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两南大学硕士学位论文内容摘要 董事会专业委员会制度研究 民商法专业硕士研究生贾蕾 指导教师张新民教授 内容摘要 董事会承担着公司的重大决策和监督经理层的角色，作用重大。但是董事会作为会议体 机关存在着很多缺陷董事会专业委员会制度的设立可以弥补董事会的缺陷，典型的董事会 专业委员会包括审计、提名和薪酬委员会，它们在实践中发挥着重要作用。在董事会下设专 业委员会以提高董事会的职能和完善公司治理结构已成为西方国家的通常做法。但各国关于 董事会专业委员会的产生和权力的立法模式的规定有很大区别。本文以建立我国董事会专业 委员会制度为目标综合运用理论分析、比较研究、实证研究、制度研究等研究方法对董事 会专业委员会制度进行了比较系统深入的研究。 文章除引言之外，共分四部分： 第一部分阐述了董事会专业委员会的基本问题。首先对董事会专业委员会进行了界定， 接下来阐述了董事会专业委员会的性质、特征，董事会专业委员会的具体种类，最后详细介 绍了董事会专业委员会的历史发展情况。 第二部分对董事会专业委员会进行价值分析。文章分别从理论价值、制度价值和立法价 值三个方面详细论证了董事会专业委员会在公司治理结构理论方面、在弥补董事会作为一个 会议体机构的局限性方面和现实立法意义方面的价值。在分析的基础上文章得出，董事会专 业委员会的理论价值是，弥补了一元制公司机关设置的不足，完善了公司治理结构理论；制 度价值是，专业委员会的设立和运行在一定程度上有效克服了董事会本身存在的缺陷，使董 事会更有效率；立法价值是，专业委员会的存在可以促进上市公司客观、全面、准确、及时 的披露公司信息，维护公司潜在投资者和权益相关者的利益，维护投资市场的安全和社会秩 序，而且还有利于公司社会责任的完成。 第三部分结合外国董事会专业委员会制度的立法情况对美国、英国以及日本等国家的董 事会专业委员会制度进行了剖析，并在剖析的基础上对五个制度内容进行了比较，得出了董 事会专业委员会制度对于完善公司治理结构理论具有现实意义、董事会专业委员会制度代表 着当今世界公司治理结构发展的新动向、董事会专业委员会制度是我国完善公司治理机制的 重要突破的立法启示，为我国董事会专业委员会制度的建设提供了立法和制度上的实践经验。 第四部分在对我国现有的董事会专业委员会制度实践和相关立法规定进行总结和评价的 西南大学硕士学位论文内容摘要 基础上，对在我国建立董事会专业委员会制度的前景进行了分析。经过分析，笔者认为，完 善董事会专业委员会制度，独立董事制度的配套完善至关重要；我国在思想意识和传统观念 上要完全接受董事会专业委员会制度还需要一段时间；董事会专业委员会制度在我国有广阔 的发展前景。本部分最后对我国董事会专业委员会制度提出了立法设想。 关键词：董事会专业委员会基本问题价值分析比较研究立法设想 西南大学硕十学位论文 a b s t r a c t ap r e l i m i n a r ys t u d yo nb o a r dc o m m i t t e es y s t e m m a j o r ：l a wo fc i v i la n dc o m m e r c i a l s p e c i a l t y ：c o m m e r c i a ll a w 一 s u d e r y l s 0 r ：z h a n gx mm m a u t h o r ：j i al e i a b s t r a c t b o a r do fd i r e c t o r st sr o l ei si m p o r t a n ta n dn e c e s s a r yi nt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e b o a r do fd i r e c t o r sp l a y sam a j o rr o l ei nm a n a g e m e n t - l e v e ld e c i s i o n - m a k i n ga n do v e r s i g h tr o l e b u t a sa l lm e e t i n ga g e n c yt h e ma r em a n yd e f e c t si nb o a r do fd i r e c t o r s b o a r dc o m m i t t e es y s t e m 啪 m a k el l pf o rt h ed e f e c t so fb o a r do fd i r e c t o r s a u d i tc o m m i t t e e ，t h en o m i n a t i o nc o m m i t t e ea n d c o m p e n s a t i o nc o m m i t t e ea 地t ) ，删o fb o a r dc o m m i t t e e ，w h i c hp l a yi m p o r t a n tr o l e si np r a c t i c e s e t t i n gu pb o a r