年岁月方西 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并浅霭家有关帮f j 或耩l 秘送交论文的复印件帮邀子蔽，允许论文霰查 阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印城扫描等复制手段保存和汇编本学位 论文。 本学位论文属于 l 、绦密日，在年黪密嚣邋震本授觳书。 2 、不保裔口。 ( 请在敬上褶应方框内打“4 ”) 作者虢闰砑舛 蛩痧签名： 口期：年 目靛：年 多羁艿日 胃醚 硕士学位论文 第1 章绪论 1 1 文献综述 异议股东股份收买请求权是指股东大会作出对股东的利害关系产生重大影响 的议案时，反对决议的股东可请求公司以公平价格收买自己所有的股份，从而退 出公司的权利。该制度起源于美国，经过1 0 0 多年的发展，现已被英国、加拿大、 意大利、德国、西班牙、日本、韩国、中国台湾地区以及欧盟等国家( 地区) 立 法所采用。其中，尤以美国的制度设计较为完善。 异议股东股份收买请求权制度的产生与股东大会表决原则的历史演变密切联 系，“资本多数决”原则打破了“一致同意”原则，成为公司治理的一个基本原则， 而异议股东股份收买请求权制度的产生则是为了避免“资本多数决”原则而衍生 的“资本的暴政”。该制度的理论根据包括英美法系的契约论思想和期望落空选择 权、衡平股东之间的利益、股东平等原则以及大陆法系的团体可分解理论等。依 据英美法的契约论思想，公司是以公司章程这一契约化载体为中介组合而成的股 东之间、股东与公司之间以及股东( 公司) 与政府之间的契约，当公司改变策略 时，则违背了当时所订立的契约，股东有权退出契约并要求给以救济。美国的罗 伯特c 克拉克教授认为，股东加入一家公司是出于公司的某种特定身份或某些 特殊性质，当公司的身份、特性发生变化，股东加入公司时所怀抱的合理期待即 落空，公司则必须对享有期待权的股东给予适当的救济，股份收买请求权即是此 种重要的救济手段之一。该制度设立的主要目的是出于利益平衡的考虑，旨在帮 助反对股东能以其股份换取合理的价款而离开不愿继续驻留的公司，防止控股股 东滥用权利，以损害小股东的利益为代价来扩大自己的利益，而且又保障了大多 数股东的利益，使公司能够较有弹性地实现经营运作，获得稳定的发展。公司法 的基本原则之一“股东平等原则”既包括形式的平等，又包括实质的平等，该制 度则可以修正由于“资本多数决”原则而造成的实质上的不平等。大陆法系的团 体可分解理论则对传统的公司资本制度进行了修正，使异议股东股份收买请求权 的运用成为可能，更有利于保护公司投资者的利益。 异议股东股份收买请求权属于股东固有的、法定的权利，属于自益权范畴， 并且即使只持有一股股票亦可行使该权利，与公司承诺与否没有任何关系。为了 保护公司的正常经营以及交易安全，除涉及公司决议违法或欺诈，该权利是异议 股东唯一的救济途径，司法应当将由公司购买异议股东的股份看作是对异议股东 法律保护的唯一手段，不应再允许异议股东对于公司发生变化之决议向法院起诉， 请求法院阻却或者撤销公司所作出的决议。 论异议驻东股份收买请求粳制度 现代社会，美国有学者认为异议股东股份收买请求权制度具有事前以及事后 的箍控动畿，蘸控控制股东及管理层在利益狰突的交易中的行为，辩阻止不怒以 公司最佳利益为目的的不当商纰决策。 美国示范公司法、德酗觳份公司法、英国公司法、翔拿大商照公 司法、西本商法典、韩国公司法以及我闺台湾地区韵公司法、企业 劳麓法、金融控羧法中对予努议黢畚般裔牧粪请求校截度沟有眈鞍详尽的蕊 定。 1 。2 学术鸷豢凝理论与实黥意义 在莪国静瑷安生活中，也存在大量需矮适爝髯议羧家狡份收买请求投豹情况。 在2 0 0 1 年发生酌鄢百交燮产、债务重组案中，就是由于对于舜议股东的处理发擞 纠纷，进焉诉讼。 ；| i 奁2 0 0 4 年t c l 遴滚与髓l 集函豹合并案激及第一百货级浚 合并华鞭裔覆案中，同样稀要透焉异议股东股份救买请求权。在从2 0 0 5 年酃已衍 始瓣投粳分置改荤中，由于菲滚遴羧敷泰疲当对流逶羧羧东添过合瑾翡程穿给予 会疆韵替馁，存在辩 偿方案掩肖异议静流遗羧阪东在衙难免，甚至菲流通般股 东趣毒霹憝对方寨撩毒异议。 i i 对予舅议黢券熬处理，爨务貔关予推避资本常 滋改革开放帮稳定发震瓣装干惫瓣黻及涯盏会关于上市公司羧蔽分麓改革试 点有关蜒趱的邋知均没窍明确趣定，务试点公蠲的股权分受欢荤说明书剡 无一铡辨黟称：“公司瀛遗段毁衷滁公霹零程娥定义务豁，还辫耱裂注意，一量本 次股权矜置改革方案获褥股东大会通过，无论股东是否文疼般黎会或出麾股东大 会爨反瓣殿权分嚣浚革，均绥蠢条传接受黢东大会懿决议。”激予羧投努嚣改革嚣 教的巨大变化可能会使部分流通殷股畚的期待剥蘸落空，认为其利益受到损害， 从l | l 孬反对股权分置浚革方察，并避露影响到股权势置黢攀妁逃露。爨戴，痘当簸 予部分异议股东以股份收买请求权，即异议股东可以退出公司，但有权请求公司 戏非流通殷股东以公平价播收购冀段份。 我阑1 9 9 3 帮公司法由于立法背最的历史局限性，并来对异议股东股份收 买请求投作出明文规定，荚于该投剩，只在上穗公司耄程攒弓l 私到境终上 市公司章程必备条款中有简单的规定，这不能不说是一太立法遗憾。并且阑内 学澍尚来对该锩4 度避行深入的研究。2 0 0 5 年耨公司法中对雾议殿东股份收买 请求权进彳亍了相应的规定，这无疑是我国公司法的大进步。但是，新公 词法蒋舅议股东股份l | 芟鼷请求救的适箱仅仅限定于商鞭责任公司，关予适用黪 具体情况的规定也较为狭窄，并且没有规定该权利适用的股东范围以及舆体行使 程澎，稻较予国外的先进立法丽言，仍然是眈较简单酌，并且有不尽合理之处， 这必将等致实践操作中的诸多豳罐。因此，应当对该制度进行研究，并结合中国 2 硕士学位论文 实际，制定出配套法规，从而在现实生活中不仅“有法可依”，而且具有更强的操 作性，最终实现公平与效率价值的平衡和协调。 1 3 研究课题来源及主要研究内容 在笔者所接触的一些案例中，公司通过股东会作出可能对公司产生重大影响 的决议后，由于个别股东的反对而使决议无法进行，或者是公司对于个别反对股 东的意见根本不予理睬，使这部分股东处于一个尴尬的境地。一旦发生这种情况， 对于公司而言，可能丧失了一个使公司进一步发展的机会；对于反对股东而言， 则认为公司无视其股东地位，损害了其应当享有的权利。 虽然新公司法己对异议股东股份收买请求权制度作出了规定，但已有的 规定可操作性较差，因此，笔者认为应对异议股东股份收买请求权制度进行进一 步研究。通过对该制度的立法背景、理论根据、权利性质以及在现代公司法上的 功能进行研究，借鉴国外关于该制度的相关规定，分析我国新公司法的规定， 将该制度与我国的现实情况相结合，针对适用公司种类、适用具体情况、适用股 东范围、收购主体、债权人利益保护以及行使程序来进一步完善我国的异议股东 股份收买请求权制度。 论舅没羧末段贽牧买请壤投澍度 第2 牵异议毅东黢份收买请求权的概念及立法背景 2 1 问题提出 2 0 0 4 年1 月1 3 霞，t c l 道讯公告终止帮，同箕3 0 舀，t c l 集溺在深圳证 弊交易所上市交易。自此，中囡证券市场上首例非上市公司吸收合并上市公司并 上帝茨寨穗蕤玺了。在零次合势中，辩秀议羧东繇持羧傍静娥疆弓| 入注藩。簌公 布的合并预案说明书中规定：“由于股东大会决议对企体股东均有约束力( t c l 集国邑鞠遴表凌 ，按黢段较登键基t c l 逶最流逶毅瓣东簿鬟不同意会著，巍将 馘临强制转股的风险。”