（经济法学专业论文）国有控股商业银行公司治理法律问题研究.pdf

s t u d yo nl e g a li s s u e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo f s t a t e c o n t r o l l e dc o m m e r c i a lb a n k s at h e s i ss u b m i r e df o rt h ed e g r e eo fm a s t e r c a n d i d a t e ： q i a oj u a n s u p e r v i s o r ：p r o f l if e n gx i a c o l l e g eo f a r t s c h i n au n i v e r s i t yo f p e t r o l e u m ( e a s tc h i n a ) 关于学位论文的独创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在指导教师指导下独立进行研究工作所取得的 成果，论文中有关资料和数据是实事求是的。尽我所知，除文中已经加以标注和致谢外， 本论文不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含本人或他人为获得中国石油 大学( 华东) 或其它教育机构的学位或学历证书而使用过的材料。与我一同工作的同志 对研究所做的任何贡献均已在论文中作出了明确的说明。 若有不实之处，本人愿意承担相关法律责任。 学位论文作者签名：壹垒缒 日期：伊f j 年6 月多日 学位论文使用授权书 本人完全同意中国石油大学( 华东) 有权使用本学位论文( 包括但不限于其印刷版 和电子版) ，使用方式包括但不限于：保留学位论文，按规定向国家有关部门( 机构) 送交学位论文，以学术交流为目的赠送和交换学位论文，允许学位论文被查阅、借阅和 复印，将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，采用影印、缩印或其他 复制手段保存学位论文。 保密学位论文在解密后的使用授权同上。 学位论文作者签名： 鱼烟 指导教师签名：名 名岷 日期： 矽，年乡月歹日 日期：矽f 年石月3 日 摘要 中国农业银行于2 0 1 0 年7 月1 5 日和1 6 日正式在上海和香港两地上市，至此j 中 国国有控股商业银行全部实现上市，中国金融改革揭开了崭新的一页。但由中国农业银 行上市引发的各界专家学者对国有控股商业银行公司治理问题的探讨，不得不引发我们 的深刻思考。纵观我国银行业二十多年的改革历程，我们不难发现“公司治理 始终是 改革的主旋律。公司治理的好坏成为衡量银行竞争力的重要标准。在当前全球金融危机 的阴影尚未退却，各国经济复苏遥遥无期的情况下，如何在总结他国经验教训的基础上， 在短时间内进一步强化国有控股商业银行的公司治理，建立与国外先进银行相竞争的公 司治理结构，成为我国银行业面临的重大问题。 本文以国有控股商业银行为研究对象，对公司治理、公司治理机制和公司治理结构 的内涵，以及公司治理的基本理论进行了论述，在对我国国有控股商业银行公司治理的 特殊性进行分析的基础上，通过与国外先进银行公司治理的比较，对我国国有控股商业 银行公司治理存在的问题进行了总结，最后就股权结构、内部治理结构、激励约束机制、 外部治理环境等方面存在的问题，提出了完善国有控股商业银行公司治理的一些法律建 议，以此抛砖引玉。 关键词：国有控股商业银行，公司治理，完善 j s t u d yo nl e g a li s s u e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo f s t a t e c o n t r o l l e dc o mm e r c i a lb a n k s a b s t r a c t o nj u l y15 ，2 010a n d16 ，a g r i c u l t u r a lb a n ko fc h i n ao f f i c i a l l yl i s t e do nb o t hs h a n g h a i a n dh o n gk o n g ，n o w ，c h i n a ss t a t e - c o n t r o l l e dc o m m e r c i a lb a n k sh a v ea c h i e v e df u l ll i s t i n g ， c h i n a sf i n a n c i a lr e f o r mh a so p e n e dan e wc h a p t e r h o w e v e r ，c h i n ae x