（民商法学专业论文）论我国公司社会责任立法规制之完善.pdf

硕士学位论文摘要 摘要 公司社会责任是指公司在谋求股东利益最大化之外所负有的维 护和增进社会利益的义务与要求。在我国，债权人、职工、消费者等 利益相关者的利益得不到保护，环境污染问题令人堪忧，公司社会责 任的现实实践需要对新公司法的相关规定进行立法规制与完善。新公 司法在公司社会责任规定上存在规定过于原则、组织保障不足、实现 机制不健全以及利益相关者保护薄弱的问题，为此通过分析立法得 失，笔者认为应在以下几个方面进行完善。在立法宗旨上，应当淡化 公司营利性的特征，规定公司从事营利性活动的同时兼具“事业”的 属性；在公司的内部治理上，通过慎重引进利害关系人条款加强公司 董事、经理及公司控股股东对其他利害关系人的信托义务；在利益相 关者的保护上，通过完善职工代表大会、职工持股、债权人知情权以 及消费者的损害救济制度加强对其立法保护；在实现机制上，信息披 露的主体、内容、方式等方面需要改进，公司法框架下的代表诉讼机 制与其他部门法框架下的争端解决机制可以并行不悖，共同达到完善 公司承担社会责任的目的。而提案内容也应有所扩张，使股东提案内 容不限于股东大会职权范围内的议案，允许股东对公益性议题提出自 己的看法，以使我们的社会对公共性议题凝聚共识，便于公司承担社 会责任。 关键词公司社会责任，利益相关者，立法规制 硕士学位论文 a b s t r a t a b s t r a t c o m p a n y ss o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ( c s r lr e f e r st om a i n t a i n i n ga n d p r o m o t i n gt h eo b l i g a t i o na n dd e m a n do fs o c i a li n t e r e s t se x c e p tt h a tt h e c o m p a n ys e e k st h em a x i m i z a t i o no fs h a r e h o l d e r sp r o f i t i no u rc o u n t r y ， t h ei n t e r e s t so f t h es t a k e h o l d e rs u c ha sc r e d i t o r ，w o r k e ra n dc o n s u m e rc a n n o tb ep r o t e c t e d ，t h ee n v i r o n m e n t a lp o l l u t i o np r o b l e mi sw o r r y i n g ，s ot h e c s r p r a c t i c em a k e st h en e wc o m p a n yl a wn e e dt or e g u l a t et h ec s ra n d p e r f e c t i t sr e l e v a n tr e g u l a t i o n s t h er e g u l a t i o na b o u tc s ri nn e w c o m p a n y l a wa r e o v e r l y t h e p r i n c i p l e ，o r g a n i z a t i o n a s s u r a n c ei s i n s u f f i c i e n t , t h em e c h a n i s mi si m p e r f e c ta n dt h ep r o t e c t i o no ft h e s t a k e h o l d e ri sw e a k , s oii s s u es o m es u g g e s t i o na b o u tt h el a wp e r f e c t i o n a sf o l l o w sa f t e ra n a l y z i n gt h el e g i s l a t i v e g a i l ia n dl o s s o ft h en e w c o m p a n yl a w o nt h e a i mo ft h el e 西s l a t i v er e g u l a t i o n ，i ts h o u l d d e s a l i n i z ea n de v e na b a n d o nc o m p a n y sp r o f i t - g e n e r a t i n gc h a r a c t e r i s t i c ， a n dc o n s i d e rt h e ”u n d e r t a k i n g ”a t t r i b u t eo ft h ec o m p a n ya sw e l lw h e ni t t a k e sp r o f i t - g e n e r a t i n ga c t i v i t i e s ；i nt h ec o r p o r a t i o ng o v e m m e