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有限责任公司股东资格取得问题研究 摘要 有限责任公司由股东出资设立，股东资格则是表明一个人是否为 公司股东。股东资格最重要的法律意义，即在于可以作为一个人分享 股东权利、承担股东义务的合法理由和身份依据。在公司实践中，股 东资格取得方式有很多种。在股东原始取得情况下，股东资格是在缴 纳出资时取得，还是在章程上签章取得，抑或股东名册登记或是工商 登记注册时取得? 在股东资格继受取得的情况下，股东资格是在签订 股权转让协议后取得，还是在履行完协议后取得，或变更股东名册还 是工商变更登记后取得? 对于此类问题的不同回答对股东、公司、公 司及股东的债权人、交易相对人的利益影响较大。而正确认定股东资 格取得的相关文件的作用、股权变动的时间点等等问题，对于司法实 践中正确认定股东资格具有重要意义。由于我国公司制度的不够完 善，理论界又存在很多争论，加上设立公司或转让股权过程中操作不 规范，导致股东资格不能顺利取得，从而对股东权利的行使也产生影 响。 本文试图通过笔者所掌握的公司法理论、商法理论和民法理论结 合新公司法的规定，比较全面而系统的解决股东资格取得中存在的问 题，其中重点是分析研究我国现行公司法有关股东资格取得方面 的法律依据。 就有限责任公司股东资格取得的法律依据而言，与原公司法 相比，新公司法虽然修改了资本形成制度、完善了股权转让制度 的相关规定，并增加了股东资格继承的规定等等，但这些规定是否完 善，是否具有可操作性，能否彻底解决股东资格取得过程中的问题， 以及公司章程、工商登记、股东名册、出资证明书以及相关协议在股 东资格取得中的各自角色，都需要作进一步研究。本文将以此为切入 点展开研究。 本文正文共分四部分。第一部分为股东资格的概述，主要说明股 东资格和股权的定义以及研究本文的意义。第二部分关于股东资格的 原始取得，针对新公司法关于资本分期缴纳制度的规定入手，论 述出资对股东资格取得的影响，并对原始取得过程中各种文件及作用 进行分析。第三部分关于股东资格的继受取得，主要从转让取得以及 继承取得两个角度着手，对转让和继承取得中股权转让协议的效力、 股权变动的时间等等提出笔者自己的见解。第四部分针对涉及到第三 人的股东资格善意取得问题进行了论述。 关键词：有限责任公司股东资格原始取得继受取得善意取得 o nt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n a c q u i s i t i t i o ni nl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y a b s t r a c t 1 1 1 el i m i t e dl i a b i l 毋c o m p a n yi ss e tu pb yt h ei n v e s t m e n to f s h a r e h o l d e r s ，w 1 1 i l et h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o ni n d i c a t e s 、v h e m e ra p e r s o ni st h ec o m p a n ys h a r e h o l d e lt h em o s ti m p o r t a n tl e g a ls i g m f i c a l l c e o fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n sl i e sm i te n a b l e sap e r s o nt 0s h a r e 吐l e s t o c k h o l d e r sr i g h t ，p r 0 v i d e ss o u n dr e a s o nt 0u n d e 砌( em es h a r e h o l d e r d u t ) ，a n dt h eb a s i ss t a _ t u s i nt h ep r a c t i c e so fc o m p a n y ，t h e r ea r em a n y w a y s t oo b t a 洫t 1 1 es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s i nt h es i t u a ：t i o no f p r i 而t i v e l ya c q u i s i t i o n ，a r et 1 1 es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o l l so b t a i l l e da tt h e t i m eo ft h ep a y m e n ti n v e s t m e n t o rt 1 1 es