（经济法学专业论文）船员权益保护法律制度比较研究.pdf

c l a s s i f i e di n d e x ： u d c ： ad i s s e r t a t i o nf o rt h ed e g r e eo fm l a w a c o m p a r a t i v es t u d y o nl e g a ls y s t e mo f s e a m e n sr i g h t sa n di n t e r e s t sp r o t e c t i o n c a n d i d a t e ：w a n gh a i l i n g s u p e r v i s o r ：p r o f e s s o rl o um e n g a c a d e m i cd e g r e ea p p l i e df o r ：m a s t e ro fl a w s p e c i a l t y ：e c o n o m i cl a w d a t eo f s u b m i s s i o n ：a p r i l ，2 0 1 0 d a t eo f o r a le x a m i n a t i o n ：j u n e ，2 010 u n i v e r s i t y ：h a r b i ne n g i n e e r i n gu n i v e r s i t y m 4 jjjl9叭7吣0帆8 1洲y ：7 j3 ：io ? p ，7 ，一?t ，：i ： ；o 孙；f it ；c 一。 jj j ：； l- k 了l 户i ， - ， ， l _ k q ， k ， 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下，由 作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献的引用已在 文中指出，并与参考文献相对应。除文中己注明引用的内容外， 本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式 标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：墒啥 日期：? ，口年6 月i 汩 哈尔滨工程大学 学位论文授权使用声明 本人完全了解学校保护知识产权的有关规定，即研究生在校 攻读学位期间论文工作的知识产权属于哈尔滨工程大学。哈尔滨 工程大学有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件。 本人允许哈尔滨工程大学将论文的部分或全部内容编入有关数 据库进行检索，可采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编 本学位论文，可以公布论文的全部内容。同时本人保证毕业后结 合学位论文研究课题再撰写的论文一律注明作者第一署名单位 为哈尔滨工程大学。涉密学位论文待解密后适用本声明。 本论文( 函在授予学位后即可口在授予学位1 2 个月后口 解密后) 由哈尔滨工程大学送交有关部门进行保存、汇编等。 作者( 签字) ：；晦伶 日期：- - 矽1 0 年莎月f7 日 、 ， 一 l ! ；一， 哈尔滨工程大学硕士学位论文 摘。要 ：” ，i ， ， 一 ， 。j 。 气，i ，：，j 。 、 。j i - ! j ：j! 一一一 目前，我国船员总数已达1 5 0 多万人，居世界第一位，对其权益的保护 也越来越受到关注。船员因特殊的工作环境，需要法律给予特殊保护q 而船 员权益保护的内容我国海商法中少有涉及，船员条例中做了较概括的 规定。为更好地保护船员权益，应尽早出台权益保护内容更全面、位阶更高 的船员法。 ，一，“， + 。7 “一： 一 解读( 2 0 0 6 年综合海事劳工公约，船员权益保护涉及船上工作最低要求j 船员就业条件、船员船上居住娱乐、医疗和社会保障等重点内容。本文结合 我国船员权益保护现状，比较公约和其他国家法律制度，就工资制度、遣返 制度、救济制度和监督机制等内容做了较深入的研究。同时，结合交通部的“船 员发展十大措施、航运企业内部规章，试图从多个方面对完善我国船员权益 保护法律制度进行有益探索。