n t ，i t s h o u l ds t r e n g t h e nt h et r u s td u t yo fc o m p a n y sd i r e c t o r ，m a n a g e ra n d h o l d i n gs h a r e h o l d e ro fc o m p a n yt o s t a k e h o l d e rt h r o u g hc a u t i o u s l y i n t r o d u c i n gs t a k e h o l d e rc l a u s e ；o n t h ep r o t e c t i o no fs t a k e h o l d e r ，i t s p r o t e c t i o nc a ns t r e n g t h e n e db yp e r f e c t i n gc o n g r e s so fw o r k e r sa n ds t a f f ， w o r k e r ss h a r eh o l d i n g ，c r e d i t o r sk n o wr i g h ta n dc o n s u m e r s h a r mr e l i e f m e c h a n i s m ；i nr e a l i z i n gt h em e c h a n i s m ，i ts h o u l di m p r o v et h es u b j e c t ， c o n t e n t ，w a yo fd i s c l o s u r eo fi n f o r m a t i o n ，a n dt h el a w s u i tm e c h a n i s mo f r e p r e s e n t a t i v e su n d e rt h ec o m p a n yl a wf r a m ea n do t h e rd e p a r t m e n t sl a w f r a m es o l v et h em e c h a n i s mc a l lb er u nt o g e t h e rt oa c h i e v et h eg o a lo f p e r f e c t i n gc s r t os o m ee x t e n t ，s h a r e h o l d e r sm o t i o n c o n t e n ts h o u l dn o t b el i m i t e dt ot h ep r o p o s a li nt h el i m i t so ff u n c t i o n sa n dp o w e r so f s h a r e h o l d e r s m e e t i n g ，a n d i ts h o u l db ee x p a n d e dt om a k ea l l o w s h a r e h o l d e r st op u tf o r w a r do n e so w nv i e wo nt h ep u b l i cb e n e f i c i a lt o p i c ， s ot h a to u rs o c i e t yc a l lc o n d e n s et h ec o m m o n u n d e r s t a n d i n gt ot h ep u b l i c t o p i ca n db e a rt h ec s r k e yw o r d s c o m p a n y s s o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ，s t a k e h o l d e r ， l e g i s l a t i v er e g u l a t i o n 原创性声明 本人声明，所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了论文中特， s j ) j n 以标注和致谢 的地方外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不 包含为获得中南大学或其他单位的学位或证书而使用过的材料。与我 共同工作的同志对本研究所作的贡献均已在论文中作了明确的说明。 作者签名：拉! 蓝! 里日期：塑笪年上月上日 关于学位论文使用授权说明 本人了解中南大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校 有权保留许学位论文被查阅和借阅；学校可以公布学位论文的全部或 部分内容学位论文，在解除密级的情况下，允，可以采用复印、缩印 或其它手段保存学位论文；学校可根据国家或湖南省有关部门规定送 交学位论文。 作者签名：卒出导师签名：- 二簋；二日期：丝年上月上日 。 硕士学位论文引言 引言 1 、研究意义 随着我国市场经济的发展，公司逃避社会责任的问题日益凸显，环境污染、 消费者利益受损、职工利益得不到保障，公司在极尽其营利目的的同时对社会利 益的漠然与侵害显露无遗。