i g n a t l l r eo v e rt h er e g u l a t i o n ，o r s t o c l 出o l d e r sl i s tr e g i s t r a t i o n ，0 ra tt h et h eo fi i l d u s t 巧a n dc o m m e r c e r e g i s t r a t i o n ? i i lm es i t u a t i o no fo b t a m i n gt h r o u 曲t r a n s a c t i o na n di i i h e d t t 1 1 es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s2 u r eo b t a i n e da r e rt l l es i g no f a g r e e m e mo n 仃 m s f e r r m gs t o c k h 0 1 d e r - sr i g h t s ，o ra r e rm f o m i n gt h ec o h l p 鲫l y ，o ra r e r c h a n g i n gt h es t o c k h o l d e r i sl i s t ，o ra r e rm ei n d u s t 巧a n dc o m m e r c e a l t e r 协gr e g i s 仃a t i o n ? t h ed i f f e r e n tr e p l yt ot h i sl ( i n do fq u e s t i o n sh 嬲 g r e a ti 1 1 n u e n c eo nt 1 1 es h a r e h o l d e r ，t 1 1 ec o m p a n y ，t h ec r e d i t o ro fc o m p a n y a n ds h a u r e h o l d e r 舰d i n gp a r m e r sb e n e f i t b u tr e c o g n i z i n gc o l l r e c t l ym e f 吼c t i o no fr e l a t e dd o c u m e n t so fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n so b t a i n i n g ，t h e t i m e 、v h e ns t o c k h o l d e r sr i g h t sc h a n g e ，h a st h ei m p o r 咖tm e a n i n gf o r r e c o g n i z i n gc o r r e c t l y t h es h a r e h 0 1 d e r q u a l i f i c a t i o n s mt h ej u d i c i a l m p r a c t i c e a sar e s u l to fo u rc o 唧si n s u 衔c i e n tc o 巾o r a t i o ns y s t e m s ， a n dt h e r ee x i s t m gv a r i o u s 鹕u m e n t smm et 1 1 e o n s t s ，i 1 1a d d i t i o nt 0t h e n o n s 伽d a r do p e r a t i n gp r o c e s s 访s e t t i n gu pt h ec o r n p a n yo rt r a n s f - e r r m g t h es t o c k h o l d e r sd g h t s ，c a u s e st h es h 锄e h 0 1 d e rq u a l i f i c a t i o n s 铀en o ta b l e t ob eo b t a i n e ds m o o t h l y ，t h u sa l s om n u e n c e st h e e x e r c i s e so ft h e s t o c l ( h o l d e r i sd g h t t h i s眦i c l e a t t e m p t s t ou s e t h e o 巧 o ft 1 1 e c o 叩o r a t i o nl a w ， c o m m e r c i a ll a wa n dc i v i ll a wa l o n g 订i t ht h en e wc o 巾o r a t i o nl a wt 0 s o l v em ep r o b l e m se x i s t i n g 访o b t a i n m gm es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s 