知识产权资料.docx

1、知识产权的特征？答