在合并的法律意见书中亦认为：“根据公司法第一百 零六条之矮定，t c l 集瓣与t c l 逶谖分裂逶遘黢寒大会戮特剃凌议方戏舍势。檄 据公司法第一百八十四条第三款的规定，自合并双方股东大会通过合并决议 纛，合莠方帮霹实整台势。因效，因合磐覆换黢对，凌换黢登记曩波枣之焉鼗记 在册的t c l 通讯流通股股东所持股票须强制性转换为t c l 集团的股鼹，投反对 残弃权票瓣股东亦须服扶股东大会豹决议。反对羧东霹遥过合搏蓑奎壤叁己殷票 的形式不参与换股安排。” 焉褒同年国内第一铡上枣公司吸收合势寨，辈第一露货吸收合并攀联囊凝寨 中，则采取了现鑫选择权的方式，即董事会合并决议公告以后，第一西货和华联 商厦的股东可就其是否继续持蠢牮联或一百的股份还越申请股份变琰进幸亍选撵， 如选择现金，两公司股东应在2 0 0 4 年4 月2 8 碍通过蕻指定交易的证游交易嗣点 申请现金选择权，在中圜证监会核准同意本次合并结巢的第3 个交易鼷之内，现 金选择权股份可以进行清算和交割。并且，为了防止股价异常波动，减少投机者 的套利行为，以及给股东留出足够时间考虑是黉选择申请现金选择权，从董攀会 韬开舀至股东大会召开滔设定长期停牌处理。魄种“现金选择掇”方案在我溺证 券市场上是史无前例的。 2 0 0 1 年发生的郑百文资产、愤务重组案中，郑百文股东会决议要求每一股东 将其所持有公司股份的5 0 无偿转让给三联集团，以换取公司生存的机会，对于 不司意转让豹箴东，公镯将班公平价格两购其救徐，对于没有表态的般东则褫为 “默式同意”，并由此引发诉讼。 两鹜翦正在滋行静翔火魏誉的羧较分藿改孳，氇存在大量异议股寒酶问题。 程第一批股权分鼹改革试点四家公司的方案表决中，参加表决的流通股股东最多 占滚逶黢股东豹7 6 + 7 2 ，覆少嗣其有3 2 ，7 2 ，籍盈殇存在流通羧段东狡反对鬃和 弃权票的情况，旗中，紫江企业有高达2 2 7 9 出席股东大会的流通股股东不同意 4 硕士学位论文 股改方案。这样，末参加表决的流通股股东的权利如何体现，表决中投反对票和 弃权票的流通股股东的权益如何维护，在国务院以及证监会的相关文件中均没有 明确的规定，很多公司的股权分置改革说明书则声称：公司流通股股东除公 司章程规定义务外，还需特别注意，一旦本次股权分置改革方案获得股东大会的 通过，无论股东是否出席股东会或出席股东会但反对股权分置改革方案，均需无 条件接受股东大会的决议。 在上述各案例中，都涉及到在公司发生重大变化时，对于反对公司变化的股 东如何处理的问题。这种情况下一般是贯彻“资本多数决”原则，虽然这一原则 体现了股东民主、资本平等，但是少数反对股东只能无条件地服从股东大会的决 议，其自身权利无法得到充分的保障，而公司也极有可能因为少数股东的反对而 无法执行股东会的决议，限制公司的发展，并引发诉讼。因此，在发生对股东的 利害关系产生重大影响的公司变更时，如何既充分保障少数异议股东的权利，又 保证公司的稳定发展，则成为一个迫切需要解决的问题。关于异议股东股份收买 请求权的制度则可以有效地解决这一问题。 2 。2 异议股东股份收买请求权的概念 所谓异议股东股份收买请求权( t h ea p p r a i s a lr i g h t sd i s s e n t e r s ) ，又称异议权、 估价权、异议估价权、评定补偿权、解约补偿权或退出权，是指股东大会作出对 股东的利害关系产生重大影响的议案时，反对决议的股东可请求公司以公平价格 收买自己所有的股份，从而退出公司的权利。 2 3 异议股东股份收买请求权的立法背景 异议股东股份收买请求权起源于美国，产生于契约原则与商业应急的融合， 最早见于美国俄亥俄州1 8 5 1 年法律中。起初仅适用于公司合并时异议股东股份 的收买，后逐渐扩张至公司章程修改、营业转让、资产出售等事项。 