p e r t sa n ds c h o l a r s f r o ma l lw a l k sd i s c u s st h a tt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c ea b o u ts t a t e - c o n t r o l l e dc o m m e r c i a lb a n k s h a v ec a u s e du sd e e pt h i n k i n g t h r o u g h o u tt w e n t yy e a r sr e f o r mo fc h i n a sb a n k i n g ，w ef i n d t h a t ”c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ”h a sa l w a y sb e e nt h em a i nt h e m eo ft h er e f o r m t h eq u a l i t yo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c eb e c o m ea ni m p o r t a n ts t a n d a r d st om e a s u r eab a n k sc o m p e t i t i v e n e s s t h es h a d o wo ft h ec u r r e n tg l o b a lf i n a n c i a lc r i s i sh a sn o ts u b s i d e d ，t h ee c o n o m i cr e c o v e r yi n t h ef o r e s e e a b l ef u t u r e h o wc a nw es t r e n g t h e nc o r p o r a t eg o v e r n a n c eo fs t a t e c o n t r o l l e d c o m m e r c i a lb a n k si nt h es h o r tt i m e ，e s t a b l i s ha d v a n c e dc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e c o m p e t i n gw i mf o r e i g nc o u n t r y ? t h i s i sa m a j o rp r o b l e mf a c i n gc h i n a sb a n k i n gi n d u s t r y t h er e s e a r c ho b j e c to ft h i sa r t i c l ei ss t a t e c o n t r o l l e dc o m m e r c i a lb a n k s t h i sa r t i c l e d i s c u s s e st h ec o n t e n to fc o r p o r a t e g o v e m a n c e ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c e a n d c o r p o r a t e g o v e r n a n c es t r u c t u r e ，a sw e l la st h eb a s i ct h e o r yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e o nt h eb a s i so f s p e c i a la n a l y s i so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ea b o u tt h es t a t e c o n t r o l l e dc o m m e r c i a lb a n k ，a n d t h r o u g ht h ec o m p a r i s o no fa d v a n c e dc o r p o r a t eg o v e r n a n c ea b o u tf o r e i g nb a n k s ，t h ea r t i c l e s u m m a r i z e st h ep r o b l e m so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e f i n a l l y ，w r i t e rh o l d ss