虽然理论界在介绍美国等发达国家的公司社会责任理 论时，已比较系统地阐述了该理论的内容，但是仍停留在理论层面，我国公司违 反社会责任义务时并没有得到制裁与规制，旧公司法并没有为这些违反行为提供 法律支持，新公司法在规制公司社会责任问题上亦存在规定过于原则、组织保障 不足与利益相关者保护不力的问题，因此完善公司社会责任立法规制迫在眉睫。 在公司社会责任道德约束不力、人们承担社会责任意识薄弱的情况下，借助法律 强制不失为一种选择。新公司法明确了公司承担社会责任的义务，但并没有通过 具体法条充实该义务的内容，大部分著述对新公司法的阐释亦只停留在法条层 面，称赞者居多，指出其痼疾者寥寥，为此，本文的研究有助于重新认识新公司 法有关公司社会责任的规定，并通过提出若干完善建议为该领域的研究提供些许 参考。 2 、研究现状 国内研究现状：我国关于公司社会责任，美国等发达国家在2 0 世纪2 0 、3 0 年代就开始展开研究，而我国的研究相对较晚且比较集中，国内学者刘俊海的公 司的社会责任、卢代富的企业社会责任的经济学和法学分析与刘连煜公 司治理与公司社会责任都对其作了系统的研究，其他研究基本在他们研究的基 础上展开。关于公司社会责任的概念，刘俊海赞同美国学者的通常看法，认为公 司社会责任是指公司董事作为公司各类利害关系人的信托受托人，而积极实施利 他主义的行为，以履行公司在社会中的应有角色。卢代富认为公司社会责任是指 公司不能仅仅以最大限度地为股东们营利或赚钱作为自己的惟一存在目的，而应 当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益。而刘连煜则认为，公司社 会责任乃指营利性的公司，于其决策机关确认某一事项为社会上多数人所希望者 后，该营利性公司便应放弃营利之意图，俾符合多数人对该公司之期望。笔者分 析了公司社会责任的权利主体、义务主体以及内容后等诸多要素后，认为公司社 会责任是指公司在谋求股东利益最大化之外所负有的维护和增进社会利益的义 务与要求。 贯穿公司社会责任研究的另外两个相关研究领域则是有关公司治理机构的 研究与利益相关者理论的研究，与其相关的文献包括李维安、武立冬的公司治 理教程、梅慎实的现代公司治理结构规范运作论、杨瑞龙、周业安的企业 硕士学位论文 引言 的利益相关者理论及其应用和刘丹的利益相关者与公司治理法律制度研究 等。这些著作或从公司的内部治理出发或以公司的外部治理为落脚点，侧重分析 了我国内部治理结构存在的问题并试图通过内部治理结构的重构与外部治理的 引进以期保护股东及其他利益相关者的利益。这些研究成果对公司社会责任的研 究亦具有很大的参考价值。 在新公司颁布实施后，探讨新公司法下的公司社会责任问题的文献甚少。周 友苏的新公司法论及其他有关新公司法修订的著述关于公司社会责任的论述 不全面并停留在对新公司法的阐释上，并没有对新公司法的公司社会责任提出完 善的建议。正是基于这个原因，本文在借鉴和参考前列文献的基础上，从公司社 会责任的现实需要出发重新解读新公司的规定，提出若干完善建议。 国外研究现状：关于公司社会责任，美国在2 0 世纪2 0 、3 0 年代就开始展开 研究，美国的公司社会责任理论强调公司董事对利益相关者的信托义务以强化公 司的社会责任。在公司治理结构改革上，随着2 0 世纪8 0 年代并购浪潮的出现， 美国学者更是提出了其他利益相关者条款，为公司社会责任提供立法依据。在欧 洲，公司社会责任的研究侧重于从公司经营管理机制入手，主要通过引入职工参 与制，来促进公司承担社会责任。但是在现今经济全球化的浪潮中，跨国公司的 扩张给欧美各国相关公司社会责任立法提出了新挑战。其要求以条约、公约立法 等形式统一公司社会责任的内涵及其实施措旌以确保社会公益的有效维护。因 此，在两大法系之间，就公司社会责任相关法律问题正日趋走向一致。反映在理 论研究上，公司社会责任的立法规制普遍得到了认可，并且就跨国公司需积极承 担社会责任逐步达成共识。 3 、研究思路 公司社会责任是指公司在谋求股东利润最大化之外所负有的维护和增进社 会利益的义务与要求。公司社会责任需要进行立法规制，这种立法规制不仅需要 其他部门法与良好司法的配合，而且结合公司社会责任实践的现实需要对新公司 法的规定进行完善。首先，本文对公司社会责任的概念做了介绍，指出公司社会 责任的权利义务主体及其内容，并从公司社会责任的法律属性为切入点指出公司 社会责任立法规制的要求及立法规制的调整方式。其次，本文以公司社会责任立 法规制的理论基础为视角，阐述了公司社会责任立法规制的现实需要。再次，本 文分析了我国新公司法框架下公司社会责任立法规制的进步及其仍存在的立法 缺陷，指出其操作性不强、实现机制不健全的问题。针对这些问题，最后，对我 国公司社会责任立法规制的完善提出了若干建议。这些建议包括立法目的、内容 及实现机制上等方面的完善。 4 、研究方法 2 硕士学位论文引言 本文的研究方法主要包括比较的方法和实证的方法。 首先是比较的方法。其一，公司社会责任的研究已有学者如刘俊海、卢代富 与刘连煜等做过相当系统的研究。这些研究之间观点各异、各成体系，只有通过 比较才能互见优劣。其二，新旧公司法之间关于公司社会责任的规定各有不同， 也只有通过比较才能发现这些规定存在的问题并寻求完善的途径。