（经济法学专业论文）股份有限公司中小股东权益保护制度研究.pdf

堕尘堡! ：矍叁堂堕堂垡堡塞 摘要 巾小股东( 又称少数股东) 是相对大股东( 或控股股东，多数股东) 而 提出的一个公司法上的概念。中小股东作为公司权力配置和架构中的弱势群 体，在公司发展的近几十年中，大股东借助新的机制和形式被强化以及滥用 权利，导致中小股东的权利无法得到保障，完善和创新保护中小股东的法律 机制就成为了世界各国公司法变革中的焦点问题，而如何设计相关的制度使 中小股东的利益得到适当而又充分的保护，是关涉到公司能否稳定存续、长 远发展的重要一环。 本文主要从构建我国的股份有限公司尤其是上市公司中小股东权益保 护的制度出发，运用比较、分析的方法，提出在借鉴外国先进制度前提下 阐述了与我国现有法律体系相容的保护中小股东权益的制度。 本文研究所得出的结论是耘公司法对中小股东利 原公司法具有了可操作性这对于恢复中小股东的投资信 券市场的稳定具有重要的作用。但在某些方面还需要进一 保护中小股东的权益。 益保护制度规定较 心和热情，维护证 步完善，以更好的 关键词：中小股东权益保护；股东大会制度；投票制度；股东派生诉讼制度 哈a ；滨i 程人学硕十学 7 1 论文 a b s t r a c t t h em e d i u ma n ds m a l ls t o c k h o l d e r s ( a l s oc a l l e dm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ) i st h e r e l a t i v ec o n c e p to nt h ec o m p a n yl a wp u tf o r w a r dt ob i gs h a r e h o l d e r ( o rh o l d i n g s h a r e h o l d e r , m a j o r i t ys t o c k h o l d e r s ) ，a s t h e m i n o r i t y s t o c k h o l d e ri st h e d i s a d v a n t a g e dg r o u p si nt h ef r a m e w o r ko fc o m p a n y sp o w e li nr e c e n td e c a d e so f d e v e l o p m e n ti nt h ec o m p a n ys y s t e m ，t h eb i gs h a r e h o l d e rh a ss t r e n g t h e n e da n d a b u s e dt h er i g h tt h r o u g hn e wm e c h a n i s ma n df o r m ，s ot h a tt h er i g h to fm i n o r i t y s t o c k h o l d e ri su n a b l et ob eg u a r a n t e e d i m p r o v e m e n ta n di n n o v a t i o no fl e g a l m e c h a n i s mo f p r o t e c t i n gm i n o r i t ys t o c k h o l d e rb e c o m et h ef o c u si s s u ei nc o m p a n y l a wa l lo v e rt h ew o r l d ，a n dt h a th o wt od e s i g nr e l e v a n ts y s t e mi no r d e rt og e t p r o p e ra n ds u f f i c i e n tp r o t e c t i o nt om i n o r i t ys t o c kh o l d e rh a v eac o n c e r ni nh o w t h ec o m p a n yc o u l ds u r v i v es t e a d i l y , a n dh a v el o n g - t e r md e v e l o p m e n t t h i st e x ts e t so u tf r o ms t r u c t u r i n gt h el e g a ls y s t e mo fh o wt op r o t e c tt h e m i n o r i t ys t o c k h o l d e r sr i g h t si nt h el i m i t e dc o m p a n y o f o u rc o u n t r y , e s p e c i a l l yi n t h el i s t e dc o m p a n y w i t ht h em e t h o do f c o m p a r i n ga n da n a l y z i n g ，t h et e x tp r o p o s