， - 关键词：船员；船员法；- 船员权益 1， 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 a b s t r a c t ； a tp r e s e n t , t h en u m b e ro f 翻琵田僦i no u rc o u n t r yh a sr e a c h e do v e r15 0 m i l l i o n , r a n k i n gf i r s ti nt h ew o r l d ，a n dt h ep r o t e c t i o no f t h e i rr i g h t sa n di n t e r e s t s h a sa t t r a g t c di n c r e a s i n ga t t e n t i o n d u et ot h es p e c i a lw o r k i n gc o n d i t i o n s ，s e a m c n n e e dt ob eg i v e ns p e c i a lp r o t e c t i o nb yl a w 。t h ep r o t e c t i o no fs e m e n sr i g h t sa n d i n t e r e s t si sl e s sr e f e r e dt oi n m a r i t i m el a w h o w e v e r , t h e r ea r eg e n e r a l i z e d p r o v i s i o n si n “r e g u l a t i o n 。o ft h ep e o p l e sr e p u b l i co fc h i n ao ns e a m e n t o b e t t e rp r o t e c tt h ec r e w , “s e a m e n sa c t w h i c hi sm o r ec o m p r e h e n s i v ea n dr a n k s h i g h e rl e v e l ，s h o u l db ec o n s t i t u t e d ：， j ：。：ji ，j 、 。 i nt h e “m a r i t i m e l a b o u rc o n v e n t i o n 2 0 0 6 ”，s 、e a m e n sr i g h t sa n di n t e r e s t s m a i n l yc o n t a i ns u c hk e yt e r m sl i k em i n i m u mr e q u i r e m e n t sf o rw o r k i n go nas h i p ， c o n d i t i o n so fe m p l o y m e n t , a c 加m m o d a t i o n , r e c r e a t i o n a lf a c i l i t i e s ，m e d i c a lc a 陀 a n ds o c i a ls e c u r i t yp r o t e c t i o n i nt h i sp a p e r , 剐瞰m 均r i z i n gt h ec o n s e r v a t i o ns t a t u s o fs e a m e n sr i g h t sa n di n t e r e s t si n0 1 1 1 c o u n t r y ，c o m p a r i n gc o n v e n t i o na n do t h e r c o u n t r i e s l e g i s l a t i o n , t h ea u t h o rm a k ead e e p e rs t u d yo nw a g e s y s t e m , t h e r e p a t r i a t i o ns y s t e m , r e l i e fs y s t e ma n ds u p e r v i s i o nm e c h a n i s me t c m e a n w h i l e ， c o m b i n i n g m e a s u r e so fs e a m e n sd e v e l o p m e n t s e t b yd e p a r t m e n to f t r a n s p o r t a t i o n sa n ds h i p p i n gc o m p a n y sr u l e s ，t r i e st oe x p l o r ea n dp e r f e c tt h e l e g a ls y s t e mo f t h ec r e wp r o t e c t i o ni nm a n ya s p e c t s k e yw o r d s ：s e a m a n ；s e a m e n sa c t ；s e a m e n sr i g h t sa n di n t e r e s t s b 、 i 船员权益保护法律制度比较研究 目录 第1 章绪论l 广1 1 课题研究背景和意义1 1 1 1 研究背景l 1 1 2 研究意义2 1 2 课题研究现状2 1 2 1 国际公约研究现状2 、 1 2 2 国外立法及研究现状一3 - ，1 2 3 国内立法及研究现状5 1 3 研究方法和创新之处5 1 3 1 论文研究方法5 1 3 2 论文创新之处。