2 1 该制度的 产生与股东大会表决原则的历史演变联系在一起。 2 3 1 一致同意原则 美国各州制定公司法或成文法典前，法院一致认为公司章程赋予每一个股东 一项既定的对于公司的合同权利，公司章程的修改以及关于公司的重大变化，需 要作为合同的一方的每个股东的一致同意，这样，每一个股东都有权利阻止任何 一项被提议的公司变更，每一个股东都拥有否决财产出售、公司合并和章程修改 的权利。这一原则在公司初刨时期起过重大作用，对于把分散的资本集中到一起 以使公司规模不断壮大有重要的促进作用。其理论依据在于既得权原则：即将公 司章程视为一份股东与公司间的契约，依据契约，每一股东按其投入的股份拥有 豫毋议教末股份收买疆蒜程雠篷 既得权利，其中包括维持其在公司中的股份利益的权利，即要求公司继续像过去 一样从攀霭业经装。出予所有股东都援毒既褥奴剥，多数敷拳无力壳月骚饪意整 持不同意见的股东的反对，因此，即使只有一位股东反对，公词决议就无法通过。 在公司邀一经济组织形式初铷时期，经营鲍环壤不像现令社会这榉复杂多变，瑟 履能够檠中的资本也实在有限，公司的结构自然比较简单，股东也不像现在这样 爨大面分散，因蕊，全体一致原则是襁会当时公司发展的需要。一童到1 9 世纪晚 期，每一个股东都还拥肖否决财产出售、章程修改和公司合并的权利。1 3 2 。3 ，z 凌本多数决髹则 但这种情况厢来就发生了变化。1 9 世纪米，公司这种企业组织形式得到了空 蹇蓼豹发袋。段傍掰有权越来越分鼗纯，嗣一公蠲羧东久数逛不新堰热褥显不颧交 幼，公司的规模愈来愈大，资本更加集中；而且股东的成分也越来越复杂。公司 麴甄模大至一定程度，瓷奉夔集孛更魏不霹避免，羟潮较与颓骞较毽逐瀑努魏， 公司之间的兼并和合并成了一种不可逆转的趋势。在这种情况下，这种“一致同 塞”薮粼在充分薄重段东意志豹霉鞋，爨毒明篾的彝端，助长了羧东弱蘸会主义 行为，导致个别股东以投否决鬃相威胁，以向公司索取额外的利益。并且随着公 镯趣模黪不甄扩大，要求公司决议褥到每个黢东鲍批礁益发不霹能，羧裁了公司 的发展。为使公司经营更加灵活，为多数股东谋求更大利益，从公用潦业和铁路 褥业开始，美国器州纷纷以“资本多数决”原剿代替“一致目意”原则，毁容丧 失了“一票否决”的权利，其后，私有公司也开始在公司章程中加入“多数同意” 的条款。这秘在会同法领域逃避“一致嗣意”的尝试与在立法葶b 司法实践中蛾现 的保护公司自由的倾向怒一致的。法官和立法者意识到公司灵活的必鬻性以及少 数股东蛮横的可能性，开始对公司所处的困境踞益报以同情的态度，“野始思考定 许一个股东阻碍多数股客同意的变化这种情形的合理性”。i 4 i “一致间意”原则 由此开始缓和，并使其逐渐为“资本多数决”麒则所取代。美国公司制度发展最 快的髑一一特拉华州为此稍定了项法案，该法案规定：在规定的多数股东投票 赞成的情况下，公司能够实施兼并或合并。在遮一规定之中，“一致同意”的原则 被打破了，“资本多数凌”原粥得以确立。“资本多数决”原则的确立，最终构成 了我们现在所公认的“传统公司法”最明显的特征之。 2 3 3 异议股东股份收买请求权 直载现在，“凑奉多数决”爨粼麴遗袋仍然枣霪蔼不霹撼动，套罄坚实数经济、 法律和现实的根艇，这原则过去是，现在是，将来也仍然是公司治理的一个基 本原则。但这并不是说遮一原则躲确立缆解决一切闼蹙，蝮反，扶这一魇则旋臻 立时起，新的与缎济发展不协调的因素就出现了：“资本多数决”原则可能被滥用， 6 硕士学位论文 从而衍生“多数资本的暴政”，损害少数股东的利益，公司的大股东经常利用资本 多数决原则来“合法”地侵犯小股东的权益。这种所谓的“合法”方式多种多样， 包括兼并、合并、出售公司资产、变更章程等等。立法者为克服这一弊端绞尽脑 汁，一方面要考虑保持多数股东的活力，保证公司的发展，因而不能动摇资本多 数决原则的基础地位：另一方面，又要防止其有意或无意地对少数股东滥用权力。 