e i tu n d e rd r a w i n gl e s s o n sf r o mt h ef o r e i g na d v a n c e ds y s t e ma n dm a k i n gt h es y s t e m c o m p a t i b l ew i t ht h ee x i s t i n gl e g a ls y s t e mo f o u rc o u n t r y t h er e s e a r c ho ft h et e x tc o m e sac o n c l u s i o nt h a ti m p r o v et h ep r o t e c t i o n s y s t e mf o rm i n o r i t ys t o c k h o l d e r si nc o m p a n yl a wa n d r e l e v a n tr e g u l a t i o n s ，a n d m a k ei tp r a c t i c a b l e ，s oa st or e s u m et h em i n o r i t ys t o c kh o l d e r sc o n f i d e n c ea n d e n t h u s i a s mi ni n v e s t m e n t ，s a f e g u a r dt h es t a b i l i t yo f t h es e c u r i t ym a r k e t k e y w o r d s ：m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s r i g h ta n di n t e r e s t s ；s y s t e mo fc u m u l a t i v e v o t i n g ；b a l l o ts y s t e m ；s h a r e h o l d e r s d e r i v a t i v e s u i t s y s t e m 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：灶 日期：j 硝年z 月3 0 日 哈尔滨i ：群人学硕十学位论文 第1 章绪论 1 1 选题的背景与意义 公司是参与市场经济活动基本的民商事主体，是现代企业制度最基本的 形式，所以有学者称：“公司制度是为富裕我们经济生活最有力的手段之一”。 在建立社会主义市场经济体制的过程中，我国的公司制度和证券市场得到了 飞速的发展，在规范市场经济秩序、维护交易安全等方面取得了令人注目的 成绩，极大的促进了我国国民经济的发展，然而与西方发达国家成熟的法律 制度相比，我国公司法的理论研究相对薄弱，而且逐渐的表现出了弊端，上 市公司违规、违法行为，大股东滥用股权恶意损害中小股东权益的行为屡见 不鲜。并且我国上市公司因特殊的股权结构形成”一股独大”。根据中国证监 会的统计资料，截止到2 0 0 4 年5 月底，我国共有1 3 2 4 家上市公司，其中第 一大股东持股达5 0 以上的有4 8 6 家，2 0 一5 0 的有7 2 4 家，两者合计占上市 公司总数的9 1 4 ；而这当中，国有股第一大股东控股5 0 以上的有4 1 9 家； 控股2 0 一5 0 的有4 5 0 家，两者合计占全部上市公司总数的6 5 6 。可见，我 国股权结构的不合理仍然是一个严峻的亟待解决的问题。 在西方国家，对中小股东权益损害的现象也普遍存在，但各国对于是否 应当给中小股东以特殊的保护一直犹豫不绝，担心这样做会造成对公司内部 证常事务的过度干扰。现代西方“法律的经济分析学派主张，公司经营权的 集中，有利于公司效率的提高。只要给少数股东以适当的补偿，法院便不应 对大股东排挤、侵害少数股东的行为进行干涉或制裁。”这一观点有其合理之 处，但带有过多的功利主义色彩，忽视了法律维护j 下义、保护弱者的功能。 而且，从长远来看，如果少数股东的利益得不到法律应有的保护，势必影晌 哈尔滨i ：稃人学硕十学位论文 他们的投资热情和信心，对于整个资本市场的发展、经济的繁荣最终是不利 的。因此，通过实体法、程序法，加强对少数股东的特殊保护已成为现代各 国公司法发展的重要趋势，各国均创设了多种股东监督及纠正公司经营管理 的机制，对于建立我国中小股东权益保护制度有很大的借鉴意义。 针对近年束损害中小股东权益的事件屡屡发生，我国证监部门也加大了监管 力度，颁布了一系列措施，在一定程度下有助于规范上市公司的行为，促进 证券市场的规范发展，但都没有从根本上遏制住违法违规行为的发生，广大 投资者，尤其是中小股东的经济损失并未得到应有的赔偿。究其原因，在法 律制度存在严重缺陷的条件下，要维持公司及资本市场的正常运行是相当豳 难的。运用行政手段虽能短期见效，但只是权宜之计，并不能长久。 旧公司法在股东权益方面条款较少，并且往往只规定应当怎样，但缺乏 违反了该怎么办的条款，特别是被称之为最后的司法救济手段因缺乏相关规 定，使得弱势股东或者受到损害的股东无法启动诉讼程序。因法律的缺位， 导致股东之间的地位不平等现象比比皆是，中小股东没有话语权，完全被大 股东牵着鼻子走。