o m el e g a la d v i c e t h a ta b o u to w n e r s h i ps t r u c t u r e ，i n t e r n a lg o v e r n a n c es t r u c t u r e s ，i n c e n t i v ea n dr e s t r a i n t m e c h a n i s m s ，t h ee x t e r n a l e n v i r o n m e n ta n ds oo n ，i no r d e rt oi m p r o v et h ec o r p o r a t e g o v e r n a n c eo fs t a t e o w n e dc o m m e r c i a lb a n k s k e yw o r d s ：s t a t e - c o n t r o l l e dc o m m e r c i a lb a n k s ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，r e f o r m 目录 第一章绪论：l 、j 悫题4 衣： 舌1 二、研究意义。l 三、研究现状。2 四、研究的目标、拟解决的关键问题及论文的创新点2 ( 一) 研究的目标2 ( 二) 拟解决的关键问题3 ( 三) 论文的创新点3 五、研究方法。3 ( 一) 文献研究的方法3 ( 二) 分析比较的方法3 ( 三) 实证分析的方法4 第二章国有控股商业银行公司治理概述。5 一、公司治理的基本理论5 ( 一) 公司治理的内涵5 ( 二) 公司治理、公司治理结构与公司治理机制的比较7 ( 三) 公司治理的理论基础7 二、国有控股商业银行的概念及其公司治理的特殊性8 ( 一) 国有控股商业银行的概念8 ( 二) 国有控股商业银行公司治理的特殊性8 第三章域外商业银行公司治理模式考察与借鉴1 1 一、域外商业银行公司治理模式分析l l ( 一) 英美商业银行公司治理模式1 l ( 二) 德日商业银行公司治理模式1 2 ( 三) 亚洲家族式商业银行公司治理模式1 3 二、域外典型商业银行公司治理对我国的启示。1 5 第四章国有控股商业银行公司治理的现状及存在的问题。1 6 一、国有控股商业银行公司治理的发展历程。1 6 ( 一) 恢复重建阶段( 1 9 7 7 一1 9 9 3 年) 1 6 ( 二) 国有独资商业银行改革阶段( 1 9 9 4 _ _ 2 0 0 2 年) 1 6 ( 三) 股份制改革阶段( 2 0 0 3 年至今) 1 7 二、国有控股商业银行公司治理的现状1 8 ( 一) 公司治理结构现状1 8 ( 二) 公司治理的股权结构现状1 9 ( 三) 组织结构现状2 0 ( 四) 激励约束制度的现状2 1 三、国有控股商业银行公司治理存在的问题。2 l ( 一) 产权虚置问题2 1 ( 二) 委托代理关系复杂2 2 ( 三) 公司治理结构的不完善2 3 ( 四) 缺乏有效的激励约束机制2 4 ( 五) 信息披露制度的不健全2 5 ( 六) 外部治理环境的缺陷2 6 第五章完善国有控股商业银行公司治理的法律思考。2 8 一、推进产权改革，优化股权结构2 8 ( 一) 规范国有控股商业银行国有股的持股股东2 8 ( 二) 引入机构投资者，实现股权的进一步优化2 8 二、减少委托代理层次，降低委托代理成本2 9 ( 一) 对银行分支机构进行重组整合2 9 ( 二) 利用现代科学技术、提高信息传递效率2 9 三，完善公司治理结构2 9 ( 一) 明确党委在银行中的定位2 9 ( 二) 建立良好的权力制衡机制3 0 四、建立有效的激励约束机制。3 l ( 一) 建立科学的经营者用人机制3 1 ( 二) 引入长效激励机制3 2 ( 三) 建立有效的约束机制。3 2 五、完善信息披露制度3 2 ( 一) 以巴塞尔新资本协议为蓝本，推进信息披露改进工作3 2 ( 二) 运用现代科技，创新信息披露手段3 3 六、建立健全公司治理的外部环境3 3 ( 一) 完善法律制度3 3 ( 二) 创新金融产品，不断提高产品服务水平3 3 ( 三) 加快培育经理人市场3 4 ( 四) 培育资本市场3 4 总结。3 5 参考文献- 。3 6 致谢。3 8 中国石油大学( 华东) 硕士学位论文 第一章绪论 一、选题依据 从我国国有控股商业银行改革的实践看来，股份制改革是我国银行业发展的必由之 路，它既有利于国有控股商业银行公司治理的进一步完善，也有利于其发展壮大。而公 司治理的优化是改革的重点和核心。虽然政府通过注资、剥离银行不良资产等方式使我 国国有控股商业银行在形式上建立了公司治理制度，其制度绩效也已初步显现，但银行 的综合竞争力并未因此而得以提高。因此如何进一步优化公司治理成为国有控股银行脱 胎换骨的重点，也成为银行界、学界共同关注的焦点。 