（民商法学专业论文）浅议取得时效制度.pdf

坐奎查堂堡圭兰焦丝塞一 摘要 取得时效是一项古老的法律制度，它源于十二铜表法前古罗马时期，后逐渐被 世界许多国家所采纳，成为民法物权制度的重要内容。我国目前只规定了诉讼时效制度。 对取得时效制度则没有明确规定，早在八十年代，就有学者提出了我国在民事立法中应当 建立取得时效制度，随着社会主义市场经济的建立和完善，我国应该尽快建立取得时效制 度，以维护正常的社会经济秩序，促进物尽其用，更好地发挥财产的社会经济效益，已成 为学者们的共识，本文拟就取得时效制度的概念、性质、构成要件、时效制度的作用及体 例，建立的理由及取得时效的类型、以及取得时效的客体等问题进行论述，旨在抛砖引玉， 以求教于学者前辈。 文章的第一部分为取得制度概述。本文首先对取得时效的概念与性质进行了探究， 对取得时效与消灭时效进行了区分，同时指出取得时效在性质上属于原始取得。其次介绍 了取得时效的构成要件，指出取得时效必须满足三个条件。一是自主、和平占有，二是经 过一定期问，三是占有他人之物。第一部分还对取得时效的计算、时效的中止和中断进行 了探究，认为时效期间是从起始日至终止日得经过的时间区分，具有强制性，并对时效中 止和中断的几种情形进行了分析。 文章的第二部分为我国建立取得时效制度的必要性。首先对取得时效产生的基础进 行了分析，认为取得时效是商品经济发展到一定阶段以后，在民法中的体现，取得时效制 度的确认是商品经济发展的必然要求，指出在当今中国，随着市场经济体制的确立和完善、 交易越来越频繁。市场经济的发展要求我国必须建立取得时效制度。其次又对取得时效与 现代民法价值取向的一致性进行了分析。指出取得时效制度是人类对公平和效率的理性思 考在民法中的体现。第三对取得时效的功能进行了分析，对反对建立取得时效的观点进 行反驳，认为建立取得时效制度有利于完善民法时效制度，有利于促进物的有效利用，有 利于稳定民事流转关系，有利于避免当事人举证困难和法院调查证据的困难。第四，对取 得时效制度与其他制度进行了对比分析。指出登记制度、消灭时效制度、善意取得制度的 建立不能取代取得时效制度，同时对物上请求权是否应运用诉讼时效和取得时效进行了探 讨。 文章的第三部分对建立我国取得时效制度的指导思想体系建设以及取得时效的客 体范围进行分析。首先指出建立我国的取得时效制度必须坚持以下指导思想：效率优先， 生查查兰婴= ! = 堂竺丝塞 一 _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ n _ _ _ - _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ ，_ _ _ _ _ _ 一 兼顾公平，保护交易安全，借鉴世界各国先进经验，立足中困实际。其次对目前世 界上取得时效的两种立法体例进行了分析，指出我国的取得时效应规定在物权法的总则 中。第三，对目前学术界关于取得时效客体的不同意见进行了分析，并明确了自己的观点。 文章第四部分对取得时效的基本类型进行了探究认为我国的取得时效制度应规定 动产所有权的取得时效，不动产所有权的取得时效，以及所有权以外的其他财产权的取得 时效，并对关于三种类型取得时效的不同学术观点进行了列举和分析，认为在我国不仅应 该建立未登记的不动产的取得时效和不动产登记取得时效，同时也应该规定已登记的不动 产的取得时效。对于所有权以外的其他财产所有权的取得时效，不应该一律准用所有权取 得时效的规定。 关键词：取得时效民事立法期间 客体所有权 李寺， 1 支 加珥j i 用三斗日 2 一 坐查查兰塑! ：兰丝堡兰 _ _ - 。_ 。_ 。_ 。_ _ _ _ _ _ _ 。_ 。_ _ - _ _ _ _ 。_ 。- 。_ 。_ _ 。_ 。一 a b s t r a c t a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，a l l a n c i e n tl e g a ls y s t e m ，c a l lb et r a c e db a c kt ot h el a wo f t w e l v et a b l e si nf o r m e rr o m a p e r i o d ，g r a d u a l l ya d o p t e db ym a n yc o m p a n i e s i nt h ew o r l d ， w h i c hh a sb e c o m ea ni m p o r t a n tc o n t e n to fc i v i ll a wr e a lr i g h ts y s t e m n o w a d a y s ，t h el a wo f c h i n ao n l yr e g u l a t e dt h ee x t i n c t i v ep r e s c r i p t i o nb u tw i t h o u ta n yc e r t m nr e g u l a t i o n so nt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n e a r l yi