在2 0 0 5 年l o 月2 7 同第十届全国人民代表大会常务委员会 第十八次会议修订的公司法中，在保护中小股东权益方面做出了很多规 定。增加了保护中小股东权益的制度，但还是有一部份制度应该确立而新的 公司法还没有涉及到的。 1 2 本文的写作思路 为了防止大股东权利的滥用，切实维护中小股东的合法权益本文从小股 东的概念进行剖析，然后就现在证券市场上普遍存在的大股东侵害中小股东 的表现形式来研究大股东损害中小股东利益的根源，有必要在考虑我国的实 际情况及公司制度发展现状的前提下借鉴外国法的先进经验，制定与我国现 有法律体系相容的保护中小股东的制度，从而提出一系列有效的保护中小股 2 哈尔滨i ：科人学硕十学位论文 东权益的制度，累积投票制、大股东表决权限制制、股东提案权制、股东大 会召集权制、股东派生诉讼制度等，从实体、程序两个方面建立和完善股份 公司中小股东权益的维护和保障体系。 1 3 本文的研究目的 中小股东的持股数量在证券市场中所占的份额越来越大，他们逐渐成为 证券市场最重要的主体之一，成为证券市场繁荣和稳定的重要力量。但侵犯 中小股东权益的现象却屡禁不止，如何保护中小股东权益是一个严峻而紧追 的课题。本文的研究目的，就是为保护中小股东权益提出有效的法律方案。 1 4 本文的创新之处 本文先通过对国外一些有代表性的国家以及我国台湾地区的相关法律制 度进行详细的研究，不是“人云亦云”，盲目的崇洋媚外，认为外国的就是好 的、就应该植入国内。而是把外国的先进的法律制度与我国现实的国情联系 起来，结合我国实际提出一系列适合我国社会市场经济发展的保护中小股东 权益的制度体系。并对新公司法中有关中小股东权益保护制度进行剖析。 哈尔滨l ：样人学硕士学位论文 第2 章大股东侵害中小股东权益的表现分析 2 1 “小股东”概念剖析 一般认为，公司的股东因为出资数额的不同，形成大股东和小股东的分 别。所谓小股东( 有时也称为少数股东) ，一般是指公司中持股较少，不享有 控股权因而处于弱势地位的股东，在英美法上是与大股东相对应的概念。对 于什么是法律上的小股东以及大股东和小股东之间的区别，世界各国的学者 们众说纷纭，各有各的看法，但是大致上有两种说法：事件说和比例说。比 例说认为，区别大股东和小股东的关键在于持股比例，占有公司股份绝对多 数比例的股东就是大股东，反之，则是小股东，丽在比例说中又有简单多数 说和特别多数沈之分；事件说则认为是否成为大股东的标准并非完全以其所 持股份是否达到某一比例为绝对标准，而是以在涉及到公司运作的每一具体 事件中，视股东对该事件的影响力和决定力而定，任何一种企图完全用持股 比例来划分大股东和小股东的做法很可能理论上是不现实的主观设计，或者 仅仅对某些公司适用而不具有实际上的普遍意义，因而不具有科学性。【1 1 笔 者认为，至于究竟拥有多少表决权构成大小股东，则应视股权的分散程度、 股东对出席股东大会的兴趣、做出决定所要求的表决权数量是简单多数还是 绝对多数等具体情况而定。一般而言，持有过半数表决权的股东为大股东， 持有表决权不足半数的股东为小股东。但是，由于上市公司往往规模很大， 股份非常分散，所以股东只要单独持有一个上市公司2 0 - 3 0 甚至更少的股 份就能控制公司的表决权并进而成为事实上的大股东。大股东与小股东作为 一组相对应的概念，它表明的是对公司控制力的力量对比，而非单纯的数字 对比关系。也难基于此，在划分大小股东时，只能以事实来判断和描述，而 哈尔滨i ：科人学硕十学位论文 小能单纯的刚简单的数字比例进行区分。对持有两家公司相同比例的股东米 晓，他可能是这家公司的大股东，但却是另一家公司的小股东。 2 2 大股东侵害中小股东权益的主要表现 有句成语叫做“有的放矢”，因此只有先找到大股东侵害中小股东的方式 的这个“的”，才能准确地放出中小股东权益保护的这个“矢”，这样才能更 好的保护中小股东的权益。在现实中大股东损害中小股东利益的方式主要有 以下几种： 2 2 1 不公平关联交易 关联交易是指上市公司或者其附属机构与关联方进行的任何交易活动。 【2 j 通过关联交易向控股股东转移利润，在市场经济活跃的今天，大股东与 股份公司之间关系交易非常普遍，但是这种交易通常是以不公平的方式进行 的。比如高价向控股股东采购商品，低价向控股股东销售商品，逐渐掏空上 市公司；在劳务，资金，资产的提供方面要求公司采取有利于大股东而不利 于公司的政策，从而实现资源或利润的大转移。公司的这种行为具有形式上 的合法性，公司在失去了大量的资源或利润后，资产保值能力和资产质量相 应下降，甚至丧失持续经营的能力，而广大中小股东由于缺乏专业知识和市 场信息，很难觉察自己的利益受到了损害，而证券监督管理机构由于人力、 物力和财力所限，也不易发现和查处上市公司的这种违法行为。这样中小股 东难以获得正常的投资利益所得，甚至无法收回投资。“在目前的主板市场上， 关联交易已经成为公司操纵市场、侵害中小投资者利润的最便捷手段。”川 根据中国证监会、国家经贸委2 0 0 2 年5 月开展的以上市公司治理为重点 的专项检查情况看，在对1 1 7 5 家上市公司组织进行的自查中，对2 1 6 家上市 哈尔滨1 ：样人学硕十学位论文 公司进行了重点检查，以1 0 1 8 份自查报告为样本数，其中有近4 0 的上市公 叫与| j i 1 0 名人股尔之i u j 在销售、采购、提供服务、收购或租用资产等方面存 在关联交易。 