（宪法学与行政法学专业论文）论作为权利价值的人尊严.pdf

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_ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ - _ - - _ _ - - _ _ _ _ _ - _ _ - _ - _ _ _ - _ _ _ _ _ _ - _ _ i j i _ 一 c o n t e n t s c h i n e s ea b s t r a c t i e n g l i s ha b s t r a c t 2 p r e f a c e i c h a p t e r1t h ed e v e l o p m e n to fd i g n i t y 8 i l ? h et h r e et h e m e so f t r a d i t i o n a lh u m a n 砒g h t s 8 i i r e t h i n k i n go fl i b e r t y 1 t l l l u n i q u ep o l i t i c a lh i s t o r ya n dp h i l o s o p h i c a lt r a d i t i o no fg e r m a n 1 4 1 r i 圮r a i s i n gp r o c e s so fd i g n i t y 1 6 c h a p t e r2t h ec o n c e p to fd i g n i t y 1 8 imc l a s s i c a lt h e o r i e so fd i g n i t yc o n c e p t 1 8 i i n 圮a n a l y s i so f t h e s et h e o r i e s 2 0 i mr e c o n s i t u t i o no fd i g n i t y 2 1 i v d i g n i t ya sap a r t i c u l a re i g h t 2 2 c h a p t e r3d i g n i t y sd e v e l o p i n go ft h et r a d i t i o n a lh u m a nr i g h t s 2 4 it h eu n i t i z a t i o no fl i b e r t ya n dd i g n i t y 2 4 i i t h ef u n c t i o no f d i g n i t yi nu m v e r s a le t h i c s 2 6 m n 蟛f u n c t i o no f d i g n i t yi nr u l eo f l a w 2 8 c h a p t e r4t h ep r o t e c t i o no f d i g n i t y 3 0 id i g n i t ya sav a l u e 3 0 1 1 埒d e c l a r a t i o no fd i g n i t yi nc o n v e n t i o n s 3 1 n 圮c o n f i r m a t i o no fd i g n i t yi nn a t i o n a lc o n s t i t u t i o n s 3 2 t h ej u d i c f lo fs t a n d a r d so fd i g n i t y 3 3 e p i l o g u e ：i ! ； b i b l i o g r a p h i e s 3 9 a c k n o w l e d g m e n t s 4 4 t h ea c a d e m i cp a p e r sp u b l i s h e dd u r i n gt h ep o s t - g r a d u a t es t u d i e s 4 5 山东大学硕士学位论文 中文摘要 传统人权理论以自由为核心价值。初民时的自由是在“自然 的理念中萌芽，接 着，基督教和封建制压制了自由但同时奠定了自由的主旋律，启蒙思想家将自由塑造 成型，随后自由经由法的确认而成自由权。自由尤为英美两国所推崇。