nt h e19 8 0 s ，t h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e mh a sb e e np u t f o r w a r db ys o m es c h o l a r st ob ee s t a b l i s h e di nc h i n a sc i v i l l e g i s l a t i o n a l o n g w i t ht h e e s t a b l i s h m e n ta n dp e r f e c t i n go ft h es o c i a l i s tm a r k e te c o n o m y , i ti s u r g e n tf o r c h i n at o e s t a b l i s ht h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e mt om a i n t a i nt h en o m l a ls o c i a le c o n o m i co r d e r , p r o m o t e t h eb e s tu s eo f s u b j e c t sa n d b e t t e rb r i n gt h es o c i a le c o n o m i cb e n e f i ti n t op l a y , w h i c h h a sb e e nt h ec o m m o n u n d e r s t a n d i n go fs c h o l a r s t h i sa r t i c l ei sa d d r e s s e df r o ms u c hp a r t sa s t h e c o n c e p t ，n a t u r e ，c o n s t i t u t i v e r e q u i r e m e n t s ，f u n c t i o n a n dr u l e so ft h e a c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o na sw e l la st h ee s t a b l i s h i n gc a u s e s ，t y p e sa n di t so b j e c t s ，a n di ti si n t e n d e dt od r a w i n f e r e n c e sa b o u to t h e rc a s e sf r o mo n ei n s t a n c ea n da s kf o ra d v i c e sf r o mp r e d e c e s s o r sa n d s c h o l a r s ， t h cf i r s tp a r to ft h ea r t i c l e g e n e r a l l yc o m m e n t st h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，f i r s t i t s t u d i e st h e c o n c e p ta n dn a t u r eo ft h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o na sw e l la st h ed i f f e r e n c e s b e t w e e nt h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o na n dn e g a t i v ep r e s c r i p t i o n ，a n da l s o p o i n t so u tt h a tt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o nb e l o n g st ot h eo r i g i n a la c q u i s i t i o ni nn a t u r e s e c o n d i ti n t r o d u c e st l l e c o n s t i t u t i v er e q u i r e m e n t sa n dt h et h r e en e c e s s a r yc o n d i t i o n sm u s tm e e t ：f r e e d o ma n d p e a c e f u i p o s s e s s z o t l ，ac e r t a i np e r i o da n dt h ep o s s e s s i o no f o t h e r s t h i n g s i nt i ef i r s tp a r t i ts t u d i e st h e c a l c u l a t i o n ，s u s p e n s i o n a n d p a u s