dc o m m i t t e et oc n h a n e eb o a r do fd i r e c t o r s sf u n c t i o ma n di m p r o v et h ec o r p o r a t e g o v e r n a n c es t r u c t u r eh a sb e c o m eac o m m o np r a c t i c ei nw e s t e r nc o u n t r i e s h o w e v e r , t h e r ea 他s o m e d i f f e r e n c eb e t w e e nl e g i s l a t i v em o d e l si nt h e s ec o u n t r i e s t h i sp a p e ri sb a s e do ne s t a b l i s h i n gb o a r d c o m m i t t e es y s t e mi no u rc o u n t r ya sat a r g e t , a c c o r d i n gt ol e g i s l a t i o no fo t h e rc o u n t r i e sa b o u tb o a r d c o m m i t t e e t h i sp a p e r sr e s e a r c hm e t h o d o l o g yi st h eu s eo ft h e o r e t i c a la n a l y s i s , c o m p a r a t i v e s t u d y ，e m p i r i c a lr e s e a r c ha n ds y s t e mr e s e a r c hm e t h o d i na d d i t i o nt oi n t r o d u c t i o n , t h i sp a p e rc o n s i s t so ff o u rp a r t s t h ef i r s t p a r te l a b o r a t e s t h eb a s i ci s s u e sa b o u tb o a r dc o m m i t t e e f i r s t l y , g i v e ss o 皿昭 i n t r o d u c t i o na b o u tt h ec o n c e p t , f e a t u r eo fb o a r dc o m m i t t e e s e c o n d l y , g i v e st h et y p e so fb o a r d c o m m i t t e e ，f m a l l y , g i v e st h eh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n to fb o a r dc o m m i t t e e t h es e c o n dp a r ti sv a l u ea n a l y s i sa b o u tb o a r dc o m m i t t e es y s t e m b o a r dc o m m i t t e es y s t e m i m p r o v e st h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r et h e o r y , e n h a n c e sb o a r do fd i r e c t o r st sf u n c t i o n s ，a n d c a u s e sl i s t e dc o m p a n i e st op r o v i d et h et r u ei n f o r m a t i o n t h et h i r dp a r tb r i n g so u ta n a l y s i sa b o u tl e g i s l a t i o no fb o a r dc o m m i t t e es y s t e mo ft h eu n i t e d s t a t e s ，j a p a n ，t h eu n i t e dk i n g d o ma n do t h e rc o u n t r i e s ，a n do n t h eb a s i so ft h ea n a l y s i sc a r r i e so u ti n f i v ea r e a s ，ao e r t a i na m o u n to fl e g i s l a t i o nd r a w ni n s p i r a t i o n b o a r dc o m m i t t e es y s t e mh a sp r a c t i c a l , s i g n i f i c a n c ei ni m p r o v i n gt