4 1 当然在新公司法第1 2 5 条对于关联交易做出了严格的规范。 2 2 2 利用公司作担保 大股东通过公司的担保为自身利益服务，一旦出现风险，公司就要承担 连带赔偿责任。这样大股东就实现了将经营风险向公司的转移。更有甚者， 通过公司的担保侵吞银行资产，将赔偿责任留给公司，公司则进一步将责任 转嫁给投资者。由于上市公司的担保行为产生的或有负债并不反映在公司对 外公向的财务会计报表当中，不影响公司当期的资产负债结构和公司的盈利 水平，而仅仅反映在公司财务会计报表附注中，对于缺乏会计专业知识的中 小股东来说，他们般不会留意到会计报表附注的。但由于或有负债的存在， 公司今后经营的风险大大增加，使广大中小股东的利益无形中受到了损害。 如沪市已经披露2 0 0 4 年度报告的8 3 6 家上市公司中。共有4 8 3 家公司为他人 提供了担保，占已披露年报公司总数的5 7 7 8 ，累计担保余额达1 1 6 2 6 3 亿 元。担保金额最高的前3 0 家公司累计担保余额达到了5 1 1 亿元，占全部公司 担保总额的4 4 。截至2 0 0 4 年1 2 月3 1 同，沪市存在违规担保的上市公司家 数为1 4 8 家违规担保总额为2 3 8 8 3 亿元。有关担保条款，在总则部分的第 1 6 条和第1 2 2 条( 第四章股份公司的设立和组织结构中的第五节上市公司组 织机构的特别规定中有相应规定) 中有了规定。 2 2 3 大量占用公司资金 大股东往往大量占用或挪用股份公司从广大股东那里募集的资金，掏空 上市公司，制约了上市公司的后续发展，增加了上市公司的经营风险。这种 方法对中小股东来说大多也是隐性的，不易被人察觉，更具欺骗性与危害性。 6 哈尔滨i ：程人学硕十学位论文 当中小股东掏出钱来购买这种公司的股票时，他们也不知道他们所购买的只 魁一个空壳，冈为公司被掏宅，失去赢利能力，中小股东将难以得到现实的 投资回报，如股息、分红。另一方面，大股东掏空上市公司就像白蚁掏空房 梁，当房梁被掏空，房予迟早会倒掉，中小股东将血本无归。 5 1 大股东占款是个顽疾，尽管监管部门采取各种解决措施，现在又有抬头 迹象。据统计，2 0 0 4 年控般股东( 通过应收款项) 占款总额达2 1 6 亿元，比2 0 0 3 年的9 4 亿元飙升了1 3 0 。其中，神马集团以7 9 亿元名列榜首。大股东占 用上市公司资会，通常表现在“应收账款”、“其他应收款”等会计科目中。 大股东占款破坏了公司正常运转的资金链，上市公司不得不向银行借款，相 应地增加了利息支出；并且通过坏账计提抹掉了公司对关联方的债权责任， 也直接影响到公司利润。 2 2 4 虚假出资 控股股东虚假出资，无形中损害了中小股东的利益。控股股东往往是公 司发起人，他们持有的是能上市流通的国家股或法人股，而广大中小股东持 有的多是社会公众股。在公司成立发行新股或成立后增发、配股时，控股股 东可以以实物和无形资产出资，因此资产的质量和盈利能力往往成为大股东 “掠夺”中小股东利益的手段。控股股东的虚假出资往往与公开披露文件的 虚假陈述紧密结合在一起，广大中小股东由于缺乏价格评估知识，在出资时 要么接受大股东的“掠夺”，要么放弃出资，总之，他们的利益难以得到保障。 比如，当年的“郑百文”事件就是一个控股股东虚假出资，损害投资者的 典型事例。 2 2 5 操纵利润分配 上市公司热衷“圈钱”，不注重对股东的回报。股票投资是一项高风险投 7 哈尔滨i ：程人学硕十学位论文 资，敞股尔所获得的投资收益要大子其它种类的投资。对j 二市公司来说，其 经营的目标是能够为其股东带来丰厚的投资回报，实现股东财产最大化。 以前，我国的上市公司是在年终时不进行红利分配的，股票市场成为上 市“圈钱”的场所，投资者的资会被无偿占用，利益受到损害。然而，现在 出现了“高分红成圈钱陷阱”，在2 0 0 3 年年报的分配方案中，分红比往年多 了起来，而在2 0 0 4 年年报中，分红的上市公司更多，但投资者似乎并没有表 现出足够的热情。因为在这高分红的背后有“阴谋”，投资者在2 0 0 4 年已“领 教”过了。 掘统计，在2 0 0 3 年已公布的年报中，已有近8 0 家计划再融资。如中联重 科，今年推出1 0 派4 元的高分红方案，但公司将增发l 亿股a 股，分出去的 乖润为2 亿元左右，而以其目前的股价增发1 亿股，收回来的资金是2 亿元 的几倍。所以，如果上市公司的业绩一般，又想圈钱，就可能引发“恶性分 红”。上市公司在无力分红的前提下就有可能坚持派现，然后实旌再融资，用 部分圈来的钱来弥补原来分红时留下的缺口。这实际上就等于是将融资所得 的现金作为红利分配，形成一种变相的融资分红。 2 2 6 内幕交易 通常是指交易者利用其所处的特殊地位，取得尚未公开而又有着较大经 济价值的内幕信息而进行的交易。因为控制股东有接触公司内信息或机会的 便利，若控制股东利用其在公司中所处的特殊地位，取得内部信息，并利用 内部信息获得利益或者回避损失，不仅将损失转嫁给中小股东，而且还破坏 了证券市场的秩序。