作为我国金融体系的主体，国有控股商业银行能否建立起完善健全的公司治理机 制，不仅关系到我国银行体系的市场竞争力，还关系着我国金融体系的健康稳定以及经 济的发展。根据入世承诺，2 0 0 6 年底我国银行业市场对外全面开放，国内银行与外资银 行同台竞技。面对公司治理机制健全、资金雄厚、管理经验丰富、国际声誉良好的外资 银行，国有控股商业银行怎样才能在保存自身实力的基础上，不断增强竞争力，成长成 为现代化的金融企业。一波未平一波又起，2 0 0 8 年金融危机席卷全球，中国实体经济受 到一定影响。而中国在本次金融危机中未能幸免的主要原因有以下三个：经济结构失调、 金融监管能力不足、银行制度不健全。分析三个原因，除去经济体制本身的问题外，主 要问题是银行制度的不健全。因此，“公司治理”又一次被推到了风口浪尖。而我们要 认识到完善公司治理不是一蹴而就的，是一个长期的、系统化的工程，需要科学的公司 治理理论的指导，同时要结合我国的国情，不能照抄照搬国外的经验。 二、研究意义 2 0 世纪9 0 年代中期以前，商业银行大多是作为公司治理的一个重要监督机制而存 在的，自9 0 年代后期以来，东南亚金融危机、美国金融危机等金融问题纷纷涌现，商 业银行公司治理问题开始得到世界范围内的广泛关注。随着我国加入世贸组织、银行业 全面开放，外资金融机构不断进入给中国银行业带来前所未有的竞争和挑战，如何应对 挑战、增强商业银行的国际竞争力，是我们必须认真面对的问题。随着国内银行业市场 竞争的不断加剧，我国开始重视对商业银行公司治理问题的研究，并开始对原来的国有 商业银行进行股份制改造。 国有控股商业银行改革是我国金融改革的关键，其中形成健全的公司治理结构是国 有控股商业银行改革的核心内容，其成败直接关系着我国银行体系的抵御风险能力和市 第一章绪论 场竞争力。历史和实践都表明，建立和国际接轨的现代商业银行制度和良好的公司治理 结构，既能解决国有控股商业银行现存的问题，又可以应对外资银行的竞争与挑战。因 此，研究我国国有控股商业银行公司治理特殊性、存在的问题并根据治理中存在的问题 提出一系列的政策建议，具有重要的理论和现实意义。 三、研究现状 国外对商业银行公司治理的研究较为深入，主要是从商业银行与一般公司相比所表 现的特殊性出发来研究商业银行公司治理问题，研究涉及股东与管理层之间的委托代理 关系问题、信息披露制度、金融监管、银行透明度等问题。其理论研究一方面为银行的 发展提供了指导，另一方面国外发达的金融市场也为学者提供了广阔的实践平台。 国内关于商业银行公司治理问题的研究起步较晚阶段，大量的研究主要集中在对国 有控股商业银行的产权制度、委托代理关系、信息披露以及引进战略投资者等制度的分 析上。中国人民银行于2 0 0 2 年1 月颁布了股份制商业银行公司治理指引和股份 制商业银行独立董事和外部监事制度指引，股份制商业银行公司治理指引第三条规 定，商业银行公司治理应当遵循以下基本准则：完善股东大会、董事会、监事会、管理 层的议事制度和决策程序；明确股东、董事、监事和管理人员的权利、义务；建立、健 全以监事会为核心的监督机制；建立完善的信息报告和信息披露制度：建立合理的薪酬 制度，强化激励约束机制。这为完善我国控股商业银行治理结构提供了一个准则。中国 银监会公司治理改革课题组认为：完善国有商业银行公司治理是国有商业银行改革的核 心，国有商业银行要严格设定内设组织机构的职责，加强董事会建设和监事会建设。【i 】 应维云、覃正、李秀等学者认为完善我国国有商业银行的公司治理仅仅依靠“股份制 是远远不够的，更应该强调制度环境和产权制度的改革。【2 】 四、研究的目标、拟解决的关键问题及论文的创新点 ( 一) 研究的目标 银行业的竞争实质是现代银行制度的竞争，而现代银行制度的核心是银行公司治 理，其优劣成败直接决定了银行的市场竞争力。本文依据公司治理理论，立足于国有控 股商业银行的实际情况，通过对国外商业银行公司治理模式的分析，总结出国有控股商 业银行在公司治理方面存在的问题，通过比较借鉴，为完善国有控股商业银行公司治理 提供一种思路，以促进国有商业银行的稳健经营、健康发展以及综合竞争力的不断提高。 2 中国石油大学( 华东) 硕士学位论文 ( - - ) 拟解决的关键问题 本文选取公司治理理论与国有控股商业银行的结合作为研究对象，从公司治理理论 出发，结合我国国有控股商业银行发展的实际，着重分析了我国国有控股商业银行在公 司治理方面存在的问题，在借鉴国外先进经验的基础上，为进一步完善国有控股商业银 行公司治理提出一些法律上的建议。 ( 三) 论文的创新点 本课题主要创新点主要有以下三点： 首先，本文结合了中国农业银行上市引发的各界的专家学者对商业银行公司治理结 构问题深刻的讨论这背景，对我国国有商业银行公司治理结构存在的问题进行了分 析，对完善我国国有商业银行公司治理建言献策。 