e s o ft h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，t h o u g h tt h a tt h e p r e s c r i p t i v ep e r i o di st h et i m ed i f f e r e n c ef r o mt h es t a r t i n gd a t et ot h es u s p e n s i o nd a t ew i t h e n f o r c e a b i l i t y , a n da l s oi ta l s oa n a l y z e ss o m e s u s p e n s i o na n di n t e r m i x i n go f p r e s c r i p t i o n s 1h es e c o n d p a r tc o m m e n t st h ei m p o r t a n c et oe s t a b l i s ht h ep r e s c r i p t i o ns y s t e mi nc h i n a f i r s t ，i ta n a l y z e st h e g e n e r a t i n g f o u n d a t i o no fa c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o n ，t h o u g h tt h a t t h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ni st h ee m b o d i m e n to f c o m m o d i t ye c o n o m yi nt l l ec i v i ll a ww h e ni ti s d e v e l o p e dt o ac e r t a i n s t a g e i ti sn e c e s s a r yt oe s t a b l i s ht h ea c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o n i n d e v e l o p i n g t h ec o m m o d i t y e c o n o m y , a n d i tp o i n t so u tt h a t t o g e t h e rw i t h t h ee s t a b l i s h m e n ta n d p e r f e c to ft h em a r k e te c o n o m i cs y s t e mi nm o d e m c h i n a ，t r a n s a c t i o n sa r e c o m i n gi nh i g h f r e q u e n c y t h ed e v e l o p i n go fm a r k e te c o n o m yr e q u i r e sc h i n at oe s t a b l i s ht h ep r e s c r i p t i o n s y s t e m s e c o n d ，i ta n a l y z e st h ec o n s i s t e n c yb e t w e e nt h ea c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o na n dt h e m o d e mc i v i ll a wv a l u eo r i e n t a t i o n ，p o i n t e zo u tt h a tt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e mi st h e e m b o d i m e n to fr a t i o n a lt h o u g h to ft h ep e o p l et ot h e j u s t i c ea n de f f i c i e n c y t h i r d ，i ta i l a l y z e s t h ef u n c t i o n so f a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o na n dr e f u t e dt h es t a n d p o i n t sa g a i n s te s t a b l i s h i n gt h e 3 些变叁兰堡兰些堡塞一一一 a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，t h o u g h tt h a tt h ee s t a b l i s h m e n to f t h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e m i sg o o da tp e r f