其三，国外关 于公司社会责任较先进的规定或较先前的司法实践，对于我国公司社会责任立法 规制的完善无疑也是具有借鉴意义的，而这种借鉴也只有通过比较才能批判的吸 收。 其次是实证的方法。本文在论述公司社会责任的现实需要及其必要性时，举 了很多实例，这些实例包括郑州煤业集团公司大平煤矿事件、安徽省阜阳奶粉事 件以及最近的中石油吉林石化公司爆炸案等。这种实证的方法有利于形象地指出 我国公司社会责任存在的问题以及进行立法规制的必要性。 最后，本文还有其他研究方法，包括历史学的方法和经济学的方法。 3 硕士学位论文 第一章公司社会责任立法规制概述 第一章公司社会责任立法规制概述 1 1 公司社会责任的基本要素 关于公司社会责任的概念，对其定义见仁见智，不同国家不同的学者对其做 出了不同的界定。 美国学者通常认为：公司社会责任是指公司董事作为公司各类利害关系人的 信托受托人，而积极实施利他主义的行为，以履行公司在社会中的应有角色。国有 些学者赞成美国多数学者的观点，认为所谓公司社会责任者，乃指营利性的公司， 于其决策机关确认某一事项为社会上多数人所希望者后，该营利性公司便应放弃 营利之意图，俾符合多数人对该公司之期望。o 有的学者则认为，公司社会责任， 是指公司不能仅仅以最大限度地为股东们营利或赚钱作为自己的惟一存在目的， 而应当最大限度地增进股东利益之外的其他所有社会利益。 由此其认为公司的 社会责任是对公司绝对营利性目标的一种修正，公司的社会责任也可以被称为公 司的社会性或公司营利性性质的相对性。而有的学者认为，公司社会责任，乃指 公司在谋求股东利润最大化之外所负有的维护和增进社会利益的义务。回 从这些定义中我们可以看出，有关公司社会责任的定义包括以下几个要素： 1 1 1 公司社会责任的权利主体 公司社会责任的权利主体，是指公司承担社会责任所指向的对象，也就是公 司社会责任的责任对象。从上述提及的定义中，该类对象包括“公司各类利害关 系人”、“社会上多数人”，或包括拥有“股东利益之外的其他所有社会利益” 与“社会利益”的主体。传统的公司社会责任理论将公司社会责任的权利主体界 定为“利益相关者”( s t a k e h o l d e r ) 。 按照各国的通常理解，公司的社会责任 是以公司的非股东利益相关者为公司义务的相对方的。但究竟谁是利益相关者? 也是有各种不同看法。 第一种看法认为，凡是能影响公司活动或被公司活动所 影响的人或团体都是利益相关者。股东、债权人、雇员、供应商、消费者、政府 部门、相关的社会组织和社会团体、周边的社会成员等等，全都可纳入此范畴。 第二种看法认为，凡是与公司有直接关系的人或团体才是利益相关者。这种观点 。刘俊海公司的社会责任北京：法律出版社，1 9 9 9 2 o 刘连煜公司治理与公司社会责任北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 6 6 o 刘俊海公司的社会责任北京；法律出版社，1 9 9 9 6 毋卢代富企业社会责任的经济学与法学分析北京：法律出版社，2 0 0 2 9 6 o 利益相关者理论( s t a k e h o l d e rt h e o r y ) 是2 0 世纪6 0 年代左右，在美国、英国等长期奉行外部控制型 公司治理模式的国家中逐步发展起来的。与传统的股东至上的企业理论主要区别在于，该理论认为任何一 个公司的发展都离不开各种利益相关者的投入或参与，比如股东、债权人、雇员、消费者、供应商等。企 业不仅要为股东利益服务，同时也要保护其他利益相关者的利益 o 杨瑞龙，尉业安企业的利益相关者理论及其应用北京：经济科学出舨社，2 0 0 0 1 3 1 4 硕士学位论文第一章公司社会责任立法规制概述 排除了政府部门、社会组织及社会团体、社会成员等。第三种看法对利益相关者 的定义最窄，认为只有在公司中下了“赌注”的人或团体才是利益相关者。这一 定义直接与主流经济学中的“资产专用性”概念相关，用主流经济学的语言重新 表述，即凡是在公司中投入了专用性资产的人或团体才是公司的利益相关者。而 通说则认为，这些非股东利益相关者，是指在股东以外，受公司决策与行为现实 的和潜在的、直接的和间接的影响的一切人。具体包括公司的雇员、客户、债权 人、上游供应商、当地社区居民等。 笔者认为，第一种看法将政府部门、社会团体也包括在利益相关者的范围之 内，显然失之过广。因为政府部门与社会团体的社会管理职能使其本身具有了约 束公司行为的强制作用，比如税务部门要求公司纳税，比如行业协会为公司制定 产品行业标准等等，这些强制要求都已经通过法律法规与行业自律规则得以落 实，再课以公司社会责任实无必要。第三种看法认为只将在公司中投入专用性资 产的人或团体才是公司的利益相关者，该范围又失之过窄。该范围只涉及向公司 投入资金资本与人力资本的股东、经营者、债权人和职工，而将消费者、当地社 区等排除在利益相关者之外，其造成的结果是在涉及产品安全的领域容易将消费 者的利益排除在外，从而使公司承担社会责任徒具躯壳。同时对于一些依靠社区 或地缘优势发家的公司( 比如丰田公司) 在羽翼丰满后却无视其社会责任，最终 造成公司脱离社区，影响其发展。相对而言，笔者赞同第二种观点，即认为凡是 与公司有直接关系的人或团体才是利益相关者。基本上包括债权人、职工、消费 者与当地社区，当然不包括股东与经营者。股东与经营者是传统公司需要解决的 问题，不应纳入公司承担社会责任的对象范围。