6 第2 章船员权益相关概念7 2 1 船员7 2 1 1 ( 2 0 0 6 年海事劳工公约对船员及相关概念的定义7 2 1 2 其他国家或地区法律法规对船员及相关概念的定义8 2 1 3 我国海商法和船员条例对船员及相关概念的定义一9 2 1 4 比较分析l0 2 2 权益1 4 2 2 1 权益的定义1 4 2 2 2 合法权益的概念1 5 2 2 3 比较分析15 ， 2 3 船员权益1 6 2 - 3 1 劳动者的权利1 6 2 3 2 船员的权益l7 哈尔滨工程大学硕+ 学位论文 2 3 3 比较分析18 2 4 本章小结2 0 第3 章船员工作最低要求与就业条件2 2 3 1 船员工作最低年龄法律规定2 2 3 1 1 2 0 0 6 年海事劳工公约有关船员最低年龄的规定2 2 3 1 2 其他国家或地区有关船员最低年龄的规定2 3 3 1 3 我国有关船员最低年龄的规定2 4 3 1 4 比较分析2 4 3 2 船员上船工作培训和资格规定。2 6 3 2 1 2 0 0 6 年海事劳工公约有关船员培训和资格的规定2 6 3 2 2 其他国家或地区有关船员培训和资格的规定2 6 3 2 3 我国船员条例有关船员培训和资格的规定2 7 3 2 4 比较分析2 9 3 3 船员就业中的工资规定3 2 3 3 1 2 0 0 6 年海事劳工公约有关船员工资的规定3 2 3 3 2 其他国家或地区法律规范有关船员工资的规定3 4 3 3 3 我国法律规范有关船员工资的规定3 7 3 3 4 比较分析3 8 3 4 船员休假的权利4 1 3 4 1 2 0 0 6 年海事劳工公约有关船员休假权利的规定4 1 3 4 2 其他国家或地区船员休假权利的相关法律规定4 2 3 4 3 我国相关法律条例有关休假权利的规定4 4 3 4 4 比较分析4 4 3 5 船员遣返的权利4 6 3 5 1 2 0 0 6 年海事劳工公约有关船员遣返权利的规定4 6 3 5 2 其他国家或地区有关船员遣返权利的规定4 7 、 多 船员权益保护法律制度比较研究 3 5 3 我国有关船员遣返权利的法律或条例规定5 0 3 5 4 比较分析：5 1 3 6 船员赔偿请求权5 3 3 6 1 ( 2 0 0 6 年海事劳工公约船舶灭失或沉没对船员赔偿规定5 3 3 6 2 其他国家或地区船员赔偿请求权的法律规定5 4 3 6 3 我国船员赔偿请求权的法律规定5 6 3 6 4 比较分析5 7 3 7 本章小结6 0 第4 章船员船上生活和医疗与社会保障6 1 4 1 船员船上居住和娱乐权益的保障_ 6 1 4 1 1 2 0 0 6 年海事劳工公约船员起居舱室和娱乐设施的规定6 1 4 1 2 其他国家或地区有关船员起居舱室和娱乐设施的法律规定6 2 4 1 3 我国相关法律或条例就船员起居舱室和娱乐设施的规定6 4 4 1 4 比较分析6 4 4 2 船员船上和岸上医疗权益6 6 4 2 1 2 0 0 6 年海事劳工公约对船员船上和岸上医疗的规定6 6 4 2 2 其他国家或地区对船员船上和岸上医疗权益的法律规定6 8 4 2 3 我国法律规定或条例有关船员医疗权益的规定6 9 4 2 4 比较分析6 9 4 3 船员社会保障权利。7 1 4 3 1 ( 2 0 0 6 年海事劳工公约中有关船员社会保障规定7 1 4 3 2 其他国家或地区有关船员社会保障法律规定7 2 4 3 3 我国法律或条例有关船员社会保障的规定7 3 4 3 4 比较分析7 3 4 4 本章小结7 6 结论7 8 ，0；ol 、 ， 第1 章绪论 第l 章绪论 1 1 课题研究背景和意义 1 1 1 研究背景 随着全球一体化步伐的不断加快，海运业也呈现欣欣向荣的景象，大约 9 0 的贸易通过水运实现。“没有海员的贡献，世界上一半的人会受冻，另一 半人会挨饿”，这是国际海事组织对海员的评价，足以说明海员在促进全球经 济一体化和世界贸易发展中所起的举足轻重的作用。由于船上工作环境恶劣， 职业风险大，生活条件特殊等，船员成为航运业、船东组织和船员工会等关 注的焦点。国际劳工组织( i l o ) 2 0 0 6 年2 月2 3 日在日内瓦举行的第9 4 届 大会暨第十届海事大会通过了综合“国际海事劳工公约”，该公约成为保护全 球海员的“权利法案”。