e c t i n gt h ec i v i ll a wp r e s c r i p t i o ns y s t e m ，p r o m o t i n gt h ee f f e c t i v eu t i l i z a t i o no t s u b j e c t s s t a b i l i z i n gt h ec i v i la f f a i r se x c h a n g er e l a t i o n s h i pa n ds o l v i n g t h ed i f f i c u l t i e sf o rt h e p a r t yt oq u o t ea n d 也ec o u r tt oi n v e s t i g a t e f o u r t h ，i tc o n t r a s t i v e l ya n a l y z e s t h ea c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o ns y s t e ma n do t h e rs y s t e m s ，p o i n t so u tt h a t t h ee s t a b l i s h m e n to ft h er e g i s t e r e d s y s t e m ，n e g a t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e m ，a n dg o o d w i l lo b t a i n i n gs y s t e mc a n n o tr e p l a c et h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e m ；m e a n w h i l e ，i t s t u d i e st h e a p p l y i n g o ft h ee x t i 【n c t i v e p r e s c r i p t i o na n da c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o nt ot h er i g h t o f t h er e a lc l a i m t h et h i r d p a r t o ft h ea r t i c l e a n a l y z e s t h e o b j e c tr a n g e a n dt h e g u i d e l i n es y s t e m c o n s t r u c t i o ni ns e t t i n gu pc h i n a sa c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n f i r s t ，i tp o i n t so u tt h eg u i d e l i n e s m u s tb ea b i d e db yi ns e t t i n gu pt h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ：( 1 ) b ee f f i c i e n tf o rt h ep r i o r i t y w i t h j u s t i c e ，( 2 ) s e c u r et h et r a n s a c t i o n ，( 3 ) b o r r o wa d v a n c e di d e a so f 枷n a t i o n s ，( 4 ) b a s eo n c h i n a sc u r r e n tc o n d i t i o n s e c o n d i t a n a l y z e s t w o l e g a ls y s t e m s o ft h e a c q u i s i t i v e p r e s c r i p t i o ni nt o d a y sw o r l d ，a n dp o i n t e so u tt h a tc h i n a sa c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns h a l lb e r e g u l a t e di nt h eg e n e r a lr u l e so fl a wo fp r o p e r t y t h i r d i ta n a l y z e st h ed i f f e r e n ti d e a so n a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o no b j e c t si na c a d e m ea n dd e t e r m i n e dm y v i e w p o i n t s t h ef o u r t hp a r to ft h ea r t i c l es t u d i e st