h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r et h e o r y ；b o a r dc o m l n i t t e a ：s y s t e m r e p r e s e n t sn e wt r e n d so ft h ec o r p o r a t eg o v e r n a n c e s t r u c t u r ei nt h ew o r l d b o a r dc o m m i t t e es y s t e mi s am a j o rb r e a k t h r o u g hi no u rc o u n t r yt oi m p r o v eo u rc o r p o r a t eg o v e r n a n c em e c h a n i s m sl e g i s l a t i v e e n l i g h t e n m e n t l e g i s l a t i o no fo t h e rc o u n t r i e sa b o u tb o a r dc o m m i t t e ea l s op r o v i d e st h el e g i s l a t i v e a n di n s t i t u t i o n a le x p e r i e n c ef o rt h eb u i l d i n go f b o a r dc o m m i t t e es y s t e mi no u rc o u n t r y t h ef o n hp a r tb r i n g so u ta n a l y s i sa b o u tt h ep r o s p e c to fb o a r dc o m m i t t e es y s t e mi no u rc o u n t r y , 西南大学硕士学何论文a b s t r a c t 弱w e l la sb a s i cl e g i s l a t i v ec o n c e p t i o n b a s e do nt h ea n a l y s i s ，t h ea u t h o rt h i n k st h a tt h ec o m p l e t ea n d p e r f e c ta b o u tt h es y s t e mo fi n d e p e n d e n td i x e c t o 硌i sc r u c i a lt oi m p r o v eb o a r dc o m m i t t e es y s t e m ；o u r i d e o l o g ya n dt r a d i t i o n a lc o n c e p t st oc o m p l e t e l ya c c e p tt h eb o a r dc o m m i t t e es y s t e ms t i l ln e e ds o m c t i m e ；b o a r dc o m m i t t c es y s t e mi no u rc o u n t r yh a sb r o a dp r o s p e c t sf o rd e v e l o p m e n t f i n a l l y , d r a w i n g o i lt h ee x p e r i e n c eo fo t h e rc o u n t r i e sa n da r e a sa n dc o n s i d e r i n gt h er e a l i t yo fo u rc o u n t r y , t h ea u t h o r p u t sf o r w a r ds u g g e s t i o na n dl e g i s l a t i v ec o n c e p t i o n k e y w o r d s ：b o a r dc o m m i t t e e b a s h ：i s s u ev a l u ea n a l y s i s c o m p a r a t i v es t u d y l e g i s l a t i v ec o n c e p t i o n i v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作 及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方 外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为 获得西南大学或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一 同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明 并表示谢意。 