总而言之，这是具有相当弹性的 范围，具体到个案则是由公司董事及高级管理人员来判断应向何者承担社会责 任。 1 1 2 公司社会责任的义务主体 毫无疑问，公司社会责任的义务承担主体是公司，而不是其他承担无限责任 的商事组织( 如合伙企业) 。其他公司形式如两合公司、有限合伙也不能作为公 司社会责任的承担主体。因为要求公司承担社会责任的出发点是：( 1 ) 公司股东 承担有限责任，资本的扩张性导致对资源的消耗、环境的破坏，作为社会的一员， 公司应不对人类福利的增进构成威胁，并能维持可持续发展。承担无限责任的合 伙或其他公司形式，一般而言，其资本与规模较小，并且其责任的承担通过法律 机制较易实现，不应作为公司社会责任的承担主体。( 2 ) 公司不应只为股东谋利 的价值取向。合伙企业或其他公司形式无疑存在为合伙人或股东谋利的内在驱动 力，但是若要求其为职工、消费者或其他社会公众利益着想过于严苛。从一定程 度上讲，公司规模较小的合伙企业或其他公司形式缺乏承担公司社会责任经济上 5 硕士学位论文第一章公司社会责任立法规制概述 的现实性与道德上的逻辑性，法律仍应强调其营利性的特征，而不能因为承担社 会责任影响其发展。由此看来，公司社会责任的义务承担主体应是承担有限责任 的有限责任公司与股份有限公司。 另者，有学者认为公司社会责任的最终的义务主体是董事，认为公司社会责 任的对象不确定，对法人和大股东的约束也不可能有具体内容，。该观点是混淆 了公司与实际控制者、公司行为与公司实际控制者行为之间的界限。虽然公司治 理结构的缺陷会导致公司控制者的行为决定了公司的行为，但不能因此在理论上 把两者混淆，以公司董事为代表的公司实际控制者在其决策过程中应当考虑其决 策导致的公司行为是否符合公司所应承担的社会责任要求，但这并不意味着公司 的社会责任应由公司董事来承担。公司的社会责任并不是公司董事的社会责任。 尽管如此，应该需要指出的是公司承担社会责任需要通过董事等高级管理人员得 以实现，因此，正如下文指出的，公司董事及高级管理人员在司法实践领域应更 加强调其在道德上应承担的责任。 1 1 3 公司社会责任的主要内容 从立法规制上看，公司社会责任的内容指公司对公司社会责任的权利主体所 承担的社会责任的具体内容。前文已经指出，公司社会责任的对象为债权人、雇 员( 职工) 、消费者及当地社区。故其主要内容表现为对这些主体的责任： 对雇员的责任。公司对雇员的责任是多方面的，既包括在劳动法意义上保证 雇员实现其就业和择业权、劳动报酬索取权、休息权、劳动安全卫生保障权、社 会保障取得权等法律义务，也包括公司按照高于法律规定的标准对雇员承担的道 德责任。 对消费者的责任。公司对消费者的责任包括：第一，保障安全的责任。第二， 使消费者知情的责任。第三，保障消费者的自主选择权。第四，保障消费者求偿 的权利。 对债权人的责任。债权人是公司运营资金的重要来源，因此，公司的债权人 是公司的一类重要的利益相关者。具体而言，在公司设立及公司清算、重整与破 产时都要求向债权进行信息披露并履行债权。公司应及时披露公司信息，以便使 债权人决定是否与其进行交易；诚实信用，不滥用公司人格；积极主动偿还债务， 不无故拖欠。 对社区的责任。公司以其所在社区或者所在社区的居民为相对方的责任。公 司的经营活动不仅直接影响到与股东从事交易者的利益，而且对公司所在社区及 其居民亦有重大影响。如公司扩建可能要动迁居民，开发新项目或许会带来污 染，大量招募外地员工会加剧当地公共交通、教育、住房、用水、用电、饮食等 o 韩 李哲松韩国公司法( 吴日焕译) 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 5 0 6 硕十学位论文第一章公司社会责任立法规制概述 方面的矛盾，给居民生活带来不便，等等。所以，公司应对其所在的社区及其居 民承担一定的社会责任。 公司除承担上述四个方面的责任外，针对现实社会中存在的地震、风暴、洪 水等自然灾害和疾病、贫困等社会问题的存在，笔者认为公司还应承担起对社会 公益活动的责任。 对社会公益活动的责任。包括了向社会公益事业诸如医院、社会福利院、贫 困地区等提供捐赠，招聘残疾人、生活困难的人、缺乏就业竞争力的人到公司工 作，为教育机构提供鼓励和培养学生的各种奖学金和助学金等，举办与公司营业 范围有关的各种公益性的社会教育宣传活动等等。 1 2 公司社会责任的立法规制 所谓公司社会责任的立法规制，简单而言，就是指将公司社会责任的规制纳 入法律调整的轨道上来，在立法上约束公司的行为并对违反公司社会责任的行为 追究法律责任。公司社会责任是否需要立法规制并不是一个显而易见的问题。传 统的公司社会责任理论都会涉及到一个最基本的问题，那就是公司社会责任到底 是道德责任还是法律责任? 如果是道德责任，无疑是一种积极责任，回如果为法 律责任则为消极责任。再者，公司社会责任是不是就是非道德责任即法律责任， 二者是不是泾渭分明? 从以上公司应承担的社会责任可以看出，在现代物欲横流的社会，仅仅从传 统道德方面规制其应承担的社会责任将处于飘浮状态，不可能更好的促进社会的 和谐与发展。因此，笔者认为公司社会责任应该以法律责任的姿态出现。当然并 不是完全抛弃道德视野下的规制，同时公司董事及高级管理人员应对公司社会责 任承担一种适度的道德责任。该观点的立论需要良好的立法与司法作为支撑。