证 ac o m p r e h e n s i v ea n dt h es y s t e m a t i cw a y t h ek e yp o m ti st oa n a l y z e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n so b t a i l l i n gi i lt h ep r e s e n t l a wo f c o 叩o r a t i o n c o m p a r e dw i mo r i g i n a l l a wo fc o 印o r a t i o n ，a l t l l o u 曲n e w l a wo f c o 叩o r a t i o n r e v i s e dt h ec a p i t a lf o m a t i o ns y s t e m ， c o n s l l m m a t e dr e l 纳e d s t i p u l a t i o ni 1 1 仃a n s f e r r h gt 1 1 es t o c l ( h o l d e r - sr i g h t s ，a n da d d e ds t i p u l a t i o n mt 1 1 ei n h e r i t a n c eo ft h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s ，、h e t h e r m e s e s t i p u l a t i o ni sp e r f e c ta n df e a s i b l e ，w h e t h e r 廿1 e yc a ns e t t l et h o r o u g m yt h e 2 u n i yp r o b l e md u 血gt h ep r o c e s so fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n so b t a “n g ，嬲 w e l la s 舢胁e rs t u d ym er e s p e c t i v er o l eo f 叭i c l e so fi n c o 印o r a t i o n ， i n d u s t d r a n dc o m m e r c e r e g i s t r a t i o n ， s t o c k h o l d e r t s l i 瓯i n v e s t m e m c e r t i f i c a t ea n dr e l a t e da g r e e m e mt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n so b t a i n i n g t h i sa r t i c l ew i ul a u n c hm er e s e a r c hb yt a l ( m gt h i sa sm eb r e a k t b r o u g h p o i n t 1 1 1 i s 叭i c l ei sd i v i d e di n t of o u rp a l 乜t h ef i r s tp a ni st h eo u t l i n eo f s h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n s ， m a i n l ye x p l a i n i n g t h e c o n c e p t o fm e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n sa n dt h ed e f i n i t i o no fs t o c l ( h o l d e r i s r i g h t sa s w e ua sm es i g n i f i c a n c eo f 咖d y i n gt h i s 叭i c l e 1 1 1 es e c o n dp a r tt a u ( s a b o u ts h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s p r i m i t i v ea c q u i s i t i o n ，e l a b o r a t i n gm e i n n u e n c eo no b t a i n i n gt 1 1 es h 锄e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n sb yi n v e s t m e n t a n a l y z i n gm ed o c u m e n ta n dm e 向n c t i o