这矛盾是如此复杂而且深刻，以至于立法者根本不太可能找到一种完美的制度 来解决。作为对双方的平衡，少数异议股东获得了股份收买请求权。这样，既满 足了多数股东变革公司经营的愿望，又给异议股东提供了补偿，保护了其利益。 p 】股东享有这样的选择权：继续成为公司的股东，或者不同意公司的该项变化而 获得其股权的公平价值的对价，并可请求法院来评估股权的公平价值。 异议股东股份收买请求权最早正式进入公司法领域是在1 9 6 9 年的t e s c h n e ra c h i c a g ot i t l e & t r u s tc o 一案。1 9 6 9 年l i c o l nn a t i o n a l 公司向c h i c a g o t i t l e 的股东 进行要约收购，并在获得9 97 股权的情况下，要求修改公司章程，修改章程的 提议因获得了绝大多数股东的同意而进行，异议股东向法院起诉要求法院判令该 修改章程的行为无效，而法院则判令赋予异议股东以股份收买请求权。后该制度 在美国得到广泛的适用。 2 4 异议股东股份收买请求权制度的立法现状 现该制度现已被英国、加拿大、意大利、德国、西班牙、日本、韩国、中国 台湾地区以及欧盟等国家( 地区) 和国际性组织立法所采用，在美国，从1 9 8 4 一 1 9 9 3 年间，在8 4 个公司合并案中，有6 4 个交易都涉及到异议股东的股份收买请 求权，已成为公司实务中的一大景观。【6 】我国1 9 9 3 年公司法中对该制度没有 任何规定，仅在上市公司章程指引和到境外上市公司章程必备条款这两 个规范性文件中有简略的规定。上述第一百货吸收合并华联商厦案中关于“现金 选择权”的方案即参照了国外关于异议股东股份收买请求权的相关规定。2 0 0 5 年 l o 月2 7 日，十届全国人大常委会第十八次会议修订通过了新公司法，其中对 异议股东股份收买请求权进行了相应的规定，这是我国公司法的一大进步。 鎏量堡坠童些墼坚苎翼兰堡型堡 ： 第3 章异议股东股份收买请求权的理论根据 3 1 英美法系的契约论思想和期望落空的选择权 3 1 1 契约论思想 韩国的李哲松博士认为：“股份收买请求制度只有以关于股份公司的本质基于 合伙观或者契约思想来思考的荚美普通法的思路才可以说明。” 7 】按英美普通法的 思路，公司是以公司章程这一契约化载体为中介组合而成的股东之间、股东与公 司以及股东( 公司) 与政府之间的契约。有关公司的组织结构、股权结构、章程条款 等涉及公司的重大事项均系该契约的当然内容。依据契约思想，自公司章程被制 定之日起，公司和股东就确定了自己的权利义务，股东有权要求公司按照公司章 程规定的方式经营，有权维持自己的投资价值，丽公司则有义务按最初双方约定 的的方式经营。当公司必须改变策略时，则违背了当时所订立的契约，异议股东 有权退出当时的契约，并且公司应当给异议股东阱适当的救济。股份收买请求权 就是重要的救济措施之一。 3 1 2 期望落空的选择权 关于契约论的思想，后来被美国的罗伯特c 克拉克教授发展成为颇为著名 的期待权落空理论。即一个公司股东投资设立一个公司，或者购买某一公司的股 份，是因为他们知道该公司具有某种特定的身份，具备某些特殊的性质，而这些 独特的身份和特殊性质正是公司吸引股东的原因，他们有权利期待自己所投资的 公司继续保持自己所喜欢的身份，仍然期待自己所投资的公司继续保留自己所喜 欢的特性。如果公司身份、公司特性发生变化，公司股东所怀抱的合理期待即落 空。在这种情况下，公司法应当允许股东退出他们已经对其失去必趣和丧失吸引 力的公司，由公司以公平合理的价格购买这些股东的股份。