在政治博弈、 经济生活、基督教、科技等因素影响下，自由突出表现了警惕国家、崇拜科学、道德 中立的特点。 一 在现代，国家与个人的对立开始松动，科学精神带来了严重的环境和社会问题， 私人领域的道德评判为法律所认可。尊严则根植于德国独特的政治历程和哲学传统。 偏爱普世价值、绝对伦理的德国人在两次世界大战的惨痛教训后，选择以人性尊严作 为宪法实践的最高价值。诸多国际人权公约也申明人性尊严是所有权利的基础。 尊严的学说有六种：人即目的说、客体公式说、自主选择说、不被侮辱说、基督 教尊严说、道德成就说。他们都面对不同程度的理论困境。人性尊严的概念和标准应 当分而论之，可将其将其定义为“人作为人所具有的，对于包括自己在内的人的珍重、 悲悯和敬畏。一虽然“自由权一已经作为权利集合而被广泛使用，但从我国目前的宪 法实际来看，“尊严权一的提法并不妥当。 人性尊严重释了传统的人权理论，尊严和自由共享着民主、平等、法治等原则， 并且作为两项核心价值指引着整个人权体系，在未来人权文本的制定过程中，二者还 会继续表现出混用的状态。在普世伦理的确认、法律和道德的融通中表现出尊严对传 统理论的补充。 人性尊严的保护分为国际公约的宣告、国内立法的确认、尊严标准的形成三个层 面。人性尊严粗略标准有：绝对禁止被纯粹当作手段：纯粹以他人为目的的行为不构 成对尊严的侵犯；法律不惩罚单纯自我减损尊严的行为；禁止个人干涉他人的私域。 关键词：人性尊严；自由；人权；法的价值；尊严权 a b s t r a c t l i b e r t yi s t h ec e n t r a lv a l u e so ft r a d i t i o n a lh u m a nr i g h t s l i b e r t yc a l lb er o u g h l y s u m m a r i z e da sf o u rs t a g e so fd e v e l o p m e n t l i b e r t yc a m ei n t ob e i n gi nt h ec o n c e p to f ”n a t u r a l t h e n , c h r i s t i a n i 够a n dt h ef e u d a ls y s t e ms u p p r e s s e dl i b e r t yb u ta tt h es a m et i m e s e t t l e dt h em a i nt h e m eo fl i b e r t y e n l i g h t e n m e n tp h i l o s o p h i e ss h a p e dt h el i b e r t yt h e o r y a n dt h e nl a wc o n f i r m e dt h el i b e r t yb yl e g i s l a t i o n l i b e r t yi sp a r t i c u l a ri nb r i t i s ha n d a m e r i c a nr e g i m e s p o l i t i c a lc o n f l i c t s , e c o n o m i cl i f e , c h r i s t i a n i t y , s c i e n c ea n dt e c h n o l o g y a n do t h e rf a c t o r ss h a p et h ep e r f o r m a n c eo fl i b e r t y , i n c l u d i n gt h ev i g i l a n c eo fg o v e r n m e n t , w o r s h i po fs c i e n c ea n dm o r a l l yn e u t r a l t h e s ef e a t u r e sa r el o o s ei n t h em o d e mt i m e s t a t ea n di n d i v i d 【u a l sa r en ol o n g e ro p p o s e d ； t h es c i e n t i f i cs p i r i th a sb r o u g h ts e r i o u