学位论文作者：亥穆签字日期：7 年q 月“日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解西南大学有关保留、使用学位论文的规 定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允 许论文被查阅和借阅。本人授权西南大学研究生院可以将学位论文的 全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本 目保密期限至矽踔( 纱月止) 授权书，本论文：口不保密， 学位论文作者签名：凉彩，导师签名： 签字日期： 滞缸月形日 签字日期 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 日 够h 瑶 两南大学硕十学位论文引言 ! i i 1i ll l 鼍曼鼍曼曼量曼鼍曼皇曼曼曼曼皇量鼍量量曼曼皇量量曼量曼曼曼量曼曼曼量曼曼舅 引言 经济合作与发展组织( o e c d ) 在2 0 0 4 年发布了新的公司治理原则( o e c dp r i n c i p l o f c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) 。此原则指出，公司治理框架应当确保董事会对公司的战略指导和对经 理层的有效监督，并向公司和股东承担责任。o 随着现代公司制度的实践发展，人们对公司治 理的理解也发生了变化。传统的公司制度理论认为公司治理是公司的结构以及股东、董事、 经理和其他利害关系人权力和职责的配置；现代的公司制度理论则认为公司治理应更关注公 司经理层的行为，其核心应是如何确保经理层胜任职务，公正、合法的履行职责，以避免经 理层的越权和独断专行o 。监督经理层尽职、合法的经营公司正是董事会的功能。因此，董事 会的法律构造和实践的运行必须确保董事会有效行使重大决策和监督职能，而且尤其是监督 的职能。公司治理实践中，董事会未能发挥应有的功能尤其无法实现对公司经理层的有效监 督一直是存在的难题。相应的，。公司董事会法律改革的主要焦点是其监督经理人员的角色 ( m a n a g e r - m o n i t o r i n gr o l e ) ，也即通常所称的董事会监督职能。锄因此如何确保董事会职能 尤其是监督功能在公司实践中的有效发挥是公司法和公司治理实践的重要课题。对董事会的 法律安排，学者更关注董事会的机关性质和权力构造，对董事会功能的现实发挥则缺乏应有 的关注和研究。就董事会而言，人们不仅应该关注董事会的机关性质、权力内容、董事会会 议的召集和举行、董事的义务和责任、独立董事的作用，也应该关注董事会的结构和组成， 具体行使董事会权力的机关或主体及其分工，董事会闭会期间权力如何运行等董事会权力如 何落实的问题，以确保董事充分掌握公司信息，保证董事会作为一个集体真正承担起重大决 策和监督的功能。 如何保证董事会有效发挥其功能是一个综合的课题，就董事会的结构和组成而言，笔者 认为，董事会内部专业委员会的设立和运行是确保董事会有效发挥其功能的重要内容。这一 点可以从最近的公司立法、证券交易所规则和公司治理准则得到体现。2 0 0 2 年，美国在公司 财务丑闻不断发生的背景下，及时出台了( 2 0 0 2 年萨贝恩斯一奥克斯利法案( s a r b a n e s - o x l e y a c to f2 0 0 2 ，s o a o f2 0 0 2 ) ，该法案的重要内容之一就是授权美国证券交易委员会( s e c ) 发 布规则要求上市公司建立符合该法要求的审计委员会，该法同时对审计委员会的权力、审计 委员会成员的独立性、工作程序以及经费来源做了详细的规定。回2 0 0 2 年，日本在修改商法 特例法时，在大公司中引入了美国模式的公司治理结构。引人瞩目的是商法特例法： 将 o e c d ：o e c dp r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，p 2 4 ，2 0 0 4 d o n a l dg o n s o n , c o r p o r a t cg o v e r n a n c ei nt h eg l o b a le c o n o m y , p r e s e n t e da tt m g h u al a ws c h o o l , 1 9m a y , 2 0 0 4 函l y n n eld a l l a s ，t h em u l t i p l er o l e so fc o r p o r a t eb o a r d s o fd i m 口o m , s a nd i e g olr e v ( f a l l2 0 0 3 ) ，p 7 8 2 。s e e ，s a r b a l l e s o x l e ya c to f2 0 0 2 ，s e c 3 0 1 1 西南大学硕士学位论文引言 实行美国模式的大型公司直接称为“设置专业委员会公司”，该法中强制规定了设置专业委员会 的公司必须设立提名、薪酬、审计委员会，并对委员会的权限、委员会的运营进行了详细的 规定。美国纽约证券交易所( n y s e ) 在2 0 0 3 年1 1 月经s e c 批准的上市规则中，也要求公 司必须设立提名公司治理委员会、薪酬委员会以及审计委员会，并且对这些委员会的组成、 目的和权力做出严格规定o 。