h eb a s i ct y p e so f a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，t h o u g h t t h a tt h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o ns y s t e ms h a l lr e g u l a t et h ea c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o no f c h a t t e l s o w n e r s h i p ，r e a lp r o p e r t yo w n e r s h i pa n dp r o p e r t yr i g h t sb e y o n d o w n e r s h i p s ，a n da l s oc i t e sa n d a n a l y z e st h ed i f f e r e n ta c a d e m i cv i e w p o i n t so nt h e s et h r e et y p e s ，a n dt h o u g h tt h a tn o to n l vt h e a c q m s i t i v ep r e s c r i p t f o r tf o ru n r e g i s t e r e dr e a l p r o p e r t ya n dr e a lp r o p e r t yr e g i s t e r , b u tf o rt h e r e g i s t e r e dr e a lp r o p e r t ys h a l lb ee s t a b l i s h e di nc h i n a f o rt h e a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n so f o t h e r p 帅p e r t yr i g h tb e y o n dt h eo w n e r s h i p s ，t h er e g u l a t i o n so f o w n e r s h i pa c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o 【l s h a l ln o tb e u n i f o r m l ye m p l o y e d k e y w o r d s ：a c q u i s i t i v ep r e s c r i p t i o n ，c i v i ll e g i s l a t i o n ，p e r i o d ，o b j e c t ，o w n e r s h i p 李著肢 咖。i 茸j j 间2 牛嗣 4 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师朐指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完 全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：垄盏：丝盘 e t期： 丝! 垒! ! 旦当目 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论 文被查阅和借阅：本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分 内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：鐾主! 噍导师签名；日期：型! 盘蜩2 斗日 些查查兰堕：! 兰垡笙兰 一一 引言 取得时效是罗马法的一项古老的制度，取得时效产生于十二铜表法前古罗马时 期，即罗马氏族社会到奴隶制社会过渡时期，或者说从罗马公有制到私有制过渡时期。民 法的繁荣和发展与商品经济、所有制形态有很强的关联性，取得时效是商品经济发展到一 定阶段以后在民法中的体现。在古罗马最初受市民法保护的标的物为妻、子女、奴隶、牲 畜及世袭住宅等物，公元前6 世纪中叶，随着人口增加、资源减少，公有制不足以奖勤罚 懒，为促进生产发展，土地逐渐归每个家庭使用、占有，遂变为私有。在私有制和所有权 概念形成的过程中，人们也自然接受了依时间占有、使用而获得所有权的观念1 ，国家首 先保护所有人的所有权，但对于那些有财产而不利用的人，法律也没必要无限期地予以保 护，到了十二表法时，取得时效进一步被用来补救罗马法形式主义造成所有权取得方 面的缺陷。在古罗马时期，财产所有权的转移，有着较严格的形式要求，对于要式转移物， 当事人不经规定的程序，只有交付和取得的事实，是不能转移所有权的。这样，一个人如 未以规定形式买得他人的财产，尽管事实上财产已属于他，但法律上他没有所有权，因而 就出现了事实关系和法律关系不一致的矛盾。依十二铜表法的规定，当事人如有正当理由 善意占有动产经过一年、不动产二年，则取得该财产的所有权。