nmt h ep r o c e s so fp r i m i t i v e a c q u i s i t i o ni 1 1v i e wo ft h ec a p i t a li 1 1 s t a j h l l e n ts y s t e mi i ln e w l a wo f c o 巾o r a t i o n 1 1 1 et h 矾p a r ti sa b o u to b t a i n i n gs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s t h r o u 曲t r a n s a c t i o na n di 1 1 h e r i t ，m a i l l l y 台o mt h ev i e 、v p o i mo fo b t a i n i n g s h a r e h 0 1 d e rq u a l i f i c a t i o l l sm r o u 曲t m s a c t i o na n d 讪e r i t ，p r o p o s i n gm y o w nv i e w st ot h ee 艉c t i v e n e s so fm e 仃a 1 1 s f - e 仃i n gt 1 1 es t o c k h o l d e r s 打g h t s ，a n dt h et i m et 0a l t e rt h es t o c l 出o l d e r sr i g h t sc h a n g e t h ef o u n h p 狃t a l l ( sa b o u ts h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s a c q u i s i t i o ni 1 1g o o df a i t h k e yw o r d s ：l h i t e d l i a b i l i 够c o m p a n y ；s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n s ； p r i m i t i v ea c q u i s i t i o n ；d e r i v a t i v ea c q u i s i t i o n ；a c q u i s i t i o n1 1 1g o o df a i t h v 广西大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是在导师指导下完成的，研究工作所取得 的成果和相关知识产权属广西大学所有，本人保证不以其它单位为第一署名 单位发表或使用本论文的研究内容。除已注明部分外，论文中不包含其他人 已经发表过的研究成果，也不包含本人为获得其它学位而使用过的内容。对 本文的研究工作提供过重要帮助的个人和集体，均已在论文中明确说明并致 谢。 论文作者签名：王 掬 刀8 年6 月“日 学位论文使用授权说明 本人完全了解广西大学关于收集、保存、使用学位论文的规定，即： 按照学校要求提交学位论文的印刷本和电子版本： 学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并提供目录检索与阅览服务； 学校可以采用影印、缩印、数字化或其它复制手段保存论文； 在不以赢利为目的的前提下，学校可以公布论文的部分或全部内容。 请选择发布时间： 它佰时发布口解密后发布 ( 保密论文需注明，并在解密后遵守此规定) 做学轹尚剔程各孝砷邡“刖日 广西大掌硕士掌位论文有限责任公司股东资格取得问题研究 引言 公司、股东是当今社会生活中人人耳熟能详的词语，似乎人人都能说上几句。 但是从专业的角度来看，问题可就不这么简单。自从公司产生以来，股东与公 司就是一对不可分的孪生兄弟。从广义上讲，公司包括无限公司、两合公司、有 限责任公司、股份有限公司。然而，我国公司法规定的公司只有有限责任公司与 股份有限公司两种形式。因此，在我国，股东仅指有限责任公司股东与股份有限 公司股东。关于股东权益保护一直是社会关注与讨论的热点问题，理论界，尤 其公司法学界也非常关注。股东权益纠纷层出不穷，其中一个重要的原因是我国 公司法关于股东规定的缺位。股东规定方面的不完善在实践中带来一系列的问 题。涉及股东的内容是多方面的，既有股东资格方面，也有权利、义务方面，还 有股东权益救济等等。本文仅从股东资格取得方面进行论述，因为股东资格其实 是表明一个人是否为公司股东，股东资格最重要的法律意义，即在于可以作为一 个人分享股东权利、承担股东义务的合法理由和身份依据。所以研究股东资格的 取得具有一定的理论意义。 厘清股东资格取得问题，不仅具有理论上的重要意义，而且对司法实践中具 有重要的指导意义。在近年来公司诉讼实践中，基于股东资格争议的纠纷不断涌 现。例如诉请确认股东资格、公司或债权人追究股东的出资责任、股权转让协议 的效力审查、各类股东权的行使、股东会各类决议效力之异议等多类纠纷案件， 皆直接或间接涉及股东资格的法律确认问题。