se n v i r o n m e n t a la n ds o c i a lp r o b l e m s ，t h ep f i v m e s p h e r ei sa l s or e g u l a t e db ym o r a l i t ya n dl a w d i g n i t yi sr o o t e di nt h eu n i q u ep o l i t i c a l h i s t o r ya n dt h ep h i l o s o p h i c a lt r a d i t i o no fg e r m a n y p r e f e r r i n gf o ru n i v e r s a lv a l u e sa n d a b s o l u t ee t h i c s ，g e r m a n , a 】獗t h ep a i n f u ll e s s o n so ft w ow o r l dw a r s ，c h o s ed i g n i t ya st h e h i g h e s tv a l u eo fc o n s t i t u t i o n a lp r a c t i c e m a n yi n t e r n a t i o n a lh u m a nr i g h t sc o n v e n t i o n s a f f i r mh u m a nd i g n i t ya st h ef o u n d a t i o no fa l lr i g h t st o o t h e r ea r cs i xc l a s s i ct h e o r i e so nt h ec o n c e p to fd i g n i t y t h e ya r et h ep u r p o s ep r i n c i p l e ， o b j e c tf o r b i d d a n c e ，f r e e d o mt oc h o o s e ，f r e cf r o mi n s u l t t h ec h r i s t i a nd i 鲥t ya n dm o r a l a c h i e v e m e n t t h e ya r ea ui m p e r f e c t c o n c e p t sa n ds t a n d a r d so fh u m a nd i g n i t ys h o u l db e d i v i d e d t h ec o n c e p tc a nb ed e f i n e da s a sah u m a nb e i n g ，e v e r y o n e ，i n c l u d i n go n e s e l f , s h o u l db et r e a t e da sah u m a nb e i n g l i b e r t ya sap a r t i c u l a rr i g h ti sw i d e l yu s e d ，b u ti no u r c u r r e n tc o n s t i t u t i o n a lp r a c t i c e ，d i g n i t yi sn o tp r o p e rt ob ed e c l a r e da sap a r t i c u l a rr i g h t d i g n i t yr e p l e n i s h e sa n dd e v e l o p st h et r a d i t i o n a lh u m a nr i g h t s d i g n i t ya n dl i b e r t yo v e r l a p h i g h l yi nc o n t e n t s t h e ys h a r et h ep r i n c i p l e so fd e m o c r a c y , e q u a l i t y , r u l eo fl a w , a n da st h e t w oc o r ev a l u e sg u i d i n gt h ee n t i r eh u m a nr