值得注意的是，1 9 9 9 年o e c d 发布的公司治理准则( o e c d p r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v c r l l a l l c c ) 在董事会的职责部分并未涉及董事会专业委员会的问题 2 0 0 4 年修订该原则时，首次将董事会专业委员会的内容纳入该文件中，指出“如果董事会设置 专业委员会，那么董事会应该清楚界定专业委员会的权力、组成、工作程序并给予披露。”同 时，还对设置专业委员会可能产生的问题和应采取的措施做出说明 。从以上立法、交易所规 则和公司治理准则，可以看出董事会专业委员会制度在公司实践中已被广泛采用；同时从这 些专业委员会的权力和运行来看，他们在公司治理中发挥着重要作用，决定或者参与决定公 司的重大决策并履行监督管理层的职责。在美国，“董事会专业委员会承担着越来越重要的角 色，尤其在公开公司中。锄 但是令人遗憾的是，在已有的文献中，研究董事会专业委员会制度的文章很少，国内学 者从法律角度研究董事会专业委员会制度似乎尚属空白。因此，本文从董事会专业委员会制 度的具体定义着手，运用历史分析法、比较分析法，价值分析法、实证分析法以及公司治 理结构理论，比较系统的对董事会专业委员会制度进行了一番理论研究探讨。笔者期待本文 能对我国的公司治理结构改革贡献出一丝微薄的力量。 o 吴建斌主编日本公司法规 范i m i 北京：法律出版社，2 0 0 3 ：2 4 5 2 5 1 s e c t i o n3 0 3 a , n y s e sl i s t e dc o m p a n ym a n u a l ，n o v e m b e r2 0 0 3 。o e c d ：o e c dp r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，p 6 5 ，2 0 0 4 q 腻d s o l o m o n , c o r p o r a t i o n s ：e x a m p l e sa n de x p l a n a t i o n s ( 2 n de d - ) ，l i t t l e , b r o w na n dc o m p a n y ，1 9 9 4 ，p 1 8 8 2 两南大学硕十学位论文第1 章董事会专业委员会基本问题 第1 章董事会专业委员会基本问题 1 1 董事会专业委员会的界定 为了更好的行使董事会的决策与监督专业化的职能，防止董事会滥用权力，在成熟资本 市场的国家，尤其是英美国家，纷纷通过设立若干由独立董事占多数组成的董事会内部常设 职能化组织来对付这种专业化运作的需求，在此基础上成立的这些董事会内部常设职能化组 织被称为董事会的专业委员会。在此，需要特别说明的是，在当今社会，很多公司为了经营 的需要可能设立由经理层专家组成的委员会考虑公司经营的问题，该种委员会属于公司执行 业务的经理层的一部分，并非董事会的专业委员会。此外，董事会可能任命部分董事和董事 之外的专家组成某种委员会为公司提供咨询意见，这种委员会也不属于董事会的专业委员会。 只提供咨询或者属于经理层的委员会都不是董事会的专业委员会，董事会专业委员会必须是 在一定程度上可以代替董事会行使权力并由董事( 其中独立董事占多数) 组成的委员会o 。 1 2 董事会专业委员会的性质和特征 从对董事会专业委员会的界定可以看出，董事会专业委员会从性质上来说是董事会的一 个内部常设职能化组织。它具有以下几个方面的特征： 1 2 1 董事会专业委员会是董事会内部下属辅助工作机构。董事会专业委员会设于董事会 内部，是否设立及其权力、职责、运行方式及人员构成等均应获得董事会的批准。并且董事 会专业委员会向董事会负责。 1 2 2 董事会专业委员会设立的目的是确保董事会有效行使重大决策和监督职能，尤其是 监督的职能。董事会是一个会议体机关，不可能经常性的召开会议。因此为了更好的履行其 职能才设立了董事会专业委员会。董事会专业委员会的职责就是更好地使董事会的重大决策 和监督职能得到发挥。 1 2 3 董事会专业委员会的组成人员主要是独立董事。独立董事制度是英美国家单一层级 董事会结构中最有特色的内容，其用意在于引入与公司没有利益关系的外部董事，以其客观、 公正、独立的立场来行使董事会的决策和监督职能，从而维护公司、股东、债权人及其他社 会公众的利益。如何使独立董事在董事会中真正发挥作用，一项有关董事会结构改造的普遍 方案就是在董事会内部设立主要由独立董事组成的专业委员会。董事会通过设立专业委员会 为独立董事职能的细化和落实提供了契机 。正是专业委员会的存在才能使独立董事能够真正 的“独立”，才能使董事会本身客观、中立的进行决策和监督。 1 3 董事会专业委员会的种类 。