原因在于一方面实践中公司运作不 规范，比如公司各类文件记载的不一致甚至有些公司根本不置备相关文件。另一 方面由于立法上缺乏规定或者规定过于简单，学界对于股东资格取得的相关文件 的重要性，取得的时间点都存在争议，立法的逃避与理论的冲突直接导致司法机 关处理相关问题时无法可依，案件处理错综混乱，给司法统一带来困难。新公司 法颁布后，这一问题仍未得到有效解决。从某种程度而言，股东资格如何取得、 何时取得问题事实上已经成为处理诸多公司诉讼案件的基础所在，如果对此认识 不清，将对各类相关案件的处理形成基础性障碍。基于上述原因，笔者尝试从不 同的取得方式角度入手，分析各种与取得相关的法律文件在股东资格取得中的作 用，以及股权变动的时间点等问题，以期更明确司法实践中股东资格的确认标准。 广西大掌硕士掌位论文 有限责任公司股东资格取得问题研究 1 1 股东资格的界定 第一章股东资格的概述 股东资格一词虽然被频繁使用，但在许多论著中多涉及股东的定义，而真正 对股东资格下定义的不多。通常学界对股东资格下的定义主要有如下几种：有学 者认为，股东资格是指什么样的主体，在什么样的情况下，可以向公司投资，成 为公司的股东。n 有学者认为股东资格是股东身份的象征，是股东行使股东权利， 承担股东义务的基础。2 还有学者认为股东资格又称股东地位，是投资人取得和 行使股东权利、承担股东义务的基础。o 以上对股东资格的定义明显存在着两种 分歧。第一种定义表明某一主体具有股东资格说明的是其具备向公司投资，成为 股东的法律条件。后两种定义的理解是一致的，基本上包含两层意思，其一是指 股东资格是民事主体作为公司股东的一种身份和地位，其二是基于这种身份和地 位得以享有股东权利和承担股东义务。北京市高级人民法院关于审理公司纠纷 案件若干问题的指导意见( 试行) 第二、1 1 就“如何确认有限责任公司股东资 格 中规定，“股东资格是投资人取得和行使股东权利并承担股东义务的基础。 本文认为，股东资格的概念在很多理论文章和司法判决中被滥用，很多人将 股东的投资资格与股东资格混用。事实上第一种定义里所指的“股东资格 是一 种主体的投资资格，其所要解决的问题是某人是否具有投资于公司的法律条件； 而本文所指的股东资格，所要解决的问题是某人是否是某公司的股东成员。具备 投资资格的人很多，但是具备投资资格的人只有在事实上践行投资行为才能成为 某个公司的股东。所以，股东资格其实就是表明一个人是否为公司股东，股东资 格最重要的法律意义，即在于可以作为一个人分享股东权利、承担股东义务的合 法理由和身份依据。有学者认为，欲成为公司股东，必须拥有公司的股份；拥有 股份就具有股东地位或资格。而且，在拥有股份的同时，也就享有股权的各项权 能。可以说，拥有股份、取得股东资格和享有股权是同时发生的，而不是先有了 1 王义松，私人有限公司视野中的股东理论与实证分析 ，中国检察出版社2 0 0 6 年版，第2 页 2 周友苏，新公司法论 。法律出版社2 0 0 6 年版，第2 2 3 页 3 蒋大兴，公司法的展开与评判 ，法律出版社2 0 0 1 年版，第4 4 6 页 2 广西大学硕士掌位论文 有限责任公司股东资格取得问题研究 股东身份而后才产生股权，或反之。“股权和其主体是不可分割，不存在没有股 权的股东或没有股东的股权。在司法实践中，通过股东资格的确认，投资者可享 有公司的股权并承担相应的义务与责任，通过行使权利具体参与公司的经营管 理，实现自身投资的价值。 1 2 股东资格取得问题的研究意义 1 2 1 确认权利与义务 有限责任公司由股东出资设立，并由法律赋予法人资格的主体。虽然有限责 任公司作为独立的法人对股东的全部出资及因此而形成的财产享有法人财产权， 股东无权对其出资的财产进行有形的支配，但这并不意味着有限责任公司与其出 资的股东完全脱离关系。有限责任公司的营利性决定了有限责任公司的存在目的 是通过经营活动取得利润，并按照投资比例分配于股东，股东也有权请求公司分 得利润和剩余财产，股东因此是公司的“最终权利人。5 而有限责任公司的社 团法人性决定了只有全体股东组成的股东会才是最高意思决定机关，股东可以通 过在股东会上行使表决权等法律手段决定公司的重大事项。这些权利的行使，都 存在于股东在有限责任公司所处的法律地位即股东资格之中。同时，股东资格的 取得还意味着股东对公司、其他股东承担相应的义务与责任。例如向公司出资的 义务，以及违反此项义务产生相应的责任，包括对已足额缴纳出资股东的违约责 任和对公司债权人出资额范围内的的债务清偿责任等等。所以，股东资格的取得 也是股东义务承担或责任追究的根据。 1 2 2 实践中的意义 公司实践中经常涉及股东资格确认的纠纷中不难看出，请求确认自己股东资 格之人绝不仅仅是为了争夺一个股东的名分，而是为了获取在股东这一名称背后 所蕴涵的诸多权利。