因 为只有良好的立法才能使公司在作违法成本利益分析时积极的遵守法律法规，也 就是说立法上应使公司违法成本高于守法成本。从这一点而言，立法在公司承担 社会责任方面应增强其严厉性。而就司法而言，只有良好的司法才能在公司董事 及高级管理人员承担道德责任方面准确的判断其行为的合理性，不致该承担道德 义务沦为公司董事及高级管理人员侵占公司机会及利益的手段，同时能够兼顾利 益相关者的利益。 1 3 公司社会责任立法规制的调整方式 正如在分析公司社会责任的立法规制中所提出的，公司社会责任首先是一种 。张文显法理学北京：北京大学出版社，1 9 9 9 1 2 2 7 硕士学位论文第一章公司社会责任立法规制概述 法律责任。在法律视野下，公司的社会责任只有通过法律规则的设置才能有效地 落实。其法律调整是综合性的，如果将公司社会责任诉诸于无约束力的道德义务， 将使公司的社会责任成为一纸空谈。在公司法中引入公司社会责任，并不代 表对其他法律调整方式的放弃。正如有的学者所言，应通过将落实公司社会责任 的目标作为一项公共政策贯穿于整个法律体系，通过综合调整的方式推动公司社 会责任实现。m 1 3 。1 公司法与其他部门法的综合调整 公司社会责任显然首先需要在公司法中予以规制。各国公司立法都从公 司目的与宗旨、机关的设置、公司经营人员的职责、债权人的救济等方面针对公 司承担社会责任做出了规制。比如在公司的目的与宗旨方面，我国修订后的公 司法( 以下简称新公司法) 开宗名义提出，“为了规范公司的组织和行为， 保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经 济的发展，制定本法。”这纲领性的规定作为一个法律原则实际已经将公司所负 的社会责任涵括于内，只是在规则方面未具体化而已。 在公司法领域，与公司社会责任立法规制密切相关的一个概念就是公司治 理。由于公司承担社会责任的介入，公司治理已经由以股东会、董事会、监事会 及管理层所构成的公司治理机构为基础的内部治理，发展为不局限于股东对经营 者的制衡，而是由广泛的利益相关者，包括债权人、职工、消费者及当地社区等 与公司有利益关系的集团参与的、通过一系列内部或外部机制来实施的共同治 理。简而言之，公司社会责任可以通过公司的内部治理与共同治理得以实现。 传统的公司法理论强调公司的内部治理，即通过完善公司治理结构以实现公 司利益的最大化。由于传统的公司法以股东本位为出发点，认为最大限度地盈利 从而实现股东利润最大化是公司最高甚至惟一的目标，因此在公司治理结构的制 度安排上也强调了保护股东利益的目的。随着所有权与经营权的分离，传统的公 司法理论实际上已经转向了如何通过完善公司内部治理以保护中小股东利益的 问题。在公司承担社会责任上，研究公司内部治理的目的是如何通过制度安排能 够反映公司中小股东在公司承担社会责任上的意志。当然公司内部治理并不是本 文论述的重点，它只是为利益相关者参与公司治理结构提供基础。 相对而言，公司承担社会责任实际上是需要通过共同治理来实现的。共同治 理就是利益相关者参与公司的治理。正如有学者指出，在法律价值上，利益相关 者参与公司治理是为了追求“效率优先、兼顾公平”的价值取向，也体现了经济 公平的价值观。o 利益相关者参与公司治理必然改变原有的公司治理结构，并对 公司机关人员的权利义务造成影响。 。杨骁公司社会责任若干问题研究广西政法管理干部学院学报，2 0 0 5 ( 3 ) ：4 7 。刘丹利益相关者与公司治理法律制度研究北京：中国人民公安大学出版社，2 0 0 5 1 1 8 1 2 8 8 硕士学位论文 第一章公司社会责任立法规制概述 具体而言，利益相关者共同参与治理结构在公司立法上，主要体现为以下方 面：( 1 ) 在公司目标上增加关于公司社会责任的规定：( 2 ) 在公司的一定状态下 ( 如公司解散和破产清算时) 对利益相关者权利的兼顾( 如对债权人加入公司清 算组的规定) 的规定等；( 3 ) 在公司治理结构中，主要体现为对于职工持股的规 定，对职工及利益相关者参与公司机构( 如董事会和监事会) 权力的规定。 只 有完善利益相关者参与治理制度，才能从根本上解决公司承担社会责任的问题。 同时，其他部门法的配合调整上，充分利用现有法律资源，对之加以整合， 共同解决公司社会责任不失为一条可行的途径。具体而言，应充分发挥产品质 量法、消费者权益保护法、担保法、劳动法及税法等相关法律在实 现公司社会责任中的积极作用。当然本文的重点是从公司法的角度来论述公 司社会责任的立法规制问题。 在消费者、债权人与环境的保护上，正如有学者指出的，“就保护消费者利 益丽言，有效的法律措施恐怕是管制产品安全，强化产品责任的损害赔偿和强制 披露产品成分和性能，而不是让消费者代表迸入公司董事会。除了破产以外，债 权人为了维护自身利益而参与公司治理既不合理也不经济，简便而经济的担保 法，在一定情形下否定公司人格恐怕能更有效的防止股东机会主义侵害债权人利 益。至于环境保护，强制性法律措施比公司监管和自我约束要可靠的多。”圆 在职工的保护上，劳动法可以对其有所调整。根据我国劳动法第八 条的规定，除了工会，职工大会、职工代表大会也是劳动者参与民主管理或者就 保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商的重要形式。绝大多数集体企业和 国有企业定期召开职工代表大会。