公约分序言、总则、规则和守则、附录，其中规则和 守则a ( 标准a ) 部分，为强制性规定，守则b 部分为非强制性规定，供成员 国参考履行。 我国船员总数已达1 5 0 多万人，居世界第一位，是世界公认的船员大国。 以船员为骨干支撑的航运业，担负着我国4 5 8 的货物周转量和9 3 的对外 贸易运输任务。船员为发展国民经济、保障公共安全和扩大对外开放作出了 巨大贡献。 2 0 0 8 年4 月1 6 日，全国船员发展大会在深圳召开，会上提出， 我国争取到2 0 2 0 年成为船员劳务输出大国，实现我国从船员大国到船员强国 的目标。这就需要完善的船员立法体系作为保障，以中华人民共和国船员 条例为基础，制定船员法等更多保障船员权益的法律法规，稳定船员 队伍建设，为我国航运业的发展做出贡献。 全国船员大会提出我国力争到2 0 2 0 年实现船员强国目标，中国交通报，2 0 0 8 年0 4 月1 7 日第 2 版。 哈尔滨f l i 程大学硕十学位论文 1 i 2 研究意义 中国是国际海事组织的a 类理事国，我国有关船员法律法规却不健全， 还没有形成完善的法律体系。目前，有关船员权益法律规范极其缺乏。随着 ( 2 0 0 6 年海事劳工公约的通过，我国的相关船员立法受到了新的挑战。我 国船员保护的具体做法与公约的要求不相匹配的地方很多，不仅专门针对船 员劳动和保护方面的法律法规不足，而且对船员生活条件等方面进行检查和 监督的正式机制也不完善。所以说，新的公约的出台对我国如何完善相关法 规，保障和维护船员的合法权益，全面推动我国船员走向国际市场提出了更 高的目标和要求，不断完善船员保护立法也是法制进步的体现。同时船员权 益保护也是2 0 1 0 年深圳国际海事论坛的主题，对其比较研究具有与时俱进的 意义。， 1 2 课题研究现状 1 2 1 国际公约研究现状 国际上的船员立法是通过国际组织来制定的，其中主要为国际劳工组织 制定并通过的国际公约。国际劳工组织( i l o ) 自2 0 0 1 年以来，经过近5 年 的努力，整合并修订了自2 0 世纪2 0 年代以来的现有i l o6 0 多个公约及建议 书，终于形成了一本综合海事劳工公约，并于2 0 0 6 年2 月2 3 日在日内瓦举 行的第9 4 届大会暨第十届海事大会上通过了该综合“国际海事劳工公约”。 l a s f l oj k o v a ：t s 提出应该敦促和劝说船旗国，港口国和劳动力供应国批 准和执行国际劳工组织的“国际海事劳工公约”。该公约有利于全球民主合法 性的发展，因为索赔协议，雇主与雇员的国际行业共识已经达成，各国不应 2 、 事 譬i 第l 章绪论 暑审i 萱萱宣i e i 置萱宣皇宣葺i 嗣葺暑宣暑暑暑i i i i i 置宣宣暑| 置曩宣宣皇暑皇葺叠置皇一i i 妨碍其执行方式。 我国学者印绍周、李冰、尹庆认为，公约的通过推动了我国船员立法进 程，督促海事执法部门明确自身的职责，以及对海员工会和船员中介组织产 生巨大影响。 周岳明、俞成国认为公约的通过使得我国对船员福利与劳动保护的重视 程度进一步提高，船员权益保障配套法律、法规出台，将增加对公司保障船 员权益方面的监督检查等公约对我国船员权益的影响。 ( 2 0 0 6 年国际海事劳工公约对船员的权利和成员国的义务做了详细的 规定，内容全面，被称为“国际船员法典 。目前利比里亚、马绍尔群岛和巴 哈马已批准了公约，欧盟、美国和日本等国家也正在积极准备公约的国内程 序。 2 0 0 6 年国际海事劳工公约的出台，船员权益保护渐渐受到重视，成 为国际航运业的“第四大支柱”。国内外学者对公约的研究工作，对本国将来 批准实施公约做准备。 1 2 2 国外立法及研究现状 l 、美国 美国的船员权益保护经过了逐步发展的过程。 1 8 9 8 年的哈瓦伊特法废除了对在美国港口及近邻国港口脱船行为实 施刑事制裁的规定，限制使用没收船员工资及船员私人物品的制裁措施。 1 9 1 5 年船员法中，强化对船舶安全检查的规定又全部废除了脱船罪等内 容。 l a s z l oj k o v a t s , f r o mf a i rt r e a t m e n tt oh u m a nr i g h t s f r o map r e s e n t a t i o no v e nt ot h ec m m c c o n f e r e n c ei nh a l i f a x , c a n a d ao i ls e c u r i t yo fs h i p s , p o r t sa n dc o a s t s 印绍周、李冰、尹庆：1 i 仑 对我国海员的影响，2 0 0 8 年深圳国家海事论坛 组委会编1 2 0 0 8 年深圳国家海事论坛论文集，北京：人民交通出版社，2 0 0 8 年，第1 9 7 2 0 9 页。 