实践中也会出现本该享有股东权利的人当权利受到侵害时， 陈建平，股东资格继承问题研究，载学术问题研究( 综合版) ，2 0 0 6 年第2 期 5 【加】布莱思r 柴芬斯著，林伟华等译，公司法：理论、结构和运作 ，法制出版社2 0 0 1 年版，第5 6 页 广西大学硕士掌位论文有限责任公司股东资格取得问题研究 因为股东资格没有得到确认而得不到司法救济。随着公司、股东及第三人之间的 纠纷增多，股东资格的确认显得由为重要，因为许多纠纷的解决需要首先对股东 资格加以确认。股东资格的认定是公司法案件审理中经常涉及的问题，如在股东 权确认纠纷、股权转让纠纷、股东权纠纷以及债权人追究股东瑕疵出资责任的诉 讼中，当事人都可能因此发生争议，可以说正确认定公司的股东资格是正确解决 这类纠纷的前提条件。6 正是因为股东资格确认在司法实践中的重要性，所以本 文从股东资格取得的角度进行研究，目的就是想厘清股东资格取得的过程及相关 法律文件在取得中的重要性，以期对司法实践中股东资格的确认有所帮助。 6 江苏省高级人民法院民二庭，关于有限责任公司股东资格的认定 ，载蒋大兴主编公司法律报告( 第 一卷) 中信出版社2 0 0 3 年版，第3 6 l 页 4 广西大学硕士学位论文有限责任公司股东资格取得问题研究 第二章股东资格的原始取得 凡是在公司成立时因认缴公司首次发行的出资而成为公司股东的，这属于股 东资格的原始取得，这些股东属于公司的原始股东。另外，公司成立后通过增资 的方式来扩大其经营规模也是较为常见的资本运作方式。公司增资可以通过向原 始股东筹集的方式进行，也可以向公司以外的投资人筹集。如果公司采取后一种 方式增资，则原始股东以外的投资人自然因其向公司的投资也成为公司的股东。 这种在公司成立后认购公司的新增资而取得公司股东资格的，也属于股东资格的 原始取得。7 根据公司法第1 7 9 条第l 款的规定，有限责任公司增加注册 资本时，股东认缴新增资本依照设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。本 文此部分主要论述公司成立时有关股东资格取得的问题，通过对行为人要取得股 东资格必须经过的程序以及应当具备的法律文件的研究，希望能够为司法实践中 股东资格确认问题起到厘清思路的作用。 2 1 股东资格原始取得的程序 原始取得是指公司成立时就因认缴公司首次发行的出资而取得股东资格，又 称设立取得。这是设立人因发起设立公司而取得股东资格的一种方式。根据公司 法的规定，有限责任公司因为人合性强，资本具有封闭性，所以设立方式均为发 起设立。有限责任公司股东资格的设立取得是依据公司设立的一系列程序而确定 的：( 1 ) 发起人8 确定设立有限责任公司的意向，在发起人有数人时，基于充 分协商，签订设立协议或做成发起人会议决议。伯( 2 ) 订立公司章程，对将要发 起设立的公司作出各方面的规划和设计，并在公司章程上记载发起人的姓名或者 7 赵旭东，公司法学 ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 9 7 页 q 我国在股份有限公司的规定中使用了发起人的概念，而在有限责任公司的规定中没有使用。发起人” 而统一使用了股东的概念，即有限责任公司没有发起人和股东的区分。从严格意义上讲，发起人和股东不 能等同。有限公司成立之前，参加订立发起人协议、提出设立公司的申请、认缴出资并对公司设立承担责 任的人称为发起人，公司成立之后，发起人才转化为股东本文用发起人的概念，用以指称有限公司成立 以前的股东。 9 设立协议又称发起人协议，我国公司法和外商投资企业法分别针对采取股份有限公司和有限责任形态 的外商投资企业，将设立协议规定为设立环节必备的法律文件。而对于通常的有限责任公司，公司设立协 议是任意性文件 广西大掌硕士掌位论文有限责。任公司股东资格取得问题研究 名称，以及发起人的出资方式、出资额和出资时间，由全体发起人同意并签名盖 章。( 3 ) 按照公司章程的规定按期缴纳各自所认缴的出资额，并且在缴纳出资后 经依法设立的验资机构验资并出具证明。( 4 ) 申请设立登记，由全体发起人指定 的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、 验资证明等文件，通过行政主管部门确定设立的公司符合法律规定条件，予以登 记，发给营业执照，公司即告成立。( 5 ) 公司成立后取得公司的出资证明书并置 备股东名册，将股东的姓名或者名称登记在公司的股东名册上。 2 2 出资与股东资格取得的关系 公司作为资本型企业，其资本由股东出资构成，股东出资对公司成立、存续 具有极为重要的意义。所以人们往往特别看重对公司的出资，将出资作为取得股 东资格的基本方式。 对于出资与股东资格取得之间的关系，我国公司法未作明确的规定，按照公 司法第2 8 条之规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的 出资额。股东向公司交付出资，是股东的义务。如果股东没有实际出资，其是否 能取得股东资格? 对此，学界也存在着争论。一种观点认为要取得股东资格应当 向公司实际出资，理由是股东缴纳出资这是其对公司最基本的义务，只有履行了 出资义务，才能够获得股东资格，如果违反该义务，是一种根本违约行为，当然 不能取得股东资格。