【美】罗伯特w 汉密尔顿公司法( 英文版) 【m 1 北京：法律出版社，1 9 9 9 ：2 6 4 圆【美】罗伯特w 汉密尔顿公司法( 英文版) 【m 】北京：法律出版社，1 9 9 9 ：2 6 4 - 2 6 5 朱慈运、金明义国际经验的借鉴：评我国独立董事制度之引进【j 1 中国商法年刊( 创刊号) ，2 0 0 2 - 2 2 1 3 西南大学硕士学位论文第1 章董事会专业委员会基本问题 在董事会的专业委员会中最常见的是审计委员会( a u d i tc o m m i t t e e ) ( 通常也被称为审计监 查委员会) 、提名委员会( n o m i n a t i n gc o m m i t t e e ) ( 通常也被称为提名公司治理委员会) 、薪酬 委员会( c o m p e n s a t i o nc o m m i t t e e ) ( 通常也被称为报酬委员会) 等。此外，大型的公司一般也 设立执行委员会( e x e c u t i v ec o m m i t t e e ) ( 执行委员会的成员一般为内部董事) 根据统计，在英美各大公司，尤其是股份制上市公司中几乎1 0 0 的设有某种类型的董事 会专业委员会。对一些规模较大的公司来说，其设立的专业委员会的数量可能远不止这些。 如美国通用汽车公司董事会下设了7 个专业委员会。除上述提到的4 个专业委员会外，一般 常见的专业委员会还有公司治理委员会、战略委员会、公共政策委员会、董事事务委员会和 股本证券委员会等。p a l p h d w a r d 认为，从发展的眼光来看，设立公司治理委员会、遵从委员 会( c o m p l i a n c ec o m m i t t e e ) ，甚至设置调查委员会( i n v e s t i g a t i o nc o m m i t t e e ) 、诉讼需求委员会 ( f i t i g a t i o nd e m a n dc o m m i t t e e ) 等各种执行特殊和临时事务的委员会是新世纪公司董事会的结 构应予考虑的 1 4 董事会专业委员会的历史发展 ，一般认为，董事会专业委员会制度的设立最早始于审计委员会的设立审计委员会是英 美国家公司董事会和整个公司治理结构中最重要的一项制度安捧，一般认为是所有专业委员 会中最重要的委员会并且，基本上所有的上市公司以及相当多的非上市公司都设立有审计 委员会。之所以如此，是因为独立的审计委员会能确保市场得到可靠的信息审计委员会制 度起源于1 9 3 8 年震惊审计界的美国迈克森罗宾逊药材公司倒闭案o 1 9 4 0 年，美国证券交易 委员会( s e c ) 建议由独立的外部董事，例如审计委员会，任命审计师和协商有关审计事宜。 上世纪7 0 年代，建立审计委员会或增加审计委员会职责的建议在s e c 通过的各项规定中得到 进一步认可1 9 7 8 年，s e c 要求所有上市公司必须在其招股说明书中说明，董事会是否有常 设审计委员会。作为对s e c 的积极反应，同年美国三大证券交易机构相继对上市公司设立审 计委员会加以规范纽约证券交易所强烈要求所有在该所上市的公司必须设立由大多数独立 董事所组成的审计委员会；纳斯达克( n a s 垃) 要求公司必须设立大多数由独立董事组成 的审计委员会：美国证券交易所也建议所有上市公司应设立审计委员会。上世纪9 0 年代初， 纽约证券交易所与全美证券交易商协会成立了蓝绸委员会，以促进审计委员会的发展。在英 国，1 9 8 7 年英格兰银行正式地推动了审计委员会制度在银行的建立，而且伦敦证券交易所主 席也指出，所有上市公司均应遵循p r o - n e d 实务准则。1 9 9 1 年5 月，伦敦证券交易所成立 委员会研究审计委员会的有关问题，一般公司则依照伦敦交易所有关上市公司的规定自愿进 行审计委员会的设置。1 9 9 2 年，公司治理财务方面委员会( 嗽g ) 提出报告，也就是著名 的凯德伯瑞( c a d b u r y ) 报告，讨论了财务报告问题，并对如何实现实务的良性化提出了建议。 叩a l p h d w a r d ：2 1 c e n t u r yc o r p o r a t eb o a r d j o h nw il e y & s o n s i n e 。1 9 9 7 ，p 2 3 5 - 2 4 0 。管亚梅美国审计委员会制度圃中国信息与审计方法2 0 0 0 ( 2 ) 4 西南大学硕士学位论文第1 章董事会专业委员会基本问题 凯德伯瑞( c a d b u r y ) 报告认为，审计委员会在保证公司财务报表的真实性方面具有重要作用， 上市公司应建立审计委员会。1 9 7 5 年修订的加拿大商业公司法要求所有的股份公司都必须设 立审计委员会，审计委员会的职责是在提交董事会审批之前对财务报表进行核实。1 9 8 8 年， 加拿大特许会计师协会( c i c a ) 发布了m a a l n a l d 报告，建议所有的上市公司均须设立 主要由外部董事组成的审计委员会。另外，新加坡上市公司根据1 9 8 9 年公司法都设立了审计 委员会在马来西亚，只有大银行和保险公司按照要求设立审计委员会。在澳大利亚，1 9 9 0 年公司实务和操作工作组发表的一份报告指出，每个股份公司均应设立审计委员会。1 9 9 2 年 新西兰董事会实务准则草案亦建议设立审计委员会 在英国，提名委员会这个制度是由英格兰银行最先建立的虽然英国著名的公司治理报 告凯德伯瑞( c a d b u t y ) 报告 和韩佩尔( h a m p e l ) 报告都只是建议将其作为一种最佳 选择方法，但事实上，在大型的股份公司中，建立提名委员会以监督董事会和其他高管人员 的选举和任命程序已是一种普遍做法o 。