职工代表大会罢免不称职的经营者，有权批准 影响企业的重大决策，如工资奖金分配制度。通过职工代表大会这样的组织形式 以确保公司职工利益使其承担社会责任。 在对社会公益的责任上，税法也可以通过调整公司的公益、救济性捐赠 行为使其实现社会责任。例如在公司公益、救济性捐赠行为上，我国实行该类行 为公司所得税扣除制度。按照企业所得税暂行条例第六条、企业所得税暂 行条例实施细则第十二条的规定，在计算企业应税所得额时，纳税人用于公益、 救济性的捐赠，在年度应税所得额3 以内的部分，准予扣除。这些规定特别强 调准予扣除所得税的公益、救济性捐赠限于纳税人通过中国境内非营利的社会团 体等公益事业和遭受自然灾害的地区、贫困地区的捐赠。纳税人直接向受赠人的 捐赠不允许扣除。向非公益、救济性的捐赠，超过国家规定允许扣除的公益、救 济性的捐赠以及各种赞助支出，均不得扣除。这些制度既鼓励了公司通过捐赠行 。王红一公司法功能与机构法社会学分析公司立法问题研究北京：北京大学出版牡。2 0 0 2 2 5 7 。刘连煜公司治理与公司社会责任( 序言) 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 1 3 4 9 硕士学位论文 第一章公司社会责任立法规制概述 为实现其社会责任，同时对扣除的捐赠行为对象进行限制，从而也能达到公司既 履行社会责任又不损害公司利益的效果。另外，对企业利用废水、废气、废渣等 废弃物品为主要原料进行生产、安排下岗职工就业等方面也可享受减征或免征企 业所得税。以上规定对于公司社会责任的落实，无疑具有重要的作用。国 1 3 2 立法与司法的综合调整 除了公司法与其他部门法对公司社会责任在立法上予以调整外，司法在 公司承担社会责任上也应该有所作为。正如前文指出，公司经营人员道德责任的 落实需要良好的司法予以配合，才能使公司承担社会责任适应社会的发展需要， 不致于停留于呆板的法律层面上。正如有学者指出的，公司社会责任“问题的焦 点在于能否将其作为企业之新的责任形态反映于立法中，或者能否将其作为关于 企业的法律责任进行解释的指导原则。”圆因此，在公司社会责任的实现上，除 了完善公司社会责任立法外，亦有必要完善诉讼机制和提高司法裁判水平。 首先，在诉讼机制上，应保障利益相关者的诉权。虽然，在现行公司法框架 下，利益相关者的诉权很难在公司法上找到起诉依据，但利益相关者可以依 据其他部门法诸如劳动法、合同法、民事诉讼法或环境保护法 的规定提起诉讼。其次，股东的诉权作为保障公司实现社会责任的重要机制也应 积极地行使。最近闹得沸沸扬扬的台湾富士康集团诉第一财经日报的“名誉 侵权案”，以3 0 0 0 万的诉讼请求为开场白，而最终以l 元索赔额草草收场。 其 中蹊跷不得而知，但从中可以看出我国公司社会责任在司法实践中是何其薄弱l 从第一财经的报道来看，台湾富士康集团确实存在超时加班及其他违反劳动法 的行为，记者如实报道，却遭其天价索赔，而该集团的职工对自己的遭遇噤若寒 蝉。公司违法却毅然提起诉讼，媒体维护职工权益却官司惹身，职工权益受损却 似乎诉讼无门。由此可见，司法之于实现公司社会责任的重要性。在立法规制的 前提下，不可忽视从司法的调整与实践中汲取有益的养料。 最后，从提高司法裁判水平上，一方面应努力提高法官的司法素质，另一方 面也应改变法官处理公司案件的思维与理念。现行大部分公司案件，牵扯到的都 是股东与公司之间的纠纷，这就很容易形成法官自然而然从股东的利益出发裁判 案件的固有思维，从而忽略了对其他利益相关者的考虑。其实，任何一个公司案 件，并不是简单公司股东之间或公司股东与高级管理人员之间的纠纷，其可能涉 及到其他社会群体的利益。如果法官在断案时，能从社会利益的角度来综合考察 西任慧从税法角度看公司的社会责任 h t t p ：1 w m u m a y i c o m h t m l d a t a 3 6 3 8 2 0 0 5 - l t a r t i c l e _ 3 5 4 2 9 1 h t a l o 韩 李哲松，韩国公司法( 吴日焕译) 北京：中国政法大学出版桂，2 0 0 0 ，4 9 。王刚中国新闻周刊：一场3 0 0 0 万的诉讼游戏 h t t p ：s a s 0 0 0 o r g c a n e w s e e n t e r d o m e s t i c n e w s 2 0 0 6 0 9 3 5 9 7 h t m l 1 0 硕士学位论文第一章公司社会责任立法规制概述 案件，无疑有利于公司形成承担社会责任的观念，从某种程度上而言，这种观念 需要良好的司法与司法实践予以贯彻与落实。 硕士学位论文 第二章公司社会责任立法规制的理论及现实基础 第二章公司社会责任立法规制的理论及现实基础 2 1 公司社会责任立法规制的理论基础 公司承担社会责任并不是与生俱来的，社会的变迁为公司承担责任提供了内 在的驱动力。1 9 世纪末以后，公司规模、数量都急剧发展，进而对整个社会产 生了令人难以预料的影响。随着新科技革命的出现和生产组织的变革，公司作为 一个庞然大物介入人们的政治经济生活。公司地位的变化与角色的转变，需要我 们重新认识这些变化产生的背后原因，以便为公司社会责任立法规制提供一个理 论基础。因此，笔者拟从社会学、法学和经济学三个方面来探讨其理论基础。 