一个人要获得公司股东资格，必须首先以缴纳出资为对价。 1 另一种观点认为出资与股东资格的取得二者没有因果关系，不能因为股东未 出资就否认其股东资格。股东是负有出资义务的人，但却不一定是已实际出资的 人，股东未履行出资义务，并不改变其已有的股东资格。( 1 两种观点争议的焦 点在于出资是否为股东资格取得的前提条件。本文认为，所谓取得股东资格，实 际上就是成为公司的股东成员。显然，对于股东资格的原始取得而言，通过认缴 而出资是投资者获得股东资格的唯一渠道，而在股权转让、继承、公司合并分立 等继受取得的情形下，最终取得股东资格均无需继受人本人出资。另外，在设立 丘晓飞，试论有限责任公司未出资股东的资格认定从一起公司股东权益纠纷案例引出的话题， 载法律适用，2 0 0 5 年第2 期刘棉春罗寒光，有限责任公司未出资股东的资格及立法思考) ，载中 国律师，2 0 0 4 年第4 期 1 1 赵旭东，公司法学) ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 6 9 页 6 有限责任公司股东资格取得问题研究 取得中，如果投资者缴纳了出资，但因公司最终设立失败，投资者也不能取得股 东资格，即投资者的身份是随着公司的成立而转化为公司股东的，没有公司则股 东资格无从谈起。“并不是任何向公司投入资金的人都可以成为公司的股东 。( 1 2 因此本文认为，一概地将股东资格取得与出资行为相联系有失偏颇。如下，本文 将结合公司法有关规定以及从公司法相关理论来进一步分析出资与股东资格 取得的关系。 2 2 1 立法上的观察和分析 我国公司法在立法上，并没有规定不履行出资义务就不能取得股东资格，相 反，根据有关的法律规定可以推导出不履行出资义务不影响股东资格的结论。公 司法第2 8 条规定，股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外， 还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。第3 1 条规定，有限责任公 司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所 定的价额时，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东对此 承担连带责任。公司法第2 0 0 条规定，公司的发起人、股东虚假出资，未交 付或未按期交付作为出资的货币或非货币财产的，由公司登记机关责令改正，并 处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。第2 0 1 条规定，公司的 发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所 抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。 从这些法律规定可以看出，股东不出资导致的法律后果有：第一，对守约股 东的责任。股东不履行出资义务，无论是在公司成立之前或在公司设立无效或失 败情况下违反公司设立协议，还是在公司成立后不履行出资义务损害了其他股东 的利益或导致其他股东的财产损失，产生的都是设立人之间或股东之间的违约责 任，包括损害赔偿等。第二，对公司的责任。这种责任有的学者把他把它定性为 违约责任，有学者把它定性为侵权责任，无论责任的性质是什么，未按规定出资 的股东对公司都负有补足出资的责任。对未缴纳货币出资或非货币出资的实际价 额显著低于公司章程规定的价额时，除了由交付该出资的股东足额缴纳或补足差 额外，有限责任公司其他设起人应承担连带缴纳或补足的责任，已达到公司资本 1 2 蒋大兴，公司法的展开与评判 ，法律出版社2 0 0 1 年版，第4 4 7 页 7 有限责任公司股东资格取得问题研究 充实的目的。第三，行政法律责任。其中还包括了责令改正这一行政救济措施。 公司法关于不履行出资义务的行政责任的规定，明显肯定了股东的资格，否则责 令改正的法律措施就与否定股东资格的观点相互矛盾。如果不履行出资义务就没 有股东资格，责令改正的行政措施就没有任何意义了。可见，股东未履行出资义 务在并未达到公司设立无效程度的情形下，法律设计的解决方案不是当然否定股 东资格的取得，而是通过让行为人弥补瑕疵或承担相应的责任来恢复损害的法律 关系和给予有关当事人必要的补救。 2 2 2 资本形成制度的转变 股东出资的履行原则和方式与公司资本制度密切相关。在不同的资本制度 下，股东出资的具体要求是不同的。从公司股东资格原始取得来看，对于缴纳出 资与股东资格取得之间的关系，各国立法大多未作明确规定，但一般而言，采法 定资本制的国家对此有较为严格的规定，而采授权资本制的国家对此要求较为宽 松。n 3 可见，坚持以出资取得股东资格，实际上是严格法定资本制下的产物。