i g h t ss y s t e m i nt h ef u t u r e ，t h e yw i l lc o n t i n u et o s h o wam i x e ds t a t ei nt h ec o n f i r m a t i o no ft h eu n i v e r s a le t h i c a l ，t h ed e v e l o p m e n to fl e g a l a n dm o r a l i t y t h e r ea r et h r e el e v e l si np r o t e c t i o no fd i g n i t y t h e ya r ei n t e r n a t i o n a lc o n v e n t i o n s ，n a t i o n a l 2 山东大学硕士学位论文 c o n s t i t u t i o n sa n dj u d i c i a ls t a n d a r d s t h es t a n d a r d sc a nb er o u g h l yd e s c r i b e d 雒f o l l o w s t r e a t i n gap e r s o np u r e l ya san l 髓璐i sa b s o l u t ep r o h i b i t e d s e c o n d , t r e a t i n gap a s o n p u r e l ya st h ep u r p o s ew o u l d n o tc o n s t i t u t eav i o l a t i o no fd i 朗i 够t h i r d , t h el a ws h o u l dn o t p u n i s ht h eb e h a v i o ro fs c l f - ，思与言 第3 9 卷第2 期，2 0 0 1 年6 月，第1 9 9 页。 。参见 英 罗素： 西方哲学史： 商务印书馆2 0 0 6 年版，第5 - 1 1 页 2 山东大学硕士学位论文 第一个阶段为：自由观念在“自然一的理念中萌芽。 早期希腊文明热衷于自然、正义、善等概念相互间关系的讨论，自由思想在这些 大讨论的夹缝中生长。走出荷马神话的哲人们将自然观念运用于政治伦理领域，主张 一种“本质的善，合乎自然的善修。他们大都先假定某一个元素是构成所有自然事 物的基本物质，例如：泰勒斯所主张的水，阿拉克西曼德所主张的气，赫拉克利特所 主张的火等，然后从自然世界的规律推演出人类所应当遵循的伦理规范“既然感 官直接所及的具体而多样的事物服从统一的秩序与规则，那么相互冲突的个体理应服 从统一的法律和正义舫圆。至高无上的自然公正在安提戈涅的对克瑞翁的控诉中得以 旗帜鲜明宣告，并逐渐成为正义和道德规范的尺度。应当说，早期的片段式的自由思 想大多就是附随在这些自然观念之中的，如智者阿基马丹曾说：“神让一切人自由， 自然并没有使任何人成为奴隶。一 这些对于自由的表述都没有脱离自然的观念，哲人 们正是借用“自然 来赋予。自由一以合法地位。 公元前5 世纪兴起的智者派首先开始了对自然正义人文向度的思考。他们认为， 习俗和法律具有“约定的、随意的、偶在的、多变的一等特点，在它们的正当性之 上还有一种永恒的自然，这种永恒的自然不是指自然世界本身的组织方式，而恰恰是 人的自然本能。古希腊晚期的伊壁鸠鲁认为，“否认一个人拥有决定事变的主要力 量必然取消了责任我们的行动是自由的，这种自由就形成了使我们承受褒贬 的责任。一 虽然我们乐于从初民时期的思想中发掘自由的源头，但需要注意，初民时期的自 由仅仅是原始伦理中极微小的部分，虽然我们也可以拾拣出不少自由思想存在的佐 证，但很少有上古哲学家曾将人的自由当作主题来系统论述，这与近代法学中自由价 值的地位迥异。 第二个阶段为：专制与教权将自由精神框定成型。 亚里士多德时代结束后兴起的斯多葛学派，通常被认为是自由思想丰沛的源头， 甚至十六、十七、十八世纪自由思想的迸发也被当成“斯多葛学派学说的复活 。 斯多葛学派依然将“自然 作为理论核心，但他们又提出了“理性一这一同等重要的 参见 美 科斯塔斯社兹纳：人权的终结 ，郭春发译，江苏人民出版社2 0 0 2 年版，第2 5 页 9 申建林： 自然法理论的演进，社会科学文献出版社2 0 0 5 年版，第2 4 页。 - 张宏生主编；西方法律思想史 。北京：北京大学出版社1 9 8 3 年版，第2 4 页。 ” 爱尔兰】j 乩凯利，西方法律思想简史 ，王笑红译，法律出版社2 0 0 2 年版，第1 3 页。 9 古希腊罗马哲学，北京大学哲学系外国哲学史教研室编译商务印书馆1 9 6 1 年版，第3 6 9 页 英 罗素：西方哲学史) 上卷，何兆武等译，商务印书馆1 9 6 3 年版，第3 4 1 页 山东大学硕士学位论文 概念。“自然法本身既是自然的事实，又是理性的绝对命令。圩。理性成为了遍及宇宙 的整个力量，而唯有人类秉承了理性的品质。而且，虽然奴隶存在客观上的被奴役， 但理性这一矗入最好的部分一并不会被奴役，“只有肉体才会服从且从属于主人，精 神则是完全自主的。哟斯多葛学派的自由思想将理性这一精神活动作为人类最高贵的 品质，这塑造了近代自由精神的雏形。此后，宗教的出现和繁荣切断了斯多葛学派学 说发展和实践的道路。 在神主人仆的中世纪，自由的种子很难得到萌发。但从另一个方面讲，中世纪对 于自由的思想的发展同样意义重大：首先，以托马斯阿奎那为代表的神学大师将古 希腊罗马先哲们零碎的自由思想加以承继、概括与重释，在宗教的黑暗中点燃了自由 之光；其次，中世纪的封建保守和教权的暴虐，从反面激励了自由思想的迸发，框定 了自由思想的核心内容。 阿奎那对于自由的贡献主要在于对“理性 概念的发展。在斯多葛学派那里，人 的理性不过是世界理性的衍生物和副本，人的理性与其说是作为个体的人应当享有 的，不如说是自然的恩赐。 而在阿奎那的理论中，理性则是由上帝所赋予、专属于 人类的东西。阿奎那将法律分为永恒法、自然法、神法和人法四种类型。其中自然法 与理性密不可分，“理性的动物以一种非常出色的方式受着神意的支配并由此产 主一种自然的倾向以从事适当的行动和目的。这种理性动物之参与永恒法，就叫做自 然法。一阿奎那不但在人的理性层面上强调自由，而且将这种理性置放于更为高贵的 位阶之上基于理性的自然法高于由世俗管理者制定的人法。 第三个阶段为：精神自由作为核心得到阐释。 中世纪之后，具有现代政治学领域“牛顿 之称的马基雅维利用他一套经纪权术 的理论颠覆了古典哲学家和宗教建立起来的伦理体系，他“用魔鬼的手写作的 君 主论以现实的权力斗争理论取代了至善论和神学目的论，将一个以“自我保存 为 终极目标的“忘恩负义、容易变心、逃避危难、追逐利益的 人类的普遍形象展现 在世人面前。这一方面揭开了上层社会人士高贵的假面，另一方面解除了束缚在人类 o 苏 涅尔谢相茨：古希腊政治学说，蔡拓译，商务印书馆1 9 9 1 年版，第2 2 2 页。 o 苏 涅尔谢相茨：i ：古希腊政治学说，蔡拓译，商务印书馆1 9 9 1 年版，第2 2 1 页。 o 参见申建林： 自然法理论的演进，社会科学文献出版社2 0 0 5 年版，第5 6 页。 ot h o m a sa q u i n a s s u m m at h e o l o g i a e f a t h e r so ft h ee n g l i s hd o m i n i c a np r o v i n c e c h r i s t i a nc l a s s i c s e t h e r e a ll i b r a r y 。1 9 8 1 p 3 转引自徐继强：阿奎那的自然法理论及其在当代的意义 h t t p ：d z l i a s f u d a n e d u c n m a s t e r a r t i c l e a s p x ? i d = 9 1 5 1 ，2 0 1 1 年3 月1 0 日。 o 英 韦恩莫里森： 法理学，李桂林等译，武汉大学f l 版社2 0 0 3 年版，第8 0 页。 曩 意 尼科洛马基雅维利里： 君主论，潘汉典译，商务印书馆1 9 8 5 年版，第7 3 页。 4 山东大学硕士学位论文 身上的伦理绳索。此后，自由精神便像脱缰的野马一样阔步向前。 既然美德政治学和神学所蔑视的人类的实际欲求被马基雅维利重新正当化，那么 人的本性及其限制就需要重新加以解释。社会契约论成了这一阶段最主要的论题。自 由的内涵和外延伴随着各类自然状态的假说，在学者中逐渐达成共识。 最早的霍布斯恐怕是在马氏思想中中毒了。霍布斯秉承极端的个人主义和利己主 义，认为自然状态是一切人对一切人的战争状态，所有美德也仅仅是。