在美国，提名委员会设立的普遍情况与此基本相同， 只是担当的人选有区别。由于提名委员会是负责为公司的治理机构推荐人选的一个董事会下 属的专业委员会，主要是确保所提名的董事进入新的董事会，同时对董事、c e o 和高级管理 层的工作进行评估，决定现有董事和高级管理人员是否有资格留任由于董事和总经理的选 择越来越受到各方的关注，因此，提名委员会的脚色变得越来越重要o 。 薪酬委员会在英美国家公司董事会内部普遍设立。由于该委员会旨在评价包括c e o 、其 他执行董事在内的高级管理人员的工作绩效，负责制定和核定董事会成员以及高级管理人员 的一揽子补偿方案，所以作用也是日益重要。在美国，薪酬委员会的设置已急剧上升，根据 美国投资者责任研究中心1 9 9 7 年的实证分析，在1 1 4 6 家公司中设有薪酬委员会 o 马更新论我国上市公司独立董事制度建设的几个问题【i 】北大法律信息网：h l l p ：l _ a e w w c h n a l a w i n f o c o m 叠倪建林公司治理结构：法律与实践【m 】北京：法律出版社，2 0 0 1 ：1 3 6 。谢朝斌独立董事法律制度研究【m 1 北京：法律出版社t2 0 0 4 ：5 6 0 田倪建林公司治理结构：法律与实践【m 1 北京：法律出版社，2 0 0 1 ：5 6 2 。粱能公司治理结构：中国的实践与美国的经验【q 北京：中国人民大学出版社，2 0 0 0 - 2 7 7 5 西南大学硕十学位论文第2 章董事会专业委员会的价值分析 第2 章董事会专业委员会的价值分析 2 1 理论价值 公司治理结构理论从本质上来说是公司机关之间的权力制约。其任务和目标是，在充分 激励经营者，充分发挥其积极性和创造力的前提下，对其工作过程和工作结果进行有效的监 督、评价、控制和约束。公司治理的具体办法是，设置各种不同的机关，分别从不同的角度 和方面，对经营者的业务决策执行情况进行及时有效的监督和制约，使其一方面积极地、勤 勉地和创造性地为公司发展服务，另一方面又不至于出现懈怠、恣意和腐败，从而损害公司 和股东的利益 在传统的。一元制”公司治理模式中，公司在机关设置上只设有董事会，不设有监事会，董事 会既执行公司的战略决策和经营管理职能，又执行公司的监督职能，公司的战略决策和经营管 理主体与监督主体完全重合，从而形成了作为监督职能承担者的董事会监督同时作为战略决策 和经营管理职能承担者的董事会的“自己监督自己”的局面。根据公司权利制约与平衡理论，董 事会的这两种职能之间不可避免的会发生冲突，同时这也使公司丧失了独立、有效的监督功 能。“一元制”的治理模式在实践中产生了巨大的矛盾，1 9 7 0 年前后，美国的一些公司就曾发生了 一连串的类似于2 0 0 2 年安然、世通等公司出现的财务造假事件。正是在这种背景下，为了避 免各公司的财务造假，解决公司战略决策和经营管理者自己监督自己的矛盾，在外部股东的倡 导下，美国的一些公司开始进行制度创新，自发地建立了独立董事制度，由这些与公司没有实质 性利害关系的独立董事对公司内部董事及经营层起监督作用，即由独立董事来独立行使公司 的监督职能。独立董事制度建立后，收到了一定的效果，得到了社会广泛认可，并被纽约证券交易 所定为上市公司标准。从理论上来说，独立董事不是一个独立的监督机构，但它在一元制公 司治理模式下却发挥着对公司内部董事、经理层进行监督的职能与作用，从实质上来说，其 功能与二元制公司治理模式下的监事会的功能并无差别。随着独立董事被引入到一元制公司 治理模式下的董事会中来，一元制的董事会在仍秉持经营决策职能与监督职能相分离原则的 条件下，在董事会内部实行了独立董事的监督职能与内部执行董事经营的分开。 但是独立董事来自不同的领域，很难对所任职的公司有全面、深入的理解。他们往往更 会依赖自己的知识和社会经验做出判断，而这很难满足公司的要求。如何才能使独立董事在 董事会中真正发挥作用? 在英美国家的公司治理实践中，这个问题的解决是通过在董事会内 部设立一系列主要或全部由独立董事组成的专业委员会集体运作而实现的。“在董事会内部设 立专业委员会来履行职责。专业委员会准许董事在一定的擅长领域内发挥作用并让他们在这 些领域内负有决策责任，这种处理被认为可以转换权利，至少在这些领域内可以使专业委员 会成员摆脱总经理的控制。锄由此可见，独立董事独立性监督职能的行使与董事会内部各专业 。【美】玛格丽特m 布莱尔所有权与控制【m 】张荣刚译北京：中国社会科学出版社，1 9 9 9 6 5 6 西南大学硕+ 学位论文第2 章董事会专业委员会的价值分析 委员会的设置是紧密相关的，独立董事的作用基本上取决于其本人所在专业委员会的职权的 行使。董事会通过设立审计、提名、薪酬等专业委员会为独立董事职能的细化和落实提供了 契机。同时这也使英美法系一元制公司机关设置，公司治理结构理论得到了完善。理论意义 重大。 2 2 制度价值 笔者认为，专业委员会的设立除了公司治理结构理论上的价值之外，还有突出的制度价 值。专业委员会的设立与董事会自身的缺陷密切相关，专业委员会的设立和运行可以在一定 程度上弥补董事会自身的不足。 