周岳明、俞成国：探讨q 0 0 6 年海事劳工公约 对我国船员管理的影响及对策，2 0 0 8 年深圳国家 海事论坛组委会编，北京：人民交通出版社，第2 2 4 - 2 2 8 页。 其他三部公约为国际海事组织1 9 7 4 年国际海上人命安全公约、1 9 7 3 年国际防止船舶造成污染 公约、1 9 7 8 年国际船员培训、发证和值班标准公约。 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 毒i 薯萱i i i i 鼍i 鼍i i i i 叠皇 1 9 2 0 年通过的琼斯法是关于船员人身伤亡救济中最重要的一部成文 法。 1 9 8 4 年美国商船船员保护和救济法充分体现了对船员权益的保护。 该法的立法宗旨是：通过调整雇佣权利义务关系，侧重保护和救济在雇佣关 系中处于弱势地位的船员。 除船员立法的不断进步外，美国学者也积极投入到船员权益保障的法律 研究中。n j r o n n e b e r g ，就美国海上人身伤害的法律进行了深入的研究和总 结。 e e f a l l o n ，深入地研究了琼斯法中人身伤害赔偿问题。国 2 、日本 日本的船员立法始于1 8 7 3 年，颁布了西洋型商船船长、驾驶员、轮机 员考试发证规则，确立了船员的考试、发证制度，促进了日本海运业的发展。 1 9 7 4 年船员法，经过了两次修改，形成现在的以海上劳动保护法为主要 内容的船员权益保护立法。 1 9 7 6 年颁布了西洋型商船船员雇用和解雇规则，从内容上具有了现 代海上保护法的特征，但很多内容是对船员实施行政管理的规定。 日本的船员社会保障立法研究较完善，以国际劳工组织的相关劳工标准 为依据，与该国的相关立法相配合，在船员法中对船员社会保障做了特 殊规定。 3 、英国1 9 9 5 年商船航运法有关船员雇佣、工资、资格取消的审查 程序等方面给予严格规定，并结合判例，从而充分保护的船员权益。 n j r o n n e b e r g ：美国有关海上入身伤害的法律) ，海事法律事务译文选( 第l 卷) ，第2 8 6 、3 1 7 页。 e e f a l l o n ：琼斯 j t 统一海事法下人身伤害赔偿，海事法律事务译文选( 第l 卷) ，第3 1 8 - 3 2 9 4 - ， 第1 章绪论 1 2 3 国内立法及研究现状 2 0 0 7 年出台的船员条例就船员工资、遣返、社保等权益均有涉及。 此外，有关船员的法律规范还有船员服务管理规定、船员注册管理办法、 海上非自航船舶船员考试、发证管理办法海船船员适任考试、评估和发 证规则等。 ， ： 学术界，我国学者郭长进认为船员( 包括海员) 合法权益保护存在不够的 问题，船员条例从多方面对船员的合法权益的保护做了规定，体现了以人 为本、关注民生的执政理念。同时也体现了只有船员利益得到有效维护，才 能保持船员队伍稳定发展，才能建立一支高素质的船员队伍的中心议题。谢 西洲、张宏通过对我国船员条例和劳动合同法的主要异同点分析， 提出了海事部门保护船员合法权益方面的监管措施及建议。 1 3 研究方法和创新之处 1 3 1 论文研究方法 1 、文献探讨法 利用国内、外现有图书资料和电子资料，收集与船员权益保护相关的文 献。将与船员有关的政府通知和交通部有关船员的规定等资料加以归纳和总 结。 2 、比较分析法 解读( 2 0 0 6 年海事劳工公约中有关船员权益保护的重要法律规范， 与我国现有的法律制度、法律规范进行纵向比较，找出我国与公约规定的差 郭长进：关于 中船员利益保护条款的探讨。中国水运2 0 0 9 年第1 期，5 4 5 5 页。 谢西洲、张宏：履行海事管理职责保护船员合法权益，2 0 0 8 年深圳国家海事论坛组委会编 2 0 0 8 年深圳国家海事论坛论文集，北京：人民交通出版社，2 0 0 8 年，第1 3 3 1 3 6 页。 5 6 第2 章船员权益相关概念 置宣置暑叠暑蕾葺i 暑鲁置皇暑宣| i 置葺置置i i i 宣宣宣置叠i 皇嗣叠帚宣曩嗣薯薯叠鼻皇置萼皇暑童 ， ， ： 一 ；： 5 i t ? _。一r | 。 r j - 第2 章船员权益相关概念 ，：? 一 。j ，。一 ， ，：。 j t -， p ， ，。 。“ ，2 1 船员。， 各国对船员的立法，有的规定在海商法或商船法等民商法中， 有的则制定了专门的船员法，属于劳动法律部门。各国有关船员立法， 其对“船员”一词的含义和范围规定也不尽相同。以英美为代表的普通法系国 家将船长与船员分别规定，有关船员立法大多不适用船长，而以德、日为代 表的大陆法系国家大多对二者采合并规定的方式，即将船长和其他在船上任 职的人员统称为船员，船长和其他船员在适用法律上并无二致。