取得某种为了 来具体利益的现实手段一。 “自由这一语词，按照其确切的意义来说，就是外界障碍 不存在的状态 。o 于是，自然状态中的人们为了获得和平和生命以放弃自由和其他一 切权利为代价选择加入社会，接受利维坦的统治。洛克在自由的定义上和霍布斯并无 区别，自由状态就是自然状态，“人们按照他们认为合适的方法，决定他们的行动和 处理他们的财产和人身，而毋需得到任何人的许可或听命于任何人的意志。一 不同的 是，洛克认为生命、自由和财产这三项权利是不可让与了，并且国家的目的即是保障 人们的生命、自由和财产。回 休谟之后，自卢梭开始，哲人们对于自由的论述开始以精神自由展开。卢梭以。公 意一的概念进一步修正了自由的内涵。在卢梭看来，公意不同于众意，“公意只着眼 于公共的利益，而众意则着眼于私人的利益，众意只是个别意志的总和 ，这样， “公意成为了脱离个别意志和众意的高高在上的道德意志。一 这样，与霍布斯和洛克 不同，自由不再仅仅是公民个体自主的决断，其同时受到了“公意 的规范。 第四个阶段为：自由在寻求制度保障中具体化为自由权利。 权利与正当性在语言上具有天然的关联关系，拉丁文中的“j u s 兼有“正义一 和“权利一两种含义，“r i g h t 一亦然。o 从自由到自由权，是法对于自由价值的确认 过程，更是自由这一价值统摄整个法律体系的过程。法律上的权利由来已久，十二 铜表法就包含着所有权与占有、土地和房屋等内容。但这些权利并不是人权意义上 的权利，其仅仅是社会强力者统治力的区分，仅仅具有定分止争的作用。随着人权思 想的勃兴，法典上的权利被按照“使人成其为人丹的标准重新阐发，最终形成了以人 的自由为根基的体系。 英 霍布斯：利维坦，黎思复、黎延弼译，商务印书馆1 9 8 5 年版。第9 7 页。 嚣 英 霍布斯：利维坦。黎思复、黎延弼译，商务印书馆1 9 8 5 年版，第2 8 页 - 英 洛克：政府论下篇，叶启芳等译，商务印书馆1 9 6 4 年版，第5 页。 可 英 洛克；政府论下篇，叶启芳等译，商务印书馆1 9 “年版，第7 7 页。 - 法 卢梭：论科学与艺术，何兆武译，商务印书馆1 9 6 3 年版，第2 5 页。 - 申建林t自然法理论的演进，社会科学文献出版社2 0 0 5 年版。第1 6 4 页。 毋夏勇；人权概念的起源 ，中国政法大学出版社1 9 9 2 年版。第3 9 页 5 山东大学硕士学位论文 近代具有人权意义的政治的自由最早可以追溯到1 2 1 5 年英国的l ：自由大宪章， 自由大宪章确立了对王权封建特权的限制以及城市独立享有的权利，1 6 8 9 年英 国的 权利法案以国会和法律进一步限定了国王的权力，并阐明了公民具有财产不 受侵犯、言论自由、向国王请愿等政治权利。美国1 7 7 6 年的 弗吉尼亚权利法案 和同年发表的独立宣言，法国1 7 8 9 年制定的人权和公民权宣言，详述了政治 自由、人身自由、财产自由等自由权。这些最初的人权文件都以对自由的崇尚开篇， 如 独立宣言：。人生而平等，造物主赋予他们若干不可剥夺的权利，比如生命、自 由和追求幸福一 到了2 0 世纪，欧洲主要国家和美国通过立宪，基本确立了以政治自由、人身自 由、财产自由为三大类别的权利体系，其中政治自由又可以细分为言论、选举、结社、 游行、示威、出版等具体权利，人身自由又可分为不受非法逮捕、拘禁、搜查、人身 不受侵犯等自由，财产自由包括对财产的所有、收益、处分、转让、不受非法征收等 权利。自1 9 1 9 年德国魏玛宪法开始，经济权利也作为一种人类实现自由所必需 的权利而提出，这一权利直接指向国家的积极保障义务。至此，积极的自由补充了传 统的消极自由体系，以自由为核心的人权理论体系及文本体系基本形成了。 本文将人性尊严作为人权的“元”价值进行论述，乃是出于以下考虑。自由 在传统的人权价值中居于核心地位，而人性尊严则在现代人权体系的演进中频繁 地被赋予“至高性 ，修复、重释传统人权体系。首先，从各国及世界的人权立 法实践中看，显示出一种从自由向尊严变动的趋势。从最初的人权文本开始，如 英国的 ：自由大宪章、法国的人权宣言、美国的独立宣言，“自由 这一 价值被广泛提及。然而，尊严这一词汇的出现则晚得多，国内宪法直到1 9 4 9 年 的：德国基本法才有“人的尊严不可侵犯，尊重和保护它是国家的义务 这样 的规定。