到共和国来年，随着商品 经济的发展、交易、迁徙频繁，取得时效又发展成为一种便利证明所有权的手段。由于市 民法上的时效制度不适用于外国人和行省土地，帝政初年，总督和外务大法官又仓u 建了适 用于外国人和行省土地所谓长期时效，与市民法并行，以弥补市民法的不足，根据长期时 效，不论动产或不动产，当事人同住一省的经过l o 年，异省的经过2 0 年，占有人即有 权拒绝所有人的追诉。优帝时代，废除最古时效和长期时效的区别，建立统一取得时效制 度，动产取得时效的期限为3 年，不动产的取得时效期间，当事人居住同省的为1 0 年， 异省的为2 0 年，无正当理由的善意占有人或占有人和平、公然占有盗窃物的，不论动产 不动产一律3 0 年，在古罗马时期，取得时效的作用就在于促进物的利用、弥补物的转让 方式出现的瑕疵以及弥补转让入在权利方面的瑕疵。 随着时代的发展，取得时效已是很多国家民法中的共同制度，在那些国家，取得时 易继明取得时效在民涪中的功能载河北法学1 9 9 7 年第5 期 1 生查查兰堡主兰竺笙苎一 效制度的研究是一个老掉牙的题目。中国古代由于所有制结构单一t “普天之下莫非王 土”，所以。中国古代律令典章没有取得时效的记载，仅有些零星的出诉期间或类似消 灭时效的规定，北魏孝文帝限制土地出诉期间类似取得时效，规定“所争之田。，益限 年断事久难明，悉属令主”= 。但是，这些规定很侠就淹没在强大的封建专制机构里去 了。中华民国政府颁行中华民国民法前，取得时效在我国未形成一项系统的、完善的 制度，仅有零星的影踪，近代意义上的取得时效制度，最早见于1 9 0 9 年的大清民律草 案，不过，随着清政府的垮台，该草案并未实施。1 9 2 9 1 9 3 1 年的中华民国民法， 将取得时效规定在该民法典的物权编中。1 9 4 9 年，中华人民共和国建立后，该法典被废 止。之后，我国的民事立法未再采用此项制度，我国现行的民法通则，由于受前苏联 民法理论的影响，认为取得时效与社会主义道德相违背，也仅规定了消灭时效。其实，早 在舳年代，就有学者提出建立取得时效制度，指出取得时效与消灭时效是两种不同的法 律制度，各有其作用，不能互相代替。随着社会经济的发展，我国应建立取得时效制度， 民法界已达成共识。中国民商法律网曾对我国是否应该建立取得时效制度进行过一次问卷 调查，参加调查的人共有6 3 7 人，其中赞成设立取得时效制度的有5 0 5 人，占7 9 2 8 。 近年来，有不少学者、专家的物权法著作也对取得时效进行了探讨，由中国社会科学院物 权法研究课题组完成的中国物权法草案建议稿对取得时效做了规定，本文拟从取得时 效制度的概念、性质、作用、以及如何建立我国的取得时效制度等方面进行初探，以求教 于学者和专家。 2 毛利媚、郭明瑞、方流芳t 民法新论( 上册) 5 5 1 页，中国政法大学出版社，1 9 9 8 年 2 一 些查查堂堡兰堂垡堕= ! ! ! ；一 _ - _ _ - - _ _ 一 一一 第一部分取得时效制度概述 一、取得时效的概念和性质 时效制度是一定事实经过一定时间发生一定法律效果的一种制度，民法理论上根据 一定时间后，权利是取得还是丧失为标准，将时效分为取得时效和消灭时效，消灭时效产 生的是消灭胜诉权或权利的后果，而取得时效则发生取得权利的后果。取得时效是在法律 规定的条件下，占有他人之物的事实持续到一定期间时，持续占有人即取得所有权，而原 所有人即丧失所有权的一种法律制度。取得时效意味着占有人从纯粹的占有使用人转变成 所有权人，而原所有权人丧失了所有权，不得再行使返还请求权。有人认为，取得时效是 指占有他人财产于时效期闽届满时取得该财产所有权的时效，1 另有人认为，取得时效是 占有他人的动产或不动产，持续达到一定时问，即可取得对该财产的所有权的法律事实“。 谢在全先生给取得时效下了一个一般性的定义：取得时效者，抽象而言，乃无权利人以行 使某权利之意思继续行使该权利，经过定期间后，遂取得其权利之制度。梁慧星、陈华 彬先生认为：取得时效，又称时效取得，指无权利人以行使所有权或其他财产权的意思公 然、和平继续占有他人的所有物，经过法律规定的一定期删即依法取得其财产所有权或其 他财产权的法律制度5 。 取得时效是以占有他人的物或者行使一定的财产：权经过一定的期间为要件，根据法 律的规定，而直接取得物的所有权或他物权，性质上属于事实，而不是法律行为，所以占 有人不必有完全的行为能力，仅有为事实行为的意识m 足够。另外，因时效而取得权利， 并不是继受取得原权利人的权利，因此在法律上应该属于原始取得，而并非继受取得。 二、取得时效的构成要件 取得时效在一定程度上讲，是对原所有人权利的合理剥夺，是在公平与效率之间求 得某种平衡，使长期连续占有他人之物的占有人，能够取得占有物的所有权，促进物尽其 用的社会功效，当然并非任何一定期限的占有都可取得所有权或其他财产权，取得时效必 须满足以下条件： ( 一) 占有 3 张俊浩主编民法原理中国政法人学“l 版社1 9 9 1 年版，第3 页 佟柔主编中国民法学。民法总则中国人民公安大学出版社1 9 9 4 年版，第3 0 7 页 5 粱慧星、陈华彬编著物权法，法律出版社1 9 9 7 年 j ；版，第1 2 1 页 些查查主堕：! ：竺! ! 