特别是它违反了所有的投资者在机会均等的前提下进行 投资的公平原则，而这种机会的公平性正是证券交易法所追求的最重要的目 标。州 上市公司控股股东侵害中小股东利益的方式和手段还有很多，比如公司 2 3 我国大股东对中小股东侵害行为的根源探析 增 集 筹 过 小 司 马克思曾如此 长到能够修建铁 中通过股份公司 集资本的特点， 股份公司转化为 股东的权益受到 中存在这样那样 称赞股份公司制度，“假如必须等待积累去使某些单个资本 路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是， 转瞬之间就把这件事完成了。”( t o i j 下是由于股份公司特有的 巨型的集团公司、跨国公司才得以层出不穷。社会游资通 生产资会，股东也因此获得满意的投资回报。然而一旦中 侵犯，这种资本筹集也就不再可能。1 1 1 由于我国的股份公 的缺陷，才使得中小股东的利益受到侵害。 2 3 1 股权结构不合理 我国上市公司股权结构的不合理主要包括四个方面：一是控股股东股权 比例过高，二是非流通股股东股权比例高，三是国有股比例偏高，四是流通 股过于分散。【”1 股权结构不合理特别是国有控股上市公司“一股独大”现象的存在，是 我国很多上市公司中大股东侵害中小股东利益一个最为根本的原因。 依世界各凼的先例，股本。般只有普通股与优先股之分，而我幽上市公 司总股本却拌样地分割为崮有股、法人股和社会公众股三大块，而且，只有 社会公众股爿能上市流通，可流通股占总股本的比重3 0 多点。原本偏小 的总股本规模，当其中的6 0 p a 上义不能上巾流通时，至少会引发很多后果： 幽有股与法人股的不能上市流通，易于形成内部人控制下的“。股独大”。根 据中国证监会的统计资料，截止到2 0 0 4 年5 月底，我国共有1 3 2 4 家上市公 司，其中第一大股东持股达5 0 以上的有4 8 6 家，2 0 一5 0 的有7 2 4 家，两者 9 哈尔滨i ：科人学硕十学位论文 合计占上市公司总数的9 1 4 ；而这当中，国有股第一大股东控股5 0 以上的 有4 1 9 家；控股2 0 - 5 0 的有4 5 0 家，两者合计占全部上市公司总数的6 5 6 。 【| j ：股权的过分集巾，j i f 督与决策机制失衡，经常发生的现象灶，j 【：市公 司拄股股东不正常的关联交易经常发生，强制上市公司为控股母公司担保、 私分i ：市公司财产、抽逃上市公司资会，甚至大肆掏空二市公司，中饱私囊 或满足小集体的利益。 2 3 2 资本多数决原则的滥用 资本多数决原则，是指公司重人经营活动事项应根据表决中多数表决 权意见决定，除非公剐章程另有规定，多数派股东就公刮有权依法从事的活 动而适当形成的决议刘中小股东产牛拘束力。1 1 3 资本多数决原则产牛于1 8 4 3 年英国楸密院的著名案例f o s s v 1 l a r b o t t l e 案。英国名案福斯诉哈博托的判 决_ = 传就指出，公司受到侵害的场合，是台以公司名义对行为人提起诉讼，或 者批准泼侵害行为而不深究均出股东人会中的多数股权持肯者决定。这个 案例是确定资本多数决原则的募祖案例。该案确立的原则，在英美法中1 ；断 被援引，适用于以后韵：多案例，成为后世学者所称“公司事务的资本多数决 原则”。1 1 4 1 呵她资本多数决原则由来己久。还有些英国的法律教科书援引1 8 6 9 年判决的t 叶波诉戈登案中的判决意见* 中名言：少数服从多数的原贝0 楚这个 社会的基础。1 9 7 8 年，澳大利亚的威而伯福斯法官在一份判决书中也指出： 投资于股份制公司的投资者必须接受多数制原则。“资本多数决”原则是股 份有限公司的一个重要特征，对于保护大股东的投资热情，平衡股东间利 益关系，提高公司决策能力等方面具有重要作用。然而，正如盂德斯鸠所 指出的那样：“一切有权力的人都容易滥用权力，这是万古不易的一条经 验。”1 1 5 所以当资本多数决的运作逾越了必要限度，就构成资本多数决的滥 用，即指多数股东为实现自己或第乏人所追求的某种利益，损害或限制其他 1 0 哈尔滨ji ：氍人学硕十学位论文 股东利益或公司利益，而行使其表决权或运用其壤于多数派股东之资格所只 ：何的影响力。6 1 m 如有学者指出的那样，“资本多数决原则所反映的平等和民 t 精神，币足山j ：这一原则自身而遭到破坏，最终，又违背股东平等原则”。 【l7 | 卡6 副资奉多数决滥削所侵害的利益主体分类，典形式为：直接侵害公；j n 益，r 接侵害少数股东利益，同时侵害公司和少数股东利益；根据资奉多数 决滥川的目的分类，j e 形式为：往公司增资时排除少数股东的认股权，延缓 利润分配，肆意改变公司章程和结构等。例如，血粮液分配案就足一种典型 的滥用资本多数决，延缓利润分配，侵犯中小股东利益的情况。 在两方田家中，多数股东滥用资奉多数决，对少数股东的压迫或侵害通 常见j i 以卜j l 种情况：用公司的资金为多数股东提供优惠贷款，或高价租刚 i 划产；仃意罢免或无理阻挠少数股东担任高级管理职务；恶意增强公 司资本，迫使少数股东凶无力认购新股而使所持比例进步降低；操纵公 司股票价格，迫使少数股东低价出售其所持股票；在董事或管理人员非法 绎营，造反职责损害公司利益时，无理拒绝以公司名义对他们进行追究： 违反法律或章程规定，为少数股东参加股东大会附加不合理的条件；无理 拒绝向少数股东提供域隐瞒有关公司的经营状况、资产状况以及其他必要的 信息剐资料；利州“恶意兼弗”或“短期合并”等手段，将少数股东排挤 出去，然后再恢复公司原状；利用“内部信息”为自已谋取私利。