二战后，“尊严 一词广泛出现在联合国宪章、世界人权宣言、经 济、社会、文化权利国际公约、公民权利与政治权利国际公约、禁止酷刑和 其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约、消除一切形式种族歧视国际 公约、 消除对妇女一切形式歧视国际公约、 儿童权利公约和维也纳宣言 和行动纲领等国际人权文之中。其次，从人权问题的学术探讨中看，尊严在多 个领域已成为主流的话语。在对堕胎、基因工程、代孕等热点学术问题的探讨上， 人的尊严被学者们大量运用；在隐私权的论证上，自由( 国家行为干涉个人的限 。参见齐延平； 自由大宪章研究) ，中国政法大学出版社2 0 0 7 年版，第1 6 9 - 1 7 4 页。 6 山东大学硕士学位论文 度) 和尊严( 人的固有价值) 呈现出混用的形式。此外，从地域差异的方面说， 自由和人性尊严分别在美国和德国的法治实践中得到阐释，并表现出摩擦、互补 的新情况。如美国学者艾伯乐认为，美国的核心社会价值就是自由，自我抉择的 自由本身就是价值；而德国的核心价值是尊严，试图去推进和健全人格的展开， 在未来两种价值将走向互补。国 我国学者对于自由关注较多、有关自由的成果较为丰富，对于尊严则缺乏足 够的重视。目前法学研究中仅有齐延平教授论作为法治价值基础的“人性尊 严一、曲相霏教授 论人的尊严权、刘志刚博士 ，北京大学出版社2 0 0 5 年版，第1 4 1 5 页 8 山东大学硕士学位论文 即使是主张君主制度的霍布斯，也以生命权划分了个人与国家的边界。他认为人 在加入自然社会之时，让渡了除生命以外的其他权利，人们是为了摆脱丛林状态、获 得和平而成立了国家。洛克则认为，人们从自然状态到选择加入国家，生命、自由 和财产这些基本的自然权利是没有让渡给国家的，而且由人们让渡权利而生成的国家 权力“绝不容许扩张到超出公共福利的需要之外 o 。到了资本主义鼎盛时期，密尔 更是以“最广泛意义上的良心自由一、“兴趣和追求的自由 和“个人之间联合的自由一 来划分国家和社会施加在个人上的限度。 从1 9 世纪末期开始，由于资本主义社会的种种矛盾开始显露以及社会主义思潮 在理论上对自由的批驳，自由主义出现了一段式微期。 在这一时期，人权的实践中 也出现了由第一代人权向第二代人权的代际演变。自由思想在这一时期有了新的发 展，较为著名的是以赛亚柏林对于积极自由和消极自由的理论阐述。柏林认为，积 极自由的本质是自主( s e l f - m a s t e r y ) ，自主的概念是“我不是任何人的奴隶刀；消极 的自由是不受干涉。 但柏林也时刻注意阐明对积极自由的警惕，认为积极的自由很 可能“借人们的真实自我为名为极权主义和暴政打开方便之门 可以说，自由精神以国家的消极不干涉为主题，以国家积极的保障为补充，构建 了国家叶人的关系。 2 人类中心主义的科学精神 近代自由思想的生成还受到科学技术的重大影响。其中，哥白尼、达尔文和牛顿 是三位最具代表性的人物。哥白尼的日心说颠覆了统治欧洲1 4 个多世纪的“地心说 ， 使人类摆脱了对星空的畏惧、重创了上帝和宗教对于民众的精神统治；达尔文的物 种起源是人类摆脱了对前生的迷茫，物种不再是上帝的创造，而是自然选择的结果， “有利的个体差异和变异的保存，以及有害变异的毁灭，叫自然选择或最适者生存一 。；牛顿的物理学则使人类摆脱了对自然的恐惧，人类开始以理性的科学精神应对变 化莫测的自然界，并开始具有了改造自然的雄心壮志。 西方自由精神的理论推演过程，主要是以遵循形式逻辑的因果律的方式进行的， 理性成了与自由最为纠缠不清的词汇。早在古希腊，哲人们就倾向于在借用自然规律 啦 英 霍布斯：利维坦，黎思复、黎延弼译，商务印书馆1 9 8 5 年版，第9 7 页。 霉 英 洛克：政府论( 下篇) ，叶启芳、翟菊农译，商务印书馆1 9 9 6 年版，第7 9 页。 田 英 约翰密尔：论自由，于庆生译。中国法制出版社2 0 0 9 年版。第1 7 - 1 8 页。 钟参见启良：西方自由主义传统，广东人民出版社2 0 0 3 年版，第2 8 3 页。 哪参见应奇。 ，许宝骥译，商务印书馆1 9 5 9 年版，第l 页。 l o 山东大学硕士学位论文 周期性经济危机等严重的社会问题。凯恩斯主义。和社会连带主义等理论修正了 。守夜人一政府的理论，演变为一种消极自由与国家积极保障自由相结合的形态。 商品经济生活使得自我决断与道德中立成为自由的重要内容。 