2 2 1 可有效地克服董事会作为会议体机关而存在的缺陷 董事会是公司的必设和常设机关o ，但是董事会是会议体机关o ，董事会重大决策和监督 权的行使只有在董事会会议上可以进行，即董事会行使权力必须召集董事会，由全体董事在 董事会会议上集体讨论并形成董事会决议；董事个人包括董事长在董事会会议之外均不能单 独决策或行使监督权力。而在大型公司，董事的人数通常较多，召集和举行董事会并非易事， 董事会每年召开的次数有限，董事聚集在一起讨论和作决议的时间一般比较短，难以有效的 行使董事会权力。更重要的是，由于董事会是会议体机关，董事会通常较适合对已经形成的 议案进行讨论和表决，而议案本身的形成和提出，诸如公司董事候选人的挑选、经理人员的 挑选、董事和经理层的薪酬方案等事项因为具有相当的专业性，所以需要依靠个人的专业技 能并需要董事会开会讨论之前的广泛调查和深入研究方能形成周密的议案，这些议案是很难 通过董事会集体讨论在短时间内形成和提出，它们通常需要常设的机构在董事会闭会期间草 拟和提出，从而供董事会会议讨论和表决。另外，诸如评估经理层的表现和对董事和经理层 执行职务的审计，也需要监督主体在董事和经理层日常履行职务的过程中加以考察和评估， 仅仅依靠董事会会议的讨论也是不够的。董事会作为会议体的局限是十分明显的。即使在美 国，董事会作为会议体的缺陷也为多数学者所认识。美国的董事会主要由外部董事组成，这 些董事通常也忙于经营自己的企业，人们并不期待这些董事能对公司事务投入很大精力；而 且大公司的董事会一年平均召开十到十二次会议，每次的会议时间平均大约只有四个小时。 大公司的董事会无法对公司的许多特定事项在董事会会议上进行深入的审查。例如，曾经轰 动一时的美国世通公司丑闻也与董事会的不良表现密切相关。世通公司实施了一系列大的收 购行为，而董事会在监督和影响公司方面几乎无所作为。公司的官员称，虽然董事会不断的 。朱慈运、金明义国际经验的借鉴：评我国独立董事制度之引进【j 】中国商法年刊( 创刊号) ，2 0 0 2 ：2 2 1 。王保树、崔勤之中国公司法原理【m 1 北京：社会科学文献出版社。2 0 0 0 ：2 1 1 。【韩】李哲松韩国公司法【m 】吴日焕译北京：中国政法大学出版社，2 0 0 0 ；4 4 7 。【美l 罗伯特w 汉密尔顿公司法( 英文版) 【m 】北京：法律出版社，1 9 9 9 ；3 3 6 3 3 7 7 西南大学硕士学位论文第2 章董事会专业委员会的价值分析 通过收购决议和其他决定。但其实董事会信息很少，甚至毫无知情，也没有任何的质询。由 于董事会会议往往流于形式，无法对议案进行深入的讨论，董事会讨论的议案由谁提出，议 案的内容是否维护公司和股东的利益，董事会闭会期间如何发挥作用，这些问题就显得格外 重要。如果没有董事会内部的常设机关，董事会讨论的议案将更多依赖于公司的经理层或c e o 提出，这可能使董事会的决议更多的反映经理层的意志或者使经理层和a o 摆脱董事会的监 督董事会专业委员会的设立和良好运行可以帮助董事会形成议案并在董事会闭会期间发挥 董事会的作用，以克服董事会作为会议体的缺陷。 2 2 2 能有效克服总经理( c e o ) 中心主义下董事会难以真正独立发挥作用的弊端 如何确保董事会的组成以及董事会集体决策时真正独立于公司的管理层尤其是c e o 是困 扰美国学者的一个问题。现实的情况是，在美国，人们可以感受到在公开公司中，许多公司 已经从董事会中心主义过度到了总经理( c e o ) 中心主义，在很多公司尤其是大公司中已经 形成了以c e o 为中心( “c i 的- c 姐t r i c ) 的文化，c e o 并没有受到董事会的有效监督圆。在实 践中许多公司的董事会听从于c e o ，沦为c f _ d 决定的橡皮图章( r u b b e r - s t a m p ) 董事会之 所以会顺从于c l o ，主要原因在于： 2 2 2 1a o 是公司最强有力的人物，其拥有最充分的信息来源，并且全面负责公司的日 常管理。因此，董事在履行职责时，自然的更倾向于依赖c e o 的个人决定，他们相信c e o 拥有最充分的信息并且最了解公司。但是，从监督的角度而言，董事过分依赖c e o 的现象应 该改变。如果董事会没有独立的信息来源，就无法证实公司治理的真正水平，对公司现状的 了解也将非常有限，这将影响董事在充分掌握信息的基础上做出最有利于公司和股东利益的 决定。当董事长和c e o 由同一人担任时，c e o 中心主义的表现就更为突出。因为，c e o 控 制公司的日常经营，董事长则控制着监督公司总体表现的机构- 董事会，这将危害董事会 独立进行监督的能力。 2 2 2 2 导致c e o 中心主义的另一原因是董事提名的问题。例如，在美国。传统上c e o 在决定董事的人选上有很大声音回，c e o 一般领导董事选拔的程序，而且董事候选人一般从 c e o 的朋友、熟人或者与自己有同样身份的人当中挑选；因此这些董事个人或者集体背负受 惠于c e o 的包袱，往往不愿对c e o 的决定提出质疑。而且c e o 兼任其他公司董事的作法比 较流行，如果c e o 作为其他公司的董事对该公司c e o 的决定提出质疑，那么c e o 也会面临 来自于自己公司董事的质疑。 2 2 2 3 董事会的成员缺乏动力审查c e o 的决定还来源于董事会的成员在任职的公司没 有经济上的利害关系。若没有通过持