船员定义在 内涵和外延上有一定差距，而我国有学者将一般意义上的船员定义为包括从 事船员这一职业的所有人员，不管是国际航行船舶上还是国内航行船舶上， 抑或是在海船还是内河船上从事工作，或并未在船上工作但持有船员证书的。 人员都统称为“船员 。( d 2 1 1 ( ( 2 0 0 6 年海事劳工公约对船员及相关概念的定义 公约使用了海员这一概念，将海员定义为指在本公约所适用的船舶上以 任何职务受雇或从业或工作的任何人员。公约还对“船舶”进行了限制性规定 即，除专门在内河或在遮蔽水域之内或其紧邻水域或适用港口规定的区域航 行的船舶。除非另有明文规定，公约适用于除从事捕鱼或类似捕捞的船舶和 用传统方法制造的船舶，例如独桅三角帆船和舢板以外的通常从事商业活动 的所有船舶，无论其为公有或私有。公约不适用于军舰和军事辅助船。 王秀芬：论船员的概念，2 0 0 6 年深圳国际海事论坛组委会编2 0 0 6 深圳国际海事论坛论文集， 北京：人民交通出版社，2 0 0 6 ，第4 7 页。 7 哈尔滨工程大学硕十学位论文 2 1 2 其他国家或地区法律法规对船员及相关概念的定义 ，“44 ，i - 、- i j 2 1 2 1 美国1 9 8 4 年商船船员保护和救济法船长、船员的定义 二- 、1。 船长是指指挥船舶的人。 。o ：o 船员是指具有相应的资格并受雇或工作于船上的人员( 科研人员、航海 学校指导员和航海学校学生除外) 。回 j 2 1 2 2 韩国船员法就船员及相关定义 韩国船员法中船员是指在船上为了取得工资而提供劳务的人，包括 船长、海员和预备船员。并对船长和海员进行了解释，即船长是指负责船舶 的航行管理的船员，海员是指在船上工作的除船长以外的船员。 此法对船舶也进行了相关限定，适用于所有受船舶法调整的大韩民 国船舶的船员和船舶所有人符合总统命令的外国船舶，除下列情况外， j + ， ， 其船员、船舶所有人也应适用本法： j ，：，一 l 、5 吨以下的船舶； _ 一“： ，一 2 、在湖泊、江河、港口航行的船舶； 3 、除根据交通部命令而适用本法以外的3 0 吨以下的渔船叩、 ， 为成为船员而在上述船上工作的实习生适用本法有关船员的规定。 凡雇佣船员，并向船员支付工资的人，无论其名称是船舶所有人、船 主、船舶管理人或船舶光租人，都适用本法有关船舶所有人的规定。 2 1 2 3 日本船员法就船员的定义 “2 一 ：1 日本船员法定义船员，是指在日本船舶上或依国土交通省令( 以下 简称省令) 规定的日本船舶以外的船舶上服务的船长、船员及预备船员。前 款规定的船舶，不含下列船舶： ：。 。一 l 、总吨不满5 吨的船舶； 4 6u s c a 1 0 1 0 1 ( p a m p h ) 2 0 0 3 韩它新、王秀芬编译：各国( 地区) 海商法汇编( 中英文对照) 上卷，大连：大连海事出版社， 2 0 0 7 年，7 3 1 页。 8 第2 章船员权益相关概念 2 、只在江、河、湖、港区航行的船舶： 3 、政令规定的总吨位不满3 0 吨的渔船 4 、前三项之外的船舶职业及小型船舶法中规定的小型船舶、供体育 娱乐用的快艇、摩托艇等，其船舶目的、期间、形态、配员等都不具有船员 劳动特殊性的船舶，由国土交通省另行规定。 2 1 2 4 台湾船员法就船员及相关定义 此法中分别对船员、船长、海员进行了定义： 船员：指船长及海员。 船长：指受雇用人雇用，主管船舶一切事务之人员。 海员：指受雇用人雇用，由船长指挥服务于船舶上之人员。 此法中对船舶也进行了定义，并且也有排除规定。台湾船员法中的 船舶指在水面或水中供航行之船舶。下列船舶之船员，除有关航行安全与海 难处理外，不适用本法之规定： l 、船舶法所称小船。 2 、军事建制之舰艇。 3 、渔船。 专用于公务用船舶之船员，除有关船员之资格、执业与培训、航行安全 与海难处理外，不适用本法之规定。 2 1 3 我国海商法和船员条例对船员及相关概念的定义 2 1 3 1 海商法就船员及相关概念的规定 我国海商法中所指船员，是包括船长在内的船上一切任职人员。同 时也对船舶进行了定义，即海船和其他海上移动式装置，但是用于军事的、 韩立新、壬秀芬编译：各国( 地区) 海商法汇编( 中英文对照) 上卷，大连：大连海事出版社， 2 0 0 7 年，6 9 0 页。 9 哈尔滨工程大学硕十学位论文 政府公务的船舶和2 0 总吨以下的小型船艇除外。前款所称船舶，包括船舶属 具。 2 1 3 2 船员条例有关船员概念的规定 我国船员条例所称船员，是指依照本条例的规定经船员注册取得船 员服务簿的人员，包括船长、高级船员、普通船员。此条例还对三类船员进 行了释义，如下： 船长，是指依照本条例的规定取得船长任职资格，负责管理和指挥船舶 的人员。 