思想上的自由一直是自由理论中最为核心的部分，斯宾诺莎认为，“每个人对他 的思想都有不可夺取之权一 。无往不在的思想自由造就了自由精神的道德中立的基 本态度。道德中立意味着国家和社会对于公民个人的评判应当持消极的态度，如果公 民的行为没有违反法律或者侵犯其他人，那么这一行为就没有必要加以评判。美国学 者b h nk e k c s 将国家道德中立定义为，政府的任务限定于制定一些规则使公民能够 过他们想过的生活，而追求公民良善的任务，则仅需要公民个人去完善。道德中立 在理论上也催生了功利主义和分析实证主义。洛克被称为自由精神之父，而功利主义 的鼻祖边沁毫不掩盖洛克对他的影响“没有洛克，我将毫无所知 。边沁也将 自由奉为理论根基，“自由的定义是我的体系的奠基石之一，无此我将不知如何着手 ，他将自由的道德中立倾向更极端化了：“最大多数入的最大幸福是正确与错误的衡 量标准。一。这把人类的道德以及人本身都彻底工具化了。边沁的功利主义在后世又被 法经济学家们进一步阐释，引发了美国2 0 世纪中后期的一阵法经济学浪潮。分析实 证主义法学派可以被认为是道德中立精神在法学领域的一次实践，奥斯丁、凯尔森、 哈特是其代表人物。凯尔森对于道德有着经典的批判：“迄今为止，被认为是自然法 的，或者说等于正义的事物，大都是一些空洞的公式或是一些没有意义的同义反复。一 面 ( 二) 人类对自由精神的反省 自由统摄了整个传统的人权体系，然而，自2 0 世纪开始，自由思想在人权实践 中的解释力日渐贫乏。自由精神的三个向度都在不同程度上出现了“反例一。 1 从群国家个人一对立到髻国家个人一一体 。参见 英 凯恩斯：就业、利息与货币通论 ，宋韵声译，华夏出版社2 0 0 6 年版，第2 9 7 页。 o 参见 法 狄骥：公法的变迁国家与法律，郑戈、冷静译。辽海出版社、春风文艺出版社1 9 9 9 年版，第 1 3 页。 荷兰 斯宾诺莎：神学政治论温锡增译，商务印书馆1 9 6 3 年版，第2 5 5 页 9j o h n k e k e s ，a g a i n s tl i b e r a l i s m 。c o r n e l lu n i v e r s i t yp r e s s ，1 9 9 7 ，p 6 o 参见黄伟合：英国近代自由主义研究从洛克、边沁到密尔。北京大学出版社2 0 0 5 年版，第2 0 页。 。转引自朱颖：。原则”的法理学，法律出版社2 0 1 0 年版，第1 7 6 页。 。 英 边沁t政府片论，沈叔平等译，商务印书馆1 9 9 5 年版，第9 2 页。 - 奥 凯尔森：法与国家的一般理论，沈宗灵译，中国大百科全书出版社1 9 9 6 年版，第5 页。 山东大学硕士学位论文 在人权的代际演进过程中，生存权的出现无疑是对消极自由的一次冲击。生存权 是以“极穷权的生存权静为思想发轫，其早期是以劳动权与获得社会救济权为主要内 容而展开。魏玛宪法的实践确定了经济、社会和文化权利，把国家的消极角色 转向了一定的程度的积极角色。虽然从政治博弈的角度，我们仍然可以把人权体系 的这一变动归因于资本主义国家固有矛盾的爆发以及工人运动的兴起，但我们同样也 要注意到，第二代人权已经从对“人本性如何静的思考转向了。如何使人成为人一的 思考。 此外，公司以及其他社会组织的出现极大的改变了“国家一社会一的二元格局， 新兴起的组织分担了公共服务的职能，既具有权力分立制衡( 如各国公司运作中股东 会、董事会、监事会的分权制衡) 和信息公开( 如公司章程等信息的强制披露) 等类 似于国家的主体特征，又以平等的民事主体的身份参与大量的社会关系。而且，在国 际层面上，跨国公司的地位已不容忽视。据统计，截止n 2 0 0 0 年，大约5 3 万家跨国 公司占有了2 0 9 6 3 0 的世界产出以及7 0 的世界贸易。 跨国公司的人权义务显然并不 是传统的“国家个人 关系所能涵盖的。 在卡尔雷瓦萨克的三代人权理论中，以和平权、环境权和发展权为核心的第 三代人权体系，也远超出了传统的自由精神。二战之后广大殖民地国家单靠其国家的 力量难以承担保障第二代人权实现的义务，国内公民仅仅凭借向本国政府的积极主张 并不能真正实现基本人权，于是，发展权作为一项集体人权而被提出。“发展权概念 将发达国家同发展中国家联结起来 ，“第一次从动态上提出了人权发展的概念。 2 科学精神的不可靠 对于科学精神的盲目崇拜，梁启超做出过经典的批判：“当时讴