堡兰一 占有是对物有事实上的管领之力6 ，它属于事实行为，而不是法律行为，因此，正 如前面所分析的，不适用行为能力的规定，只要具有事实上行为的意识即可，也就是说， 依取得时效制度取得所有权或其他财产权的人，可以是完全行为能力人，也可以是限制行 为能力人或无行为能力人7a 但取得权利必须有权利能力，如国家法律规定外国人不得取 得土地所有权时，因为其缺少权利能力就不能适用取得时效。取得时效是赋予事实上占有 某财产的人以合法权利，但并不是所有的占有都能够获得所有权或其他财产权，能够获得 取得时效的占有，必须符合以下条件： l 、自主占有： 自主占有是占有人必须以所有人的意思而占有，从而将自己置于与所有人同样的地 位，所谓以所有人的意思，只能从占有人的外部特征加以判断，至于占有人是否自信为所 有人，以及有无取得所有权的意思都不必问。只需证明占有的事实即可，对所有权以外 的财产权，同样应以取得该财产权的意思行使，根据财产权的性质，可以是所有的意思， 也可以是行使的意思。法国民法典认为只有真f 的占有，才能导致一项无可争辩的权利的 取得，而不确定持有不能成立取得时效。法国民法典第2 2 3 6 条明确规定：为他人占有者， 不论经过多长时间，不得因时效而取得所有权，因此，承租人、受托人、用益权人及其他 一切暂时占有所有人之物的人，不得因时效而取得所有权。因为对于取得时效利益获得者 来说，自主占有具有一种向真j 下所有人“报警”的功能，( 一旦占有他人财产的人公开地 以所有人名义为占有行为，无异于直接向所有人宣战) ，而对财产的暂时持有人来说，其 暂时持有本身就是对所有人权利的确认。因此有关判例严格执行法国民法典的规定，确认 当承租人在租期届满后继续占有租赁物时，除非他转换其占有名义，否则，其永远也不能 基于时效而取得租赁物的所有权。如法国最高法院第三民事法庭1 9 9 0 年1 2 月1 9 日判决 的案件中，迪波尔特一家于租赁期满后在长达3 0 年的时间里继续使用其承租的土地，在 此期间，出租人既为要求其支付租金，也未向其发出过任何解除租约的通知，据此，上诉 法院确认迪波尔特一家因3 0 年时效而成为该土地的所有人，但这一判决，被英国最高法 院撤消，理由是：迪波尔特一家自始即系根据租赁合同而为他人占有土地s 。 上面盼这个判例说明一个问题，那就是有法律基础的占有，不能适用取得时效。所 谓有法律基础的占有就是占有人的占有经过所有人的同意或者授权，应该说占有人的这种 6 史肖竟：物权法论，台湾荣泰印书馆1 9 7 9 年版，第6 3 页 7 史曲宽：物权法论，台湾荣泰印书馆1 9 7 9 年版，第6 3 页 5 参甩尹田：法国民法上的取得时效制度，载法学评论1 9 9 8 年第2 期 4 生查查兰堡主兰些堡兰 占有本身就是所有人行使权利的一种形式，是对所有人权利的一种肯定和确认。这种占有 不是自主占有，所以占有人不能基于占有而取得所有权，如在商业活动中，基于保管、代 销、运输合同而占有他人财物，均是有法律基础的占有。但作者个人认为，如果他主占有 或者说有法律基础的占有结束后，所有权人就有权要求占有人返还财物，而占有人也有义 务返还，如果在诉讼时效届满后，所有权人迟迟不行使自己的权利，不要求占有人返还占 有物实际上这时候的占有已经由他主占有变成自主占有，由有法律基础的占有，变为无 法律基础的占有，这时候应该引起取得时效的发生。 2 、公开、和平占有 所谓公开，就是不以隐蔽、秘密的方式去占有，也就是说占有人占有他人之物不忌 讳或不害怕被别人发现，而是和自己的物一样公开地使用、存放、保管等。为害怕别人发 现而故意伪装，放置于公开场合，并不属于公开占有，同时，为了保管财产，将其存放在 隐蔽的地方也并不丧失其公开性。但长期存放在箱柜或储藏室，而不使用则不属于公开占 有。各国立法都规定“无争议”地占有财产达到定期间方可适用时效取得。而“无争议， 并不是指对占有的财产秘而不宣，使财产的利害关系人不知财产真实状况下的表面平静， 相反，“无争议”要求必须给财产的利害关系人以充分的争议机会，这也是对财产所有人 行使财产返还请求权和获得胜诉的法律保障9 。 所谓和平占有主要是指对客体物的所有人是和平占有，也就是说不是以强暴、胁迫 取得或者是维持占有，和平占有除了他人有相反的证据外，不需要举证。 和平、公然占有相对面是暴力、隐秘占有，又称瑕疵占有，谢在全先生认为瑕疵占 有具有相对性和限时性。所谓限时性，即可因实现而改变其状态：所谓相对性，即对他人 或者有瑕疵，但对所有人无瑕疵者，乃属于无瑕疵占有”。 占有是否需要为善意一直是一个有争议的问题，所谓善意占有是相对于恶意占有而 言的，恶意占有是指以侵占他人财产为目的的占有，即是获得占有的手段非法，如：使用 暴力、抢夺或抢占，也可以是占有状态的隐秘或不公歼。不能让所有人知道其财产的下落 或者知道其财产正在被侵占。而善意占有则是指占有人对占有他人的财产无过失。在帝政 时期罗马法要求占有必须以善意为条件，但以善意为条件也是受到限制的，一是要求善意 只存在于占有开始时即可，后来出现的恶意不产生影响。二是善意条件在由大法官所有权 变成市民法所有权的取得时效中，并非必要。善意在罗马法中受到的第三个限制是举证责 张炳生财产时效取得论，载宁波火学学报( 人文科学敝) 第1 l 卷第2 期，1 9 9 8 年6 月 谢在全：民法物权论) 。