其次，在论文写作过程中，笔者充分运用了实证分析的方法，通过国有控股商业银 行各方面的图表、域外多个商业银行的实例，从不同方面充分论证了自己的观点。 再次，论文对党委在国有控股商业银行的地位问题进行了深入分析，在总结前人理 论的基础上，结合我国的国情，提出了解决这一问题的对策。 五、研究方法 商业银行的公司治理理论是介于经济学、管理学、金融学和法学边缘的一个课题。 本文试图做的工作，就是将公司治理的理念与转轨经济下的中国商业银行实践相结合。 通过研究国有控股商业银行的公司治理实践，寻找和探索公司治理的优化机制。在规范 研究的基础上，借助实例的研究与分析，来深入探讨我国的国有控股商业银行公司治理 状况。 在研究方法上，本文采取了： ( 一) 文献研究的方法 本文在写作过程中查阅大量的文献资料、学术著作，对已有的学术成果进行总结分 析，在把握学术界对该论题研究现状的基础上，对已有的成果进行了发展、创新，使本 课题具有一定的理论性、创新性和前瞻性。 ( 二) 分析比较的方法 本文在研究中，通过分析比较国外典型的公司治理模式，结合中国国有商业银行治 理现状和所处环境，从商业银行公司治理结构、公司治理目标、治理机制以及激励约束 3 第一章绪论 机制等一般规律性的模式演绎出国有控股商业银行公司治理结构的理论框架。 ( 三) 实证分析的方法 商业银行公司治理在不同的国家存在不同的模式、制度，本文在写作过程中，对不 同国家模式的特点进行了实证分析，在分析的基础上得出对完善我国国有控股商业银行 公司治理的建议。 4 中国石油大学( 华东) 硕士学位论文 第二章国有控股商业银行公司治理概述 一、公司治理的基本理论 ( 一) 公司治理的内涵 国内外理论界对公司治理( c o r p o r a t eg o v e m a n c e ) 的定义进行了大量的的研究探讨， 但由于学者们看问题的角度以及对事物认识深度的不同，至今仍未达成共识。正如有的 学者谈到的“近期公司治理的讨论如火如荼，相关的文献中却从来都没有确定的对象和 明确的概念 3 1 。世界经济合作与发展组织、世界银行等国际组织以及国内外专家学者 对公司治理进行了如下定义： ( 1 ) 国际组织的定义 世界经济合作与发展组织( o r g a n i z a t i o nf o re c o n o m i cc o o p e r a t i o n & d e v e l o p m e n t ， 简称o e c d ) 认为：“公司治理的核心是建立一种对公司进行管理和控制的体系。公司 治理应明确规定公司的各个参与者的的权利义务，公司事务决策以及经营管理必须遵循 的各种规则和程序。同时，公司治理还必须明确用以设置公司目标的公司治理的结构以 及监控运营的手段。【4 】 世界银行认为：公司治理可以从公司的角度和公共政策的角度两个层面来探讨，一 是从公司的角度来看，公司治理是公司在符合法律契约的规范中，建立可促成公司价值 最大化的机制，而且公司董事会必须要平衡股东以及各种利益之间的权益，以创造公司 的长期效益：二是从公共政策角度来看，公司治理是社会在支持企业发展的前提下，同 时要求企业运用其权力时，应善尽其应有的社会责任，以保障利益相关者的利益。【5 】 ( 2 ) 国外学者的定义 国外诸多学者都从不同角度对公司治理进行了定义，其中典型且比较权威的有：奥 利弗哈特( 0l i v e rh a r t ) 、柯克伦( p h l i pl c o c h r a n ) 和沃特克( s t e v e nl w a r i c k ) 、柯林嗨 耶( m a y e r ) 等。 奥利弗哈特( ol i v e rh a r t ) 在公司治理理论与启示一文中提出了公司治理理论 的分析框架。他指出，如果没有代理问题，公司中所有的人都将去追求最小成本，以获 取公司利润或者企业净市场价值的最大化：这时公司每个人花费的努力和成本都将得到 直接的补偿，也就不存在使用激励机制调动人们的积极性的问题，也就不会存在争端， 更不可能出现用公司治理来解决争端。但是如果出现了代理问题并且契约不完全，则公 司治理就至关重要。 6 1 5 第二章国有控股商业银行公司治理概述 柯克伦( p h l i pl c o c h r a n ) 和沃特克( s t e v e nl w a r i c k ) 在公司治理一文献回顾中指 出，“公司治理问题是指股东大会、董事会、高级管理阶层以及其他利益相关者在发挥 作用的过程中产生的各种具体问题。公司治理问题的核心包括两个方面：是谁会在董 事会的决策和高级管理阶层的经营行动中受益；二是谁应该从董事会的决策和高级管理 阶层的经营行动中受益? 当在是什么和应该是什么之间存在不一致时，一个公 司治理问题就会产生”。 7 1 英国著名经济学家柯林梅耶( m a y e r ) 认为公司治理是随着现代市场经济中股份公 司所有权与控制权分离而产生的一种组织安排，它必须以维护投资者的利益为目的，规 定包括董事会到管理人员激励机制的一切东西。