l i 8 】比如 我困某上市公司凼对与会股东资格进行不合理限制，致使许多股东谯失参会 资格，结果召丌了只有一人股东参加的股东大会。在现代各国的公司法中都 在维护股权平等和资奉多数决原则的前提下又对其进行了不同程度的修改， 采取了f i j 法律手段对中小股东的特殊保护。但反过来看我国的公司法还足对 这两个原则的绝对适用，没有很好的防止其滥用的情况，这就列中小股东的 权益造成了现实性的威胁。 哈尔滨1 ：稗人学硕+ 学位论文 2 3 3 股东法律保护程度低 在个股权高度集l t 的汪券i l j 场上，没有依法有效的监管，要保护q 叫、 股尔的权旋是难以成功的。公司法、证券法只是过分的注重对违法违舰 者进行行政、刑事制裁，而在民事责任制度方而则存在诸多重大漏洞，忽视 了对受宙者给了，民事赔偿救济。比如在前儿年在社会上引起普遍关注的针对 银广夏的民事诉讼被最高法院叫停，说明在我国进 j ：民事诉讼虽然在法律。卜 没有障碍，但是在诉讼程序上还缺乏相应的法舰或惯例。还订在2 0 0 4 印， 名普通投资者李凯以莲花集凼占用上市公司臣资并对流通股般东构成侵权为 由将莲花集i j 和莲花味精告上法庭。法院受理并审理此类案件尚埔首例。这 些都体现了我国上市公司的制度上存在缺陷造成的中小股东利益的损害，_ 麦| j 无法很好的通过法律手段对中小股尔的利益进行保护的这现状。掘证券市 场周刊对1 3 4 0 家披露2 0 0 4 年中报的a 股上市公司不完全统计，涉及诉讼金 额共计2 9 7 8 8 亿元，l _ 涉及诉讼卜b 公司净利润的4 8 0 占涉及诉讼上i j 公司净资j 。的1 5 5 ；占上市公司净利润的3 0 5 7 。据深圳证券交易所的有笑 统计，在披露2 0 0 4 年半年度报告的深市5 0 5 家上市公司中，有1 4 4 家公司披 露诉讼仲裁事项，涉讼金额共6 9 亿元，比2 0 0 3 午增加了1 3 。平均每家涉 讼会额比2 0 0 3 年增加2 2 ，达到了4 7 9 1 万元。显然现在上市公司涉拆越来 越多，然而由于监管部门对于上市公司的违规处罚的力度不够，加之缺乏外 在的法律强制压力，从而助长了上市公司通过造假等方法损害中小股尔的利 益，使一f ：市公司管理层缺乏为保障股东利盏而改善公司治理结构的必要动力。 2 3 4 现有表决权存在缺陷 尽管一股一票表决权与一人一票表决权相比，更能体现股份公司的资合 性特点，从浙更具有科学性和甲等性，但仍存在不足：( 1 ) 没有考虑到我圈 一股独大f 仃现实。一股一票表决杈在使大股东意志j ：升为公司意志的同u 、j ， 1 2 哈尔滨 ：榉大学硕十学位论文 j 、使- i l ，j 、股东的意志对公司政策变得毫无意义使股东人会流于形，从丽 现一i i ，j 、j j i 尔恋j 盘j l 财产权益柑1 分离的状态，这n 一定程度l ：破坏了股东 之f u j 实顶卜的、卜等关系。而一股独火的现象只有先灭的缺陷足存短j 【| 内小 n r 能改变的。( 2 ) 我固上市公司治理结构还不完善。由于缺乏相应的约束机 制，大股东杓i 公司决策i p 处丁支配地位，凼而当其利益与巾小股东利益域公 司利益发生冲突时。钍往会不惜牺牲中小股东和公司的利益而为个人目的不 i f 当地行使表决权，其结果足不仅损害了中小股东和公司的利益，而日还会 使社会经济秩序受损。川见现有表决权使大股东侵害中小股东现象得以发生 的内牛。陀原l 划。 2 3 5 小股东“搭便车”心态 “搭便年”通常是指，每个消费者都有愿意享受由他人提供的公共物品， 而小愿意支付规定的价格。公司治理结构中，“搭便车”是指每个股东都愿意 获得由丁：其他股东对企业管理层的髓督而使企业经营改善的收益，而白己4 i 愿意付出成本来实施这种监督，因为监督成本由自己支付，产牛的收益由所 有股东共享。尤其对中小股东而言，由于监督丽获得的收益往往小能弥补其 付出的l 瞌督成本，作为理性的经济人便4 i 会实施监督活动。另外，中小股东 也知道在多数决规则下，他们的行为很难对公司产生影响，对公刊的铃婵来 浇只是“噪音”，没有实际意义。因此，理智的中小股东对企业的峪管往往持 冷漠态度。由此导致的结果必然是无人原因行使监督权难以对管理层进行 有效地箍督，也难以对大股东的侵权行为作出有效地抵抗。1 1 9 1 除此之外，中小股东的不利地位，往往也与中小股东的权力常常受到漠 视和限制有关，管理层和人股东常常通过各种形式削弱中小股东的权利，如 限制中小股东的投票权，限制中小股东用通讯方式投票等。中小股东股份的 控制功能弱化，无疑将影响股份应有的收益，从而导致中小股东对公词表现 哈尔滨f ：烈人学硕十学位论文 不满，_ j 脚投票。 2 4 本章小结 本章从我田大股东侵害中小股东的主要表现形成入手，进而对大股东对 。p 小股东侵害行为的根源进行深入的探析，以此来说明往我困现代公司制度 中时弱势群体( 中小股东) 权益保护的不足所引起的诸多形式，以求找到解决 对中小股东权益进行保护的有效方法，建立一系列的保护中小股东权益的制 度。 