中国政法大学出版祉1 9 9 9 版第1 4 8 - 1 4 9 页 5 些查叁兰竺主堂些堡兰一，_ _ - _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 任方面n 按照罗马法的规定，原因是否合法，应由占有人举证，而善意与否则应由对方举 证，因为法律推定一切占有人都是善意的。 现代各国对于取得是否需要为善意，也有不同的体例，英美法上，对不动产不区分 善意还是恶意，法院的做法只是减少故意侵占他人不动产人的胜诉机会，并不意味着这类 诉求总会失败，。现代大陆法系各国对善意的立法大体有两种体例，其一为善意肯定主义， 如德国( 第9 3 7 条2 款) 、瑞士( 第7 2 8 条第1 款) 、俄罗斯( 第2 3 4 条) 、法国( 第2 2 6 8 、 2 2 6 5 条) 都采用此体例。其二为善意否定主义，日本( 第1 6 2 条) 意大利( 第1 6 1 条) 持这种观点。在我国台湾地区“民法”动产所有权耿得时效，不以善意为要件，只要和平、 公然占有他人动产经过5 年，即可取得该动产所有权。不动产所有权的取得时效，根据占 有人是否具有善意区分为长期时效( 2 0 年) 和短期时效( 1 0 年) 。 对于停止暴力或变为公开占有，是否引起取得时效的情形，意大利民法典第1 1 6 3 条规定：以暴力方式取得占有或以秘密方式取得并维持占有的，不满足取得时效的构成要 件，对停止暴力或变为公开占有的情形，将引起时效的发生。墨西哥民法典第l1 5 4 条规 定，占有系由暴力取得，但该暴力停止并丌始连续和平占有的，不动产时效为l o 年，动 产时效为5 年，时效自暴力停止之时起算。 对于占有是否为善意，我国学者也有争议，有学者认为，我国未来制定物权法规定 取得时效制度时，宜采德、瑞、法立法主义，以占有之始为善意作为时效取得的发生要件。 2 认为如果恶意占有人也能因为取得时效而取得他人财产权或其他权利，不利于倡导善 风良俗，有违中华民族的传统美德。也有人认为从取得时效最初具备的三项功能，即促进 物的效用、便利流转、举证方便都可以看出取得时效体现了人们对公平和效率的理性思考， 体现了人类对效率的不断追求，它的出现，使“权利的睡眠者”的权利归于消灭，从本质 上说，取得时效的前提一般是一种错误。另外，占有人是否出于善意是占有人内心的种 心理活动，他人是很难判断的，而且随着时间的流失，成为件更难证明的事，因此笔者 同意后一种观点认为将善意作为取得时效的一个条件，作用不大。 ( 二) 、经过一定期间 取得时效并不是即时取得，自主占有本身并不能立即引起时效效果。其占有必须经 过一定期间，才能发生时效效果。从罗马法以来，取得时效就必须经过一定期间，才能宣 告完成。因为取得时效是占有财产经过一定的期间即发生取得财产所有权或其他财产权的 “疆世扬廖焕周取得时效制度探微载物权法专题研究吉林人民版社2 0 0 1 出版 ”粱慧星、陈华彬物权法，法律出版社，1 9 9 7 年8 月第1 2 3 页 6 竺查查兰些! ：兰堡笙兰 一 法律制度，所以可以说期问对取得时效制度有着十分重要的意义。各国民法对取得时效期 间依据各种标准作出了不同的规定，法国民法典根据所有权人是否属于财产所在地的辖 区，即以真正所有人与其财产密切联系的程度为标准，规定在本辖区的取得时效期间为 1 0 年，不在本辖区的为2 0 年；德固民法典以占有的财产是动产还是不动产为标准，规定 动产为1 0 年，不动产为3 0 年；日本民法与德国民法采取了相同的标准。应该说取得时 效期间的长短首先应该与取得时效制度的这一目的价值相一致，否则取得时效制度就失去 了存在的意义：其次，取得时效期间的长短既要考虑占有人的利益，又不能忽视真正占有 人的利益。更不能以牺牲真正所有人的利益来换取占有人的利益，而应该在公平和效率之 间寻找一个恰当的平衡点。同时兼顾物尽其用的原则：再次，适应现代社会交易便捷化、 快速化的要求，符合世界各国对时效期间规定有缩短化的趋势，尽量缩短时效期间。总之， 究竟应该规定一个多长的期间，既要考虑公平和效率，还要考虑占有物的性质，及各国社 会发展状况等等。 ( 三) 、占有的是他人之物 时效取得所有权的标的物必须是他人的动产或者不动产，自己的动产或者不动产不 发生取得时效的问题，无主的动产因适用先占规定，所以也不存在时效取得问题。 三、取得时效期间的计算、时效的中止和中断 ( 一) 取得时效期间的计算： 时效期间是从起始日至终止日所经过的时间区间，具有强制性，因此就必须合理地 确定其起始日期即起算点。关于取得时效应从何时开始计算，我国民法界有不同的看法， 有人认为，取得时效起算点是从占有人开始以所有人身份公开、善意地持续占有他之物之 日开始。”另有人认为，取得时效的起算点应区别不同的情况对待：对于拾得遗失物的应 从公开占有拾得物之次日起计算：对于依加工承揽合同占有某物的，从合同期满之次f = j i 或 从承揽人完成加工之次日计算；对于依租赁、借用、委托保管等合同占有某物的，视合同 是否规定了期限，从合同期满之次日或在合理期限内开始计算“笔者认为取得时效的计算 从占有人公开地实际控制占有物时起计算，这是无瑕疵占有取得时效计算的一般规则。对 于先是他主占有后来变成自主占有，或者说先是有法律基础的占有后变成无法律基础的占 有，期间从变成自主占有之时开始计算。 ”郭耀宇：