高级船员，是指依照本条例的规定取得相应任职资格的大副、二副、三 副、轮机长、大管轮、二管轮、三管轮、通信人员以及其他在船舶上任职的 高级技术或者管理人员。 一 ，普通船员，是指除船长、高级船员外的其他船员。 2 1 4 比较分析 2 1 4 1 船员定义广义、狭义的分析 日常生活中对于船员的使用是不尽规范的，“船员 作为法律意义上的概 念，其内涵和外延在不同国家、不同性质法律规定中也有着差异的规定。 依据船员一词是否包含船长或高级船员，船员的概念或范畴可以分为广 义和狭义。两种不同的概念定义，使得船员的法律地位、权利、义务也有 所不同。 。，- 公约中对船员的定义“采用的基本方法是提供包含性或广义的定义。这与 提供某种程度的灵活性结合起来，以便为某些特殊规定采用较狭义的定义( 在 标题下) ，或通过磋商处理特定的情况”。可见，成员国可通过特定程序适 用自己的较狭义的定义规范船员的概念。 西王秀芬：论船员的概念，2 0 0 6 年深圳国际海事论坛组委会编1 2 0 0 6 深圳国际海事论坛论文集， 北京：人民交通出版社，2 0 0 6 年，第5 0 页。 l o 第2 章船员权益相关概念 日本、我国台湾地区及我国船员条例虽然在规范中对船员进行了分 类定义，但其法律地位、权利义务等并无二致。可见，我国对船员概念也采 取的是广义定义。但是，我国的船员外延比较狭小，既不包括实习生也不包 括预备船员，这样使得他们的利益在法律上得不到保护，不利于船员队伍的 建设。在我国将来船员法中应对船员定义的范围加以全面考虑。 “h 另外，生活中常常使用海员一词，在韩国和我国台湾地区将除船长外的 船员定义为海员，我国相关法律法规并未区别规定，海员即船员，2 0 0 6 年 海事劳工公约中所称的海员也是本文所研究的船员。 可见。由于各国国情不同，对“船员”的具体含义和范围划分也不同，但 从船员权益方面看，各国有关船员的法律规范在权益主体的范围上基本相同。 我们可以看出不论“船员的概念采用哪一种定义方式，船员法律调整的主 体范围基本都是根据以下因素确定的：与船员用人单位存在雇佣关系、在船 上工作、排除特定的船舶等。 2 1 4 2 船舶是决定船员范围的重要因素 在船上工作是船员特征之一，那么船员概念的外延也要受到“船舶”的制 约，所以要对“船舶一进行限制定义。对船舶的定义不同角度意义不同。日 常生活中，我们对船舶的定义为水上交通工具的总称。通常按用途又将船舶 分为：商船，渔船，军舰，政府公船，科学、文化、教育船舶，体育运动船 丝 寸o。， ( 2 0 0 6 年海事劳工公约、日本、韩国、我国台湾地区船员法和我国 海商法在定义船员概念时均对船舶做了相应的界定。 ( 2 0 0 6 年海事劳工公约就船舶概念的定义，国际劳工组织的高级工作 组里，船东代表、政府代表和船员代表三方展开了激烈的讨论。船东代表认 为，公约中规定的航行区域的船舶应排除在公约适用的范围外。船员代表则 司玉琢：国际海事立法趋势及对策研究，北京：法律出版社，2 0 0 2 年，5 6 9 页。 哈尔滨t 程大学硕七学位论文 不接受此观点，但接受在个案基础上讨论具体情况，政府代表原则上认为确 实应包括所有的船员，但应该留给各个成员国一些灵活性，在三方磋商后做 出沿岸航行船舶为公约规定的船舶的决定。有学者认为，政府代表一方的意 见比较可取，认为海上劳动只有在航行距离和航行时间上与陆地劳动有所不 同才能形成与陆上劳动有明显不同的特色，也有必要针对这部分劳动者制定 不同于陆上劳动者的特别法一船员法，并将该法适用于这部分劳动者。但 这种排除必须建立在充分论证的基础上。通过充分的论证，科学地划分船员 法和一般法之劳动法的适用范围。 一、 j， 政府代表的意见有其可取之处，虽然，公约的目的首先是使既存公约中 的保护体系成为更接近劳动者的保护体系，从而使这一公约在迅速发展的、 全球化的海运界形成二个高度整合、密切联系的保护系统。但是，公约另一 个目的是“提高保护系统的适应性j 使得关心并向船员提供体面雇佣和劳动条 件的政府和船东在保证公约履行的情况下，与其他国家和企业相比，不至于 承受不公平的负担”。扩大“船舶”的范围，必然扩大了船员适用公约的范围， 维护了船员利益，但是对船东难免造成过大负担，通过协商找到两方的平衡 点，这样才能将更有利于船运业的发展，从而保障船员的权益。，、? 7 ： 此外，从公约的定义可以看出，除了从航运领域来限定公约中的“船舶”， 还从用途上加以限定。公约中的“船舶”是指商船，渔船和类似的船舶、军舰 和军事辅助船，都排除公约的适用范围。 日本、韩国和我国台湾地区的船员法对“船舶”的适用范围基本上相同， 对船舶的吨位、航行区域及渔船等方面进行了排除适用。