在 严格法定资本制下，立法者要求股东向公司出资的目的在于确保公司资本的确定 真实，从而尽可能的维护交易安全。 我国原公司法在资本信用的理念和体系之下，对公司资本的形成采取严格的 法定资本制，正如我国原公司法第2 3 条规定，有限责任公司的注册资本为 在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。可见原公司法要求股东一次性缴 付所认缴的全部资本。根据新公司法第2 6 条之规定，全面改采灵活的分期 缴纳制，规定在满足一定的前提条件的情况下，允许股东在一定期限内分期缴纳 已经认缴的剩余出资。可见新公司法仍然保留了法定资本制，即一次性发行全部 资本并认足，只不过通过降低公司设立门槛、采取分期缴纳制以及扩大公司出资 方式并降低货币出资的最低限额，使严格的法定资本制有所缓和。 所以，一方面，从新旧公司法关于资本形成制度的规定来看，在新公司法 出台以前，由于我国实行的实缴资本制，要求股东对公司的出资必须一步到位，否 则不能成立公司，更别说取得股东资格了。这种情况下股东的出资在股东资格的 取得中显得格外重要，自然人或法人如果不对公司出资便不具有股东资格。但是 1 3 蒋大兴，公司法的展开与评判，法律出版社2 0 0 1 年版。第4 4 7 页 8 广西大掌硕士掌位论文 有限责任公司股东资格取得问题研究 随着新公司法的出台，这种观点也站不住脚了。新公司法中注册资本由公司 登记机关登记的全体股东实缴的出资额转变为在登记机关登记的全体股东认缴 的出资额。只要公司全体股东的首次出资额不低于注册资本的2 0 ，同时也不低 于法定的最低注册资本额，公司照样可以成立，股东也可以照样取得股东资格。n 4 也就是说出资可以在取得股东资格之后而不是必须在前。这就意味着，法律并不 要求股东出资与股东资格必然相联系，互为条件，或者说法律允许股东出资与取 得股东资格相分离。另一方面，资本形成制度的立法调整，很大意义上说明我国 新公司法突破了对资本信用的盲目崇信。资本信用旨在确保公司责任财产的充实 性，从而保护债权人的利益，尽可能地维护交易安全。然而，所谓公司资本对交 易安全的维护只是法学家虚构的神话。“卯实践证明，资本信用并未能达到预期 的效果，其对债权人的保护软弱无力。因此有学者指出，公司赖以对外承担责任 的是公司的资产，公司的信用是以公司资产为基础，公司的责任能力由公司资产 决定。1 因此，如果突破了资本信用的束缚，代之以资产信用，那么资本是一 次还是分次发行，公司名义资本与实缴资本是否一致都只是关涉公司自身需要和 内部关系的安排，而不会决定公司实际的债务清偿能力，也不会导致债权人对公 司信用判断的误解，这也为授权资本只或折中资本制的采纳清除了法律障碍。新 公司法导入了分期缴纳出资制度，虽然仍未摆脱法定资本制的藩篱，但也可以视 为是对资本形成制度作出的一次有益的尝试性改革，最终引进授权资本制或折中 资本制成为公司立法的必然趋势。所以，严格坚持“出资取得股东资格 的原则， 不仅不能促进反而会阻碍公司法的发展，我们应该淡化出资对公司股东资格的影 响。 2 2 3 肯定违反出资义务者股东资格的意义 根据前文的分析，出资并非股东资格取得的前提条件，而对违反出资义务者 股东资格的肯定，在公司实践中具有积极的意义。 首先，肯定未出资股东的地位，有利于交易的稳定。众所周知，公司的存在 按照新公司法第2 6 条的规定，如果两个以上的投资者设立一个有限责任公司，实行分期缴纳， 只要设立人共同约定符合公司法规定的首次出资由其中一个或几个设立人缴纳，那么该公司成立时，其余 设立人虽然未出资，但仍然可以合法地取得股东资格。 1 蒋大兴，公司法的展开与评判，法律出版社2 0 0 1 年版，第4 4 7 页 u 6 赵旭东，公司法学 ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 2 3 页 9 有限责任公司股东资格取得问题研究 以追求利润为目的。为了营利目的，公司必然与社会上的商业主体之间发生各种 各样的交易关系。我国实际经济生活中，大量存在着公司股东未出资的现象，如 果因为违反出资而简单的否定股东资格，可能会导致公司人格被否定，进而不能 有效合法的存续。如果因出资不实而直接否定股东资格，其后果可能会导致许多 已经确定的法律关系发生改变，影响交易安全和社会稳定。如股东资格被否定， 那么股东权将丧失存在的基础，股东从公司分配的利润亦属不当得利，应予返还； 基于股东会决议而作出的许多决策，可能因为参与人的资格瑕疵而面临无效或被 撤销的命运；公司与第三人进行的交易也将面临全面的检讨等等，这显然对交易 安全和社会稳定产生不利。 其次，肯定违反出资义务股东的资格并不仅仅意味着被确认者单纯的享受股 东权利，而且更多地意味着他对公司和公司外部债权人承担相应的义务与责任。 如果对违反出资义务者的股东资格不予承认，则必然意味着放纵虚假出资者，使 他们从义务的枷锁中得以解脱出来。1 7 如果仅以个别股东没有履行出资义务， 否定其股东资格，公司人格也可能因为出资不足被否定，不仅对已出资股东不利， 甚至可能损害债权人利益，因为其不是公司股