2 1 1 社会学基础：社会和谐的内在需求 在社会学领域，一个始终被强调的概念是社会的和谐性。按照社会组织理论 的说法，构建和谐社会涉及到各个主要社会组织的社会责任，包括政府的社会责 任、企业的社会责任、民间社团的社会责任和城乡基层社区的社会责任等等。其 中企业的社会责任非常重要，在整个社会组织的责任体系中发挥着重要作用。而 国际上关于企业社会责任的阐述，形式与内容虽然各不相同，但是其关注社会的 环境、劳工权益的保护、合法经营和可持续发展等方面的内容，也正是社会和谐 性所强调和关注的重点。 社会是一个有机整体，公司是构成这个有机整体的单元。从二者的联系看， 公司不能离开社会而独立的存在，社会的发展也要依赖于公司的发展壮大，二者 的这种关系决定了他们之间相互作用、相互影响，又同时受到各自发展规律的制 约；其次，公司作为社会的一种组织，其利益具有独立性，而社会利益具有公益 性，公司发展的目标在于自身利益的最大化，而社会发展目标则在于社会成员利 益的增加，公司作为社会的一个层次，就要求公司的利益要受到社会利益的约束， 公司的目标要服从于社会利益的目标，公司承担相应的社会责任也是题中应有之 意。 总之，社会和谐，企业有责。社会的和谐离不开企业，企业的发展也离不开 社会。企业在处理与社会的关系中决不能只盯住经济效益，要主动承担起应承担 的社会责任，把企业的发展融入社会的发展中。 2 1 2 法学基础：从个人利益到社会利益 利益是法学的重要范畴。利益调节或再分配是法律的一大职能，法律从根本 上说是调节利益关系的工具。具体到公司社会责任的讨论，实质是如何协调好个 体利益和社会利益的矛盾。公司作为法律关系的主体之一，自身的利益可以认为 属于“个人利益”；而与公司社会责任相对的主体，如消费者、劳动者、其他社 硕士学位论文第二章公司社会责任立法规制的理论及现实基础 会主体等，实际是非特定指向的群体，可以认为他们代表了“社会利益”。 我国法律在调整正义与利益、各种利益关系之间的矛盾时遵循的首要原则是 兼顾国家、集体、个人三者的利益。公司营利与承担社会责任实质上是公司个体 经济利益和整体社会利益之间的矛盾关系。所以在处理二者关系时，首先应考虑 在追求个体的经济利益时顾及社会整体利益，这也就要求公司在追求自身经济利 益最大化的同时承担一定的社会责任。其次，调整各种利益矛盾的准则是效率优 先、兼顾公平。也就是在效率和公平这对矛盾中，效率一般占主导地位，为了实 现营利最大化目标，公司应追求尽可能高的效率。但同时，也要考虑公平的道德 因素，如果公司一味追求高效高利，而破坏社会的公平正义观，最终社会中所有 的个体不得不付出沉重的代价。 其实，通常情况下，公司营利目的与社会责任目的是互相促进的，公司营利 目的的实现能增加公司实力，从而更好的实现社会责任；而公司承担社会责任， 则可以帮助公司提高知名度与大众信任感，促进公司长久地营利，有利于公司地 长久发展。公司承担社会责任所实施的某些行为，如注重产品服务和质量，做好 售后服务，设身处地的为消费者着想，从而取得消费者信任，使产品的市场占有 率上升，这样公司在积极承担对消费者的社会责任的同时，也促进了公司的盈利； 公司承担社会责任的另一些行为，如公司赞助某项公益活动、捐助贫苦学生等， 从短期来看，这种行为与公司的营利是此消彼长的，但它带来的社会效益却往往 是无法估计的，二者在长期上是相互促进的。另外公司在承担社会责任的过程中 注重环保、维护公司的市场竞争环境，这可能增加了公司的付出，与公司的营利 目的相矛盾，但是从宏观整体上来看，公司的这些行为对更加健康、公平、向上 的社会环境的形成起非常重要的作用，而好的外部环境对公司的发展起着促进作 用。 从私法理论来讲，公司作为法人是私法上的主体。公序良俗原则是现代私法 的一项重要的基本原则，它要求民事主体在进行民事活动时不得违反公共秩序或 善良风俗，这就要求公司在进行民事活动时要承担对于法律禁止从事的行为的不 作为义务。其次，民法思想已从1 9 世纪的个人本位演变为2 0 世纪以来的社会本 位。对于公司来讲，也应从只注重自身营利的角度转向注重对社会整体利益的促 进，在不妨碍自身获利的同时，承担适当的社会责任。 从经济法理论来讲，经济法就是国家干预经济的法律。在不同的历史阶段， 国家干预经济的方式、范围、价值取向会随着当政者政策的不同而不同。国家对 市场主体的组织和行为进行干预的原因之一在于，市场主体行为的社会目的性与 它的经济目的性之间的矛盾需要由国家干预调整，市场主体之一公司有时并 不能自发承担社会责任，需要国家以立法形式强制或引导其承担社会责任。 硕士学傍论文 第二章公司社会责任立法规制的理论及现实基础 此外，新公司法第五条明确要求公司从事经营活动，必须“承担社会责 任”。新公司法不仅将强化公司社会责任理念列入总则条款，而且在分则中 设计了一套强化公司社会责任的具体制度。例如，迸一步完善了职工董事制度与 职工监事制度。就职工监事制度而言，新公司法第五十二条第二款、第七十 一条和第一百一十八条要求监事会应当包括股东代表和适当比例的职工代表，其 中职工代表的比例不得低于三分之一，从而有助于扭转一些公司中职工监事比例 过低的现象。就职工董事制度而言，新公司法第四十五条第二款和第六十八 条要求两个以上的国有企业或两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限