其中日本船员法中 “其船舶的目的、期间、形态、配员等都不具有船员劳动特殊性的船舶，由国 土交通省另行规定”，此项规定不但将“船舶”概念加以合理定义，而且充分体 现了船员法的法律性质，具有较高的立法技术，值得我们学习和借鉴。? ， 国王秀芬： 国际劳工组织的船员立法趋势及我国的对策研究 ，北京：法律出版社，2 0 0 9 年，第8 页。 1 2 第2 章船员权益相关概念 我国船员条例中没有船舶的相关定义，只有在海商法中加以规 定。海商法在用途和吨位上加以排除适用。由于海商法和船员法 的立法目的和法律性质的不同，必然在相关概念的规定上有不同的侧重，所 以我国在将来制定船员法时应充分考虑其法律特征，强调“船舶”与船员 工作特征相关性，既不能将船舶范围定义过宽，使得享受船员权益保护的范 围过大，必然造成船舶所有人负担，不利于航运业的发展，也不能将船舶范 围定义过窄，这样会导致部分船员权益得不到更好的保障。准确、合理地限 定船舶的范围，使得船员的界定更符合船员法保护对象的要求。 2 1 4 3 船员概念的构成 1 、取得船员资格。成为一名船员需要取得相应的证书才能在船上工作。 这不但是对船员上船资格的证明，同时也是船主雇佣船员的基础，没有相应 证书，船员便不能服务于船上，否则就会受到法律的制裁。 2 、受船舶所有人聘用或雇佣。国际上对船员的使用，有聘用制和雇佣制 两种形式。采取聘用制的国家，将船员视为船舶所有人的职员，而采用雇佣 制的国家，则将船员视为船舶所有人的雇员。前述 2 0 0 6 年海事劳工公约 船员的概念中以雇佣为判定船员的标准。美国1 9 8 4 年商船船员保护和救济 法将在船上工作而未受雇于船上的科研员、学校指导员和学生排除在法律 上的船员之外。有学者认为那些虽然在船上，也持有证书，但与船舶所有人 不存在雇佣关系的人也不是船员，如在船上的实习生等。此观点不尽完善。 日本船员法将预备船员定义为船员的范围内，而预备船员就是为了将来在船 舶上服务，而不受雇于船上的人员。同时前述韩国船员法中也规定，船上的 实习生适用有关船员的规定，可见，实习生可以适用船员法的部分规定的。 受雇于船舶所有人，虽然是作为船员法意义上的船员的必要条件，但在船员 法适用上也存在特殊的情况，要全面考虑。 3 、在船上任职。船员海上劳动的特点之一就是长期的乘务劳动。船员之 所以区别于陆上的劳动者，其最大的不同就是工作地点。所以，任职于船上 1 3 哈尔滨丁程大学硕士学位论文 是作为船员的必不可少的要求，是构成船员概念的必要条件。 4 、取得劳动报酬。前述韩国船员法对船员的界定中强调船员是为取 得工资而提供劳务的人，可见，船员之所以在船上工作的目的是为了取得报 酬。不以取得工资为目的在船上工作的人员，如高校的老师和学生等为做研 究而在船的研究人员，不能定义为船员。 以上船员概念构成因素在我国今后的船员立法中要充分地加以考虑，我 国船员条例将取得船员服务簿的人定义为船员，符合其作为船员管理规 定的立法目的，但就船员权益保护来讲，对外与2 0 0 6 年海事劳工公约中 船员的概念不一致，对内与我国海商法中的船员定义不相符，没能全面 具体地体现船员构成要素的相关规定，这需要在今后的船员法中要加以 调整。综合公约和其他国家或地区法律法规有关船员概念的定义，结合船员 概念的构成要素，本文建议可将船员定义为具有相应资格，受雇并服务于船 上以取得劳动报酬的人员。 2 2 权益 2 2 1 权益的定义 权益即符合法律规定的权利和利益。 权利指法律对法律关系主体能够作出或不作出一定行为，以及其要求他 人相应作出或不作出一定行为的许可与保障。利益，就是能够使社会主体的 需要获得某种满足的生活资源，而这种资源满足的程度是以客观规律、社会 环境和社会制度所认可的范围为限度的。权利和利益在法律的规范下共同构 成权益。 1 4 第2 章船员权益相关概念 2 2 2 合法权益的概念 所谓合法权益，就是法律确认的并受法律保护的公民、法人和其他组织 所享有的一定的社会权利和利益。维护合法权益是法律调整的出发点和目 的。统治阶级通过法律把一定的社会权利和利益确认下来，并通过各种法律 手段保证它们不被侵害，并在社会中予以实现。必须指出的是，这里讲的 “合法权益”既包括实体法上的权利和利益，也包括程序法上的权利和利益。 2 2 3 比较分析 权益包含了法律规定的权利和利益，而权利和利益两者间也存在着一 定的关系。 1 、权利和利益的联系。权利，简单地讲就是公民或法人依法可以作的行 为和享有的利益，这种行为和利益是国家通过宪法和法律予以保障的。权利 的直接本质是利益，即权利的本质形式是权利的利益属性。对于主体的权利 要求来说，利益是第一性的，主体的自由意志选择行为是由利益决定的，利 益是主体自由活动的内在推动力。权利之本质为法律所保护的利益，凡依法 律归属于个人的利益，无论是物质的还是精神的，即为权利。 2 、权利和利益的区别。权利本身并不等于利益，利益只是权利的一个