1 4 哈尔滨i 稃人学硕十学位论文 第3 章规范股东大会制度 如果董事滥用权力，违反忠实义务，中小股东当然可以提起撤销之诉或 无效之诉，若董事操纵股东会通过决议，若召集程序或决议方法违反法律或 章程，该决议为可撤销( 台湾地区公司法第1 8 9 条规定) ；若股东会决 议内容违反法令或章程，该决议为无效( 台湾地区公司法第1 9 0 条) 获 得救济。但是，“诉讼救济并不是力能的，相反，有时还有负丽效应”。 2 0 l 所 以，事后救济犹如吃药打针，是消极的作为，对中小股东权利保护显得乏力。 所以，必须从制度上设计事前救济，对中小股东权利以尽周延保护。 股东大会是股份有限公司的权力机关，是全体股东组成，就董事、监事 的选任，章程变更及公司合并、分立、解散等法律规定的主要事项，作出公 司内部最高的意思决定。我国旧公司法有关于股东大会的召集权等的相关规 定，但是都不同程度的存在问题。因此，新公司法对股东大会制度作出了进 一步的规范，以保护中小股东的权益。 3 1 股东大会召集权 陔制度的规定，也就是说要增强中小股东的权力。使中小股东具有临时 股东大会的召集请求权和自行召集权。 各国公司法一般均规定股东大会由董事会召集，但董事会一般都由大股 东所掌握和控制，这对中小股东显然不利，因此各国公司法均规定了少数股 股东“临时股东大会召集请求权”。我国新公司法第1 0 2 条的第二款规定： “董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召 集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司 百分之十以t 股份的股东请求时可以自行召集和主持。”该条增加了股东的股 哈尔滨一i ：科人学硕十学位论文 份叮以合计达到百分之十。但第1 0 2 条的规定存在以下不足之处：百分之十 的持股比例还是太高，_ 切合我国上市公司的股权实际。如果少数股东拥有 的股份总数达到这一标准，那么这些股东其实可称为大股东了。我国目前上 市公司中国家股及法人股过分集中，社会大众股在总股本中所占比例小，且 还存在着社会大众股东人数众多、地域分散且人均持股数量少等特点，在一 般情况下要联合百分之十的股东共同行使“临时股东大会召集请求权”是很 不容易的，因此出于对中小股东的权益的特殊保护，参照国外公司立法的标 准，该比例宜进一步调低，如规定为百分之三或百分之五为妥。从外国公司 法的相关规定看，德国和奥地利规定这一比例为百分之五，闩本和我国台湾 地区为百分之三。 3 2 股东提案权 股东提案权是股东享有的可以向股东大会提出议题或议案的权利，它是 保障中小股东权益的重要制度。我国的新公司法规定了股东的提案权。 先来看看外国公司法中关于该制度是如何规定的。美国的提案制度规定， 为使股东有机会理由委托书表达意见，以说服其他股东在会议中支持其所提 议案，该提案人得请求公司将其所提出讨论的议案刊载于公司寄交各股东的 委托书征求资料中，以供各股东于会议时投票表决参考。另外还明确规定股 东必须满足一定形式要件，该提案才能刊载于公司寄交股东的委托征求资料 中，这些要件包括提案人资格限制、公司i 的权力义务、议案提出的期限等。 而提案者提出议案的资格限制有：提案人必须为公司的记名股东，提案人提 出议案时必须持续一年以上持有1 以上由公司发行为其所有或利益为其所 有的记名股票；并且必须于会期结束前持续持有之。任何资格符合本规则各 项有关规定的记名股东，通知公司欲向股东会议提出议案，并应公司要求依 本规则提出资格等证明文件及符合规定之议案时，公司应将该提案刊载于拟 1 6 哈尔滨i ：样人学硕十学位论文 寄交全体股东之委托书表格内以公告周知。 | 1 本商法经过1 9 8 1 年修改导入股东提案制度。第2 3 2 条规定：连续6 个月以上持有已发行股份总数1 的股份或者3 0 0 股以上的股东，可以在丌会 六周i 以书面形式向董事会请求将一定的事项作为股东大会的会议目的， 但其议案违反法令或章程或者同一议案未获大会十分之一以上的表决权通 过，并且该未获通过之只起不满三年者，不在此限。1 2 q 新公司法第1 0 3 条第二款规定：“单独或者合计持有公司百分之三以 上股份的股东，可以在股东大会召开十同前提出临时提案并书面提交董事 会；”新法中没有关于期间的限制，并且持股比例还是偏高，笔者认为 其行使的条件可以参照美h 立法例，采用比例和期间相结合的标准。为较好 地保护中小股东的权益，可将享有提案权的股东的持股比例定为1 ，为避免 个别股东滥用权力，干扰股东大会进行及公司运作，规定提案权的持股期间 要件应自提案之开前6 个月持续持有。股东行使提案权时，不仅其所提议题 必须属于股东大会的决议事项，而且若同一议案被股东大会以一定比例的表 决权否决，在一定时期内不得重复提出。符合条件的股东提案人可请求公司 将其提出讨论的议案刊载于公司寄交各股东的委托书征求资料中，以供各股 东于会议时投票表决参考。当股东提案权受到不正当干扰及侵害时，股东有 向法院起诉要求停止侵害的权利。 