【3 】 ( 3 ) 国内学者的定义 国内对公司治理的研究起步较晚，一些知名学者率先在国企改革的研究性文章中使 用了这一概念。目前，在理论界、金融界等对公司治理、公司治理结构、公司治理机制 等一些基本概念仍存在一些混淆，本文在后面会进行区别。国内理论晃对公司治理具有 代表性的定义有钱颖一、吴敬琏、费方域、李维安的观点： 钱颖一认为，公司治理是一套制度安排，公司治理结构应该包括三个方面：如何配 置和行使控制权；如何监督和评价董事会、经理人员和职工；如何设计和实施激励机制。 他提出，只有利用这些制度之间的互补性来降低代理成本才能形成良好的公司治理结 构。 吴敬琏的观点在国内有较大的影响，他认为，公司治理结构，是由所有者、董事会 和高级经理人员三者组成的一种相互制衡的组织结构。他指出，要完善公司治理结构， 就必须明确划分股东、董事会、经理人员各自的权利、责任和利益。 费方域认为公司治理的本质是一种合同关系。其起因是产权分离，主要功能是配置 权、责、利，而公司治理的形式是多种多样的。 李维安认为公司治理有广义和狭义之分。狭义的公司治理，是指所有者( 主要是股 东) 对经营者的一种监督与制衡机制，其主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及 管理层所构成的公司治理结构的内部治理：广义的公司治理则是通过一套包括正式或非 正式的内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者( 股东、债权人、供应者、 雇员、政府、社区) 之间的利益关系。 9 1 各位学者都在不同的角度对公司治理进行了定义，但都未能全面、系统的涵盖公司 治理的内涵。笔者认为；公司治理是协调公司与所有利益相关者之间关系的一系列制度 6 中国石油大学( 华东) 硕士学位论文 安排，既包括股东大会、董事会、监事会和经理层之间相互制衡形成的内部治理，也包 括可以对公司内部经济主体产生激励约束作用的外部治理。 ( 二) 公司治理、公司治理结构与公司治理机制的比较 目前无论是实务界还是理论界在公司治理有关概念的使用上都存在着混淆的现象， 公司治理、公司治理结构与公司治理机制是三个既存在着紧密联系，但又有所区别的概 念。 第一，公司治理是协调公司与所有利益相关者之间关系的一系列制度安排，既包括 股东大会、董事会、监事会和经理层之间相互制衡形成的内部治理，也包括可以对公司 内部经济主体产生激励约束作用的外部治理。 第二，公司治理结构是主要协调股东大会、董事会、监事会和经理层之间的权利义 务的制度。它具体表现为股东会、董事会、监事会、经理层的组织规则、议事规则、决 策程序，以及董事、监事、高级管理人员的权利义务关系。公司治理包含公司治理结构， 后者是前者的重要组成部分。 第三，公司治理机制是公司治理的具体实现形式，其包括公司的内部治理机制和外 部治理机制两部分。内部治理机制由公司内部的决策、激励约束和监督机制组成，并通 过三个机制相互制衡来发挥作用。外部治理机制包括各种要素市场上的竞争机制和国家 的各种法律法规约束制度，主要通过产品、资本、经理人和技术等要素市场上的竞争以 及法律法规制订、修订对公司内部经济主体产生激励约束作用，以达到有效治理的目的。 最后，公司治理机制依托于一定的公司治理结构而发挥作用；公司治理目标的实现 有赖于公司治理结构的完善和公司治理机制作用的充分发挥。【1 o 】 ( 三) 公司治理的理论基础 1 6 0 0 年一1 6 0 2 年，在英国和荷兰的特许贸易公司建立了董事会领导下的经理人员 经营制度。此后，这种经营模式在资本主义国家迅速流行，成为企业普遍采用的一种经 营方式，有效地促进了资本主义经济的发展。直到1 7 7 6 年，亚当斯密在国富论 中论述，认为应当建立一套有效的制度来解决所有权和经营权分离和委托代理造成 的利益冲突。1 9 3 2 年美国学者b e r l e 和m e a n s 发表了关于公司治理理论的开创性 研究。之后越来越多的学者开始从不同角度研究公司治理理论，其中具有代表性 的理论有：委托代理理论、股权至上理论、利益相关者理论。 ( 1 ) 委托代理理论 7 第二章国有控股商业银行公司治理概述 委托代理理论是为了解决两权分离所带来的最直接问题而出现的理论。所有权与经 营权的分离，带来的一个最直接的问题就是所有者如何监督和制约经营者。在两权相分 离的股份公司体制下，所有者是委托人，经营者是代理人。所有者最希望经营者能够以 “所有者利益最大化为目标去进行公司的经营决策，如何限制经营者滥用经营决策 权，这正是委托代理理论需要解决的问题。 ( 2 ) 股权至上理论 股权至上理论，认为股份公司是股东的公司，股东的权利至上，股东拥有公司的所 有权，股东是公司的所有者，股东将公司的经营权委托给经营者，公司的根本目的是追 求股东利益的最大化。