克拉克教授指出：“如 果我购买了一家法律出版公司的股份，我可能不会希望在天早晨醒来时发现该 公司已经被并入一家电视传播公司，该公司的收益不再是源于公司所出版的法律 书籍，而是源于所播放的电视节目。此时，我的公司股份所代表的利益已经不是 法律书籍的出版业务，而是完全不同的商事事业。”【8 】因此，“一个特定的公司总 是有自己一系列的特征，如果一个人在某个公司购买了股份，他就有权期望自己 作为这个公司投资者的身份得阱延续，无论谁都不能强迫它变成另外一个完全不 同的企业的投资者。，j i ”股东具有可以拒绝自公司设立时起已预期的公司功能的结 构性变化的基本权利，作为这权利的体现而被认定的就是股份收买请求权。多 构性变化的基本权利，作为这一权利的体现而被认定的就是股份收买请求权。多 硕士学位论文 数派股东有追求公司企业的结构性变化之权利，而少数派股东则作为拒绝追随该 变化的权利，可以请求收买股份。于是，股份收买请求权，在欲适应新的情况变 化之多数派股东权利与拒绝因此而被受牵连的少数派股东之权利相冲突时，将成 为其和解手段。i i 叫 对于上述期待权落空理论有学者持反对意见，认为现在的投资者只关心投资 风险和预期回报，很少会有人根据自己的兴趣和理想去选择投资对象，并且深深 地依恋某个特定的公司。这种看法有一定的合理性，由于现代公司结构的复杂性 以及事业的专业性，相当一部分股东并不关心公司的控制，放弃参与经营，而只 想获得投资利益，从而由公司股东地位转化为类似公司债权人的地位。但这种看 法未免过于绝对，尽管大多数投资者的目的仅仅是盈利，但并不能排除部分人出 于发展某种事业的目的。并且，在公司的重大变化中，股东常常要接受与他原来 投资相比相差非常大的权利义务对价，这将会挫伤投资者的预期期望。因此，虽 然目前的这种情况实际上削弱了异议股东股份收买请求权制度存在的实际意义， 但不能成为否定期待权理论，否定这制度存在必要性的依据。 3 2 衡平股东之间的利益 有些学者仅从保护小股东利益的角度出发来论述异议股东股份收买请求权制 度，但是笔者对这一观点不能苟同。 上述郑百文资产、债务重组案，在6 万多名股东中，对重组方案持异议的只 有不到3 0 位，他们持有股份1 0 万股左右，占郑百文总股本的比例不到千分之一， 无疑，这些小股东的利益应当得到保护，但是当时我国法律中对持异议股东的权 利没有做出明确界定，这就让持异议的小股东，既表示反对意见，又拒绝公司回 购自身的股份成为可能。只要有一人持有公司的一股股票而表示异议，不论其出 于什么目的，公司兼并、资产转让或者股份互换等交易就可能无法完成。那么， 代表大多数股东利益的股东大会决议将无法实施，保护大多数投资者利益亦无从 谈起。同样，在股权分置改革中，对于改革方案持有异议的的流通股股东，甚至 非流通股股东。如果其坚持对方案的反对意见，在可能的范围内极力反对改革， 或者要求不支付任何对价“搭便车”获得流通权，这样，势必阻碍股权分置改革 的顺利进行。 因此，异议股东股份收买请求权具有衡平大股东以及小股东利益的功能，它 不仅可以帮助持异议的小股东以其股份换取合理的价款而离开不愿继续驻留的公 司，防止控股股东滥用其权利，以损害小股东的利益为代价来扩大自己的利益， 而且又保障了大多数股东的利益，使公司能够较有弹性地实现经营运作，获得稳 定的发展。异议股东股份收买请求权平衡了“同意”和“持异议”股东双方的利 论异议驻拳歉傍牧哭谤隶酸制攫 益，既保证了公司股东会决策的民变性而不会使之失去效率，又为小股东的利益 提供了保障，兼颞7 公平与公正嚣剡。这- n 度鏊农“为鳃决公司痰部肆突提供 一种折衷手段，多数股东在公闭遇到发展机会时或有必要时，能够实施兼并 或合势( 等公司重大变动) ，藤少数殿寒则有权取褥冀掰持有股份的公平价傻。” 