3 3 明确出席股东大会的法定人数 我国新公司法第1 0 4 条第2 款的规定：“股东大会作出决议，必须经 出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。但是，股东大会作出修改公司 章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更 公司形式作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通 过。”浚款规定了相应事项中出席会议的股东所持表决权的数日，并且比较旧 1 7 哈尔滨l ：科人学硕十学位论文 法来说对于需通过三分之二以上通过的决议有所补充，但这一规定存在的问 题是：没有规定出席会议的股东最低法定人数，也没有规定出席会议的股东 所持有股份与股份公司已发行股份的最低比例，即定足数。这样一束，股东 大会开会时，无论有多少股东出席会议，也无论出席会议的股东所代表的表 决权是多少，- 股东大会的召开均为有效，所作出的决议只要经过出席会议的 股东所持股东表决权的半数以上或重大事项经三分之二以上通过即符合法律 的规定。那么该规定带来的弊端是：第一，在现实中就可能出现召开股东大 会时出席会议的仅有大股东一人，某项事项就可以被通过，所通过的决议很 难反映多数股东尤其是小股东的愿望。这就会使大股东将其自己的意志强加 给中小股东，使公司易于被少数人( 大股东) 控制，使中小股东对公司事务 持更加漠然的念度。第二，为大股东滥用资本多数决原则提供了方便。 对于第一个弊端，其他国家和地区公司法的规定非常值得我们借鉴。大 多数国家的公司法都规定了股东大会的召开必须达到法定人数，否则会议的 召开无效。如我国台湾地区的公司法第1 7 4 条规定：股东会之决议，除 本法另有规定外，应代表已发行股份总数过半数股东之出席，以出席股东表 决权过半数之同意行之。美国标准公司法第3 2 条也规定：除公司章程另 有规定外，有表决权的股份之多数拥有者亲自或由代理人出席会议，应构成 股东会议的法定人数。但在任何情况下，法定人数也不应少于在会议上有表 决权股份的三分之一构成。 为了预防大股东滥用资本多数决，充分反映股东特别是中小股东的愿望， 我国应该就股东大会的不同目的事项规定相应的实足数。那么如果规定了法 定人数而事实上达不到该人数股东大会是否能够召开呢? 各国的法律对此 规定不一。一种做法是会议延期。择曰再开。如意大利公司法规定，股东大 会的法定人数是代表股本的二分之一，如未达到此数须召开第二次会议，第 二次会议对法定人数没有要求。另一种做法是我国台湾地区的方式。台湾的 哈尔滨i ：样人学硕士学位论文 公司法规定，出席会议的股东不足法定数额即半数以上，而有代表已发行股 份三分之一以上股东出席时，得以出席股东表决权过半数之同意，为假决议， 并将假决议通知各股东，于一个月内再行召集股东会。对于假决议，如仍有 已发行股份总数三分之一以上股东出席并经出席股东表决权过半数同意该决 议生效。但是因为我国股权越来越分散，直接出席股东大会的成本会越来越 高，可以 位便利收 理投票， 适当的通过委托出席的方式解决，但为了防止经营管理层利益其职 集到多数委托代理票，以此控制股东大会，基于该原因应该减少代 提高股东的直接参与度。本人亲自前来参加确有困难的，可以通过 网络如电子投票等方式直接参与股东大会。 3 4 异议股东股份收买请求权制度 简单的资本多数决原则很 人意志无法得到应有的尊重。 革公司经营的愿望，又要给异 股东的股份收购请求权制度。 我国股份公司产生的历史 到他方排挤欺诈时往往不知如 容易损害 为了平衡 议股东提 时间短， 何保护自 为中小股东保护制度的最后屏障，为中 中小股东的合法权益，中 双方的利益，既要满足大 供一定的保障，新公司法 股东权利意识异常薄弱。 身权益。异议股东股份购 小股东退出公司时利益不 小股东的个 多数股东改 设罨了异议 中小股东受 买请求权作 致遭受损害 提供了积极有效的保障。因而，世界许多国家在其立法中都规定有异议股东 股份收买请求权制度。美国示范公司法修订本规定，对于下列公司行动， 异议股东有权收买请求公司对其持有的股票支付公正的价格：( 1 ) 完成公司为 一方当事人的合并计划：c2 ) 完成公司为一方当事人的股票交换计划：( 3 ) 完成对公司全部财产或实质上系全部财产之出售或交换；c 4 ) 修订公司组织章 程将对股东产生重大的、不利的影响；( 5 ) 公司组织章程、章程细则或董事会 决议规定股东可以行使股份收买请求权。1 2 2 1 欧共体公司指令规定，在公司合 9 哈尔滨i ：样人学硕十学位论文 并或联合的情况下，异议股东可行使股份收买请求权。我国合湾地区“公司 法”规定，若少数股东对公司股东会通过的下列决议持反对意见并书面通知 公司自己的异议，叮自决议之同起2 0 二i 内向公司书面请求放弃自己表决权而 要求公司按当时公平价格收购其股份：( 1 ) 合并；( 2 ) 缔结、变更终止关于出 租全部企业，委托经营或与他人合伙经营的契约：( 3 ) 转让全部或主要的营业 或财产：( 4 ) 受让他方全部营业或财产对公司有重大影响。若股东与公司就收 购股份达成协议，则公司应自决议之同起9 0 同内支付价款，若自决议之同起 6 0 日内未达成协议，少数股东可在此期间经过后3 0 日内申请法院裁定；公 司对法院所裁定的价