因此，公司治理就是对股东利益的保护，公司治理就是要保证向 公司提供资金的股东能够获得投资利益，公司要根据股东利益最大化的目标去进行经营 管理。 ( 3 ) 利益相关者理论 利益相关者理论产生于2 0 世纪，与“股东至上 理论相比，一直处于非主流地位。 到2 0 世纪9 0 年代初，利益相关者理论对“股东至上理论发起了强烈的挑战。利益相 关者理论认为，除去股东之外的企业的其他利益相关者也对企业进行了投资，并且也分 担了一定的经营风险，因此利益相关者也拥有企业的所有权，其利益也应该得以维护。 二、国有控股商业银行的概念及其公司治理的特殊性 ( 一) 国有控股商业银行的概念 中华人民共和国商业银行法第二条规定，本法所称的商业银行是指依照本法和 中华人民共和国公司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法 人。通常意思的国有控股商业银行是指由政府出资成立的国有资本居控股地位的商业银 行。由于本文研究的是股份制改造之后的国有控股商业银行，根据上文定义，符合此特 征的银行有中国工商银行、中国建设银行、中国银行、中国农业银行和交通银行。 ( 二) 国有控股商业银行公司治理的特殊性 商业银行公司治理不是公司治理理论在商业银行的简单应用，而是公司治理的一般 性规律与商业银行特殊性的有机结合。本文以国有控股商业银行公司治理为研究对象， 以国有控股商业银行公司治理的特殊性为突破口，更加全面地对国有控股商业银行公司 治理的经营目标、委托代理关系、资本金制度、银行监管等各个方面进行了研究。我国 8 中国石油大学( 华东) 硕上学位论文 国有控股商业银行的公司治理既不同于一般的公司治理，也与其他国家一般商业银行公 司治理有所区别，具体体现在以下几个方面： 首先，治理目标的特殊性。公司治理的目标在很大程度上取决于公司的财务结构。 一般公司与银行在财务结构上具有较大的差异，这也决定了银行公司治理目标的特殊 性。一般公司是“高股权、低债权”的财务结构，公司经营的成败将在很大程度上影响 股东利益，因此公司治理的目标更倾向于保护股东利益。与一般公司相比，商业银行则 是“低股权、高债权的财务结构，其可以以信用筹集大量资金，从事各种投资。但银 行一旦因发生信用危机出现挤兑而倒闭，将使处于弱势地位的存款人利益受到巨大损 失。因此，为了实现利益平衡，银行业监督管理机构介入商业银行公司治理，以实现保 护存款人利益的治理目标。同时，商业银行在各国金融体系中均处于的重要地位，决定 了商业银行担负着一定的社会责任。而现代公司制度下，商业银行大都是股份有限公司， 股东只承担着有限责任。因此，商业银行的公司治理应控制经营风险以保护所有的利益 相关者。 其次，委托代理的特殊性。一般公司的委托与代理关系主要体现在股东、董事会和 管理层这三者之间。而商业银行的委托代理关系确复杂得多。具体而言，商业银行的委 托代理关系主要存在于：存款人与银行、股东与银行、银行与借款人、银行与监管者之 间。而我国国有商业银行与他国商业银行在内部管理模式上又存在较大差异。我国商业 银行基本上是以纵向的行政区划建立机构，各级分支行的经营管理活动都是在上级的授 权、转授权与再转授权下进行，这样就形成了“总行一一级分行一二级分行一支行一分 理处一储蓄所的层层授权、层层代理的超长的“委托一代理 链条，既增加了治理成 本、降低了经营效率又弱化了对最终代理人的监管。n 1 1 再次，资本金制度的特殊性。与一般公司相比，商业银行的的运作资金大部分为储 户的存款，它的自有资本金，按照巴塞尔协议的规定，只要满足8 。债权人获得 的是固定的回报，而股东为获取高额的利润，往往偏向于投资风险大的项目，这必然又 损害债权人的利益。并且这种高负债、低股权的资本结构也刺激了银行管理者，他们也 热衷于从事高风险项目。因此，股东和银行经理层因自身利益损害存款人利益的可能性 大大增加。在股东承担有限责任的情况下，为突出保护存款人的利益，就要求商业银行 在制度上加强风险管理与监管，严格按照巴塞尔协议的要求保证资本充足率。 9 第二章国有控股商业银行公司治理概述 最后，银行监管的特殊性。商业银行高负债的结构决定了债权人是重要的监管力量。 但由于中小存款人在监督成本和专业知识等方面力量的弱小，没有能力及动力参与公司 治理，特别是在我国国有商业银行破产、政府买单的情况下而使中小存款人丧失监管的 积极性。而高杠杆率使银行股东有投资高风险项目的倾向，应限制其行为。在这种情况 下，需要一个有能力并且能够代表广大存款人利益的主体介入公司治理，而政府就义不 容辞的担当起这个责任。政府对银行管制的目的主要有两个：从微观上是为了保护存款 人利益；从宏观上是为了防止银行系统风险的产生和保持宏观经济的发展。 1 0 置中的重要作用，实现对银行的控制，并使银行为自己服务，以实现自身利益的最大化， 是典型的“强管理者、弱所有者”的公司治理模式。 