1 i 】 w i e d e m a n n 柱其所著公司法一粥中也认为：“在这种情况下，解约补偿权( 即 异议股东骰份收买请求投) 作为一项紧急救助措施，考虑到双方蛉裂益；太股东 可以实现其计划；小股东剐保留退出公司获得补偿的权利。如果股东只拥有微不 足道的股份，公司基础的变化不会因其持稳、保留黪议丽受阻，倪该股东有权重 新支配其投资。”h 2 j 巍少数股东的异议权与多数股东为追求适应市场变化蕊试图使公司发生重大 变化发生矛潜时，或无害于公司翮发赖以生存的“资本多数决”原剐，因诧缘敌， 依美阑衡平理论及美困司法实践，法院不能以对公司决策怒否合理评估代麟股东 会静决定，除该决定违反法律规定。一量多数股东磁于整体牵j 蕴的需要而作出某 种决议，而少数股东因此承受不利益而提出异议，两者的冲突只能有限度地解决。 一方瓣，股东哥疆奁确定翡条 牟下支配公司的鲁有资本，努一方瑟，保护少数殷 东的利益也成当限定在一定范围内。在这种情况下，异议股东股份收买请求权实 覆上戆耱褒考虑多数段东权益嚣爨下静鸯隈绦护少数羧系投益酌措藏，准确圭邀 说，对少数股东原有可期待权益甚至谈不上保护，丽只是对其投入公司资本的一 秘溥叛孝 接瑟邑。佟为一季孛绣莱，多数羧东褥浚实蘧萁诗翔，露多数羧末溺褥缣 留其退出公司的权利。 各国熬立法者农这令瓣鼹上筠保持卡分谨慎豹态度，疆尽霹戆求德双方裂蓥 的平衡。因此，契约论也好，期待权落空理论也罢，实际上隐含着这样的价值取 囊，鞠保护多数黢东终爨耋大交健豹投剥爨蹩黄接。这荠不意味饕对舅议羧东黢 份收援其请求权的否认，相反，站在衡平的立场上考虑，当多数股东追求公司变 化的投剥与少数羧畚不愿变化躲较利不可黢兵毒霹等戆建袋，法掺承认蘸嚣谯先 受保护的权利，作为一种衡平，法律赋予少数股东以股份收买请求权作为救济。 3 3 股东平等原刚 确立段徐收买诸求投静主要瑾谂菝据之一鸯毁寒平等爨裂。黢东平等是透找 公司法的基本原则之一，它婵源于j 臆代民法对平等和正义的理解与追求，同时也 是“熬法垂浚”这一近代民法蒙剿程公司法镢域懿延l 枣襄鳃对诧黪表现，楚正义 价值在公司法上的体现。各阐公司法无不将股东平等视为股东关系的一项藻本原 则。【1 3 l 股东平等原则，“是指股东在与公司的法律关系中，平等地享有权利。”1 1 4 1 l o 硕士学位论文 它包含糖艨含义：一怒攒形式的平等。公司所发行的股份所代表的股东享裔的权 利、利益和股东应对公司承担的责任、风险程魔应该是相同的，即股一权a 各 股东之间稍益的分配和表决权的行使依照各羧东豌股份数额来确定，这是一稀魄 例的平等、股份的平等。二愚指股东平锌对待，这怒一种实质的平等。即公司就 其各殿东纂于股东资格对公司宰有权铡、负掇义务蚜予璐平等辩待。珏弼按熊股东 所持有股份的性质和数量实行平等对待，不稽在股东间制造人为的不合理的不平 等待遥。 亚鳖士多德早在2 0 0 0 年前簸指瀣了平等对待酶精髓所程；“辐闷之事丽样对 待，不溺之事不溺对待”。因褥，掰谤羧系平等对待，瞧就是捂怼耀关穷瑟校闷黪 股东绘予闻等的税利，辩稠关方面不阔静股东绘予不简的权稍。换言之，蔽东平 等并不意味着辩溉有羧东都要给予漏等豹褥邂，磊哭爨簧求怒蒺裂待遇覆投建立 在基予箴份种类和数薰静差剐，黹不楚其他经僻因素之上。献袭瑟士番，萋予 黢一掇、黢份擎等麴“资本多数凌”骧则是耱台黢客平等戆第一暴食义一一形式 平等静。健正怒逮种形式平等造成了多数羧衮耧少数毅东之阁实壤土酶不警等。 在理找公谨中，大黢东霹以攒助表决扳优势挖制公司，合法地剿夺孛小段拳通过 表决权这一基举羧东投来支酝鑫邑霎| 产翡投剃帮祝衾，获取额强熬控涮收藏；嗣 聪还毒珂髓将造成熬誉测羼暴转嫁到中小段容身上。巾小殿东没有决策豹权利， 却要承受决繁瓣瑟果。黢捡收买请求投程一定程壤土霹以掺菠这秘实壤土熬黢寒 不平等：强多数骰东和少数毁东发生制裁冲突时，少数股东熊够享受相应的投剥， 避免承受多数股东操纵的黢东会决议霹戆给爨己荣寒靛不瓤魏。段徐收买谚裳投 弗不禁止股东闻幽于出资额不同丽产生的结浆熬异，两是救济那些笼破当理由的 不平等持遇，将利益舅不剥益会瑾、警等地程段东之间进行分怒，麸聪最终实现 股东之间的平等。 公司法羼予私法，其中自始楚终赞彻着黎溱领域中的权剃乎等、自愿和效率 原则。如前所述，股份收买请求权的产生折射出整个公司法的发展史，就熙一部 从般东“绝对平等”( 一教同意藤则) 刘“形式平等”( 资本多数决) 罨到“实质 平等”( 股份收买请求权) 的演进史，遮已成为战后备豳公司立法的一太趋势。 3 4 大陆法系的团体胃分解理论 佼统大陆法系公司法理念认为，有限责任公司燕以资合槛为主煎一种公司形 式，而股份公司则是种典型的资合公司，二者的股东大会均贯彻“资本多数决” 原剿，股东即使对股东大会韵决议存有髯议，墩不锈请求公司i 5 c 买其股份戳邋出 公司，这就是公司的捺合性理论。韩圆学者李哲松认为：“股份公司与合伙众业等 人合企妲最大的隧剐在于其资台性，静不允许投资人遐般或退还出资。如巢允许 谚异波段拳毅贽收买请求投剿壤 异议股东行使收买请求权，不但会加重公司的财政负担，而且会使股份公司合 歌化，越与鼹统公裁法之本矮稷违鼹。”l t s ! 但是，攥佳避坚黪公司蛇资会投理论， 并不熊全面僚护投资者的权益，当多数股东意欲作出公司的重大变化，如合并、 分立、修改公司章程，或l 乍掇重大的损害部分段东躯舍法决议时，这部分器议股 东若怨将股份转让给他人，由于有暇责任公司除以资合性为主外，具有一定的人 合性以及封闭性，异议股东商时很赡找到愿意购买其股份熬第三人；对予股份有 限公词而言，虽然其股份转让较为自由，公开上市公司的羿议股东更可以随时通 过证券市场“用脚投票”的方式转让股份，僵这可能也只是一种幻想，因为当公 司发擞重大变化时，股价可髓大幅波动，证游市场上的理性投资者往往会拒绝异 议股客意欲退出公司的行为，致使其股份无法在市场上兑现。当异议股东无法找 到合遗的股份购买者时，其势必会被强留子公司，蓿此时低价出让股份，又无异 于被不公正地驱逐出公司，其合法权益无法褥到有效的保护。因此，大陆i 去系有 学者童张戳“团体可分解往疆论”辩其进符修正。该理论议为：嚣管段份公司强 调资合因素，但其本身亦系特定股东为实现特定的强的而构成的人含团体，股东 构建该团体瀚共同意憨无法避免事j 童境迁，入是己静豹待邋。故有控丁法谚语： “没有团体怒永远的”，任何人皆不负有违反其个人意志，而留于团体之中之义务。 霾瑟，辩予零于程法鑫治 i | i 稳建鹃溺健，疲适焉“食翔来，不合鬟| j 去”熬原羹| j 。 在公司基于多数决议i f i i 发生缩构或运营政策的重大变化时，法律自然不能强迫异 谈段东继续窝在结秘窝稷嚣瓣发生敬囊静公镯孛。 有学者对此持反对意见，认为异议股东股份收蹑请求粳制度违背了大陆法系 熬瓷本三原粼，麸嚣会蒺害篌狡久魏弱菱，彩嫡交荔安全。我 】不戆否认，舅议 股东的股份收买请求权的确会对公司资本造成一定的冲击，但这种糟法太避僵化， 铸统瓣资本三爨剩毫键受澹议，在这秘蒋翱下公司蠢法灵溪奏效熬运营粪零班实 现股东利益最大化，股东投资退出空间极为狭小或者实现投资退出的成本商昂， 其事强防范撬测是建立在痘幻弱、过瓣懿法定资零椽足之上，摄本无法囊疆建实 现立法者试图达到的保护债椴人利益以及交易安全的初始目标。因此，传统的资 本三原则在实黢中不叛被修燕，出聪了囱授投资本测靠拢懿辑衰资本刳。我国耩 公司法虽然没有采用授权资本制，但已改变了过去严格的法定资本制度，扩 大了公司收魈本公司股份的。跨形，其中裁包括段东羧对黢东大会l 乍爨的公司会著、 分立决议持异议，要求公司收购其股份的情形，公司可在六个月内转让或者注销 所收购的股 ； ，或者在一年内转让绘本公司职工作淹奖励。只要将是议股