1 2 1 采用这种模式的国家以英国、美 国为典型代表，其他还有法国、意大利等。这种模式的特点主要表现在： ( 1 ) 商业银行公司治理模式构成框架。英美国家银行内部由股东大会、董事会和 以首席执行官为代表的管理层三者构成，不单独设立监事会，由董事会下设的审计委员 会承担内部监督职能。以花旗银行为例，花旗集团每一年度召开一次股东大会，选举董 事会组成人员。董事会按照法律的规定制定银行的公司治理准则，对董事的数量、选聘、 交易等作出详细的规定。董事会下设执行委员会、审计委员会、人事和薪酬委员会、公 共事务委员会以及提名与治理委员会等五个专门委员会，协助董事会更好的进行决策。 花旗银行董事由外部董事与内部董事之分，其中外部董事在董事会中占有较大比重。外 部董事不在银行任职，也不在银行领取报酬，可以说除去是公司董事外与银行没有任何 关系。这样外部董事才能比较客观公正地进行银行的经营决策，才能更好的实现对管理 层的监督。 ( 2 ) 股权分散，机构投资者在持股者中占主体。在英美国家，法律为中小投资者 提供了完善的保护，金融证券市场高度发达，银行股权高度分散。但在股权结构中，机 构投资者所持有的股权比重却比个人股东高得多。以美国为例，2 0 世纪末以基金为代表 的机构投资者对银行的持股比重达n 5 7 6 。 ( 3 ) 以股东利益最大化为治理目标。英美模式深受亚当斯密自由主义经济哲学 的影响，股东拥有银行的所有权，其公司治理就必须遵循“股东至上 ，债权人一般不 公司，将对企业的债权转化为股权，对公司进行整顿。公司经营状况好转后银行及时退 出，经营不见起色时才进入破产程序，即所谓的相机治理机制。 ( 4 ) 监督机制发达。英美以市场为基础的治理模式要求银行能够完全公平、及时 和全面地披露其在经营，财务、投资等方面重大信息，国家制定严密的法律、审计及会 计准则，实施严格的市场监管。同时，在这种模式下允许有能力的管理团体通过代理权 竞争、善意的兼并和敌意的接管取代那些无效的管理者，从而提供了一种隐性的管理激 励机制。【1 3 】银行的管理层必须尽职尽责，通过提高银行业绩来实现股东利益的最大化， 也避免自己因激烈的市场竞争而被淘汰。 ( 5 ) 采取经营者“股票期权制”的激励机制。英美国家为激励经营者对公司尽职 尽责，于是借助其高度发达的证券市场。即公司授予经营者能在今后1 0 年内给期权时的 市场价格购买公司股票的权力，使经理人的经营绩效与股东的利益紧密结合起来，即所 谓的股票期权制。银行也借用这一制度，既维护了股东的利益，又提供了一种对经理人 的激励机制。 综上，英美模式下银行所有权与控制权的分离促使了专业的经理人市场的形成，灵 活的市场接管制度促使经营管理者不断提高银行的运行效率，减少了银行的风险，加上 高度发达的监督机制、完善的法律制度使英美模式一度得到很高的评价。但安然、世通 公司的丑闻又暴露出美国公司治理的不容忽视缺陷：公司独立董事形同虚设、内部审计 委员会未能充分发挥作用、股票期权制的反作用等。 ( 二) 德日商业银行公司治理模式 德日模式下，公司主要由机构股东包括银行和非银行的金融机构集中控制，其中在 日本形成了交叉持股制度和主银行制，在德国发展了全能银行以及董事会、监事会双重 决策机构。虽然德日都是“银行导向型 治理模式的典型代表，但两国在诸多方面也 存在一些差异。德日模式的主要特征有： ( 1 ) 德日商业银行公司治理模式构成框架。德日虽然都是银行导向型的治理模式， 但两者在内部构成框架上存在较大的差异。就公司治理结构而言，德国采用的是监督董 事会与管理董事会并存的“双层董事会制度 ，监督董事会的地位高于管理董事会。监 督董事会由股东大会选举产生，其并不直接参与企业的经营管理，而是负责聘任管理董 事会成员并监督管理董事会的工作，对全体股东负责。管理董事会负责企业的日常管理 1 2 中国石油大学( 华东) 硕士学位论文 工作。而日本公司治理结构的框架由股东大会、董事会、经理、独立监察人所组成。【1 4 l 股东大会在日本实际已名存实亡，由经营者组成的内部董事会才是其真正发挥决策作用 的机构。德日模式下的银行也采用了同本国企业公司治理结构相似的治理结构。 ( 2 ) 股权集中、法人之间交叉持股。在德日模式下，机构投资者是银行的大股东， 银行也持有股份公司较大的股权。以德意志银行为例，其机构投资者占有8 1 的股权， 个人持股只占1 9 。安联公司是德意志银行的最大股东，占有5 的股权，其还拥有包括 德累斯顿银行、慕尼黑再保险公司在内的多家大公司超过2 5 的股权。而德意志银行拥 有戴姆勒一奔驰2 4 4 的股权，德累斯顿银行又拥有慕尼黑再保险公司1 0 的股权。另 外，德国是全能银行的代表，德国的商业银行可以经营各种期限和种类的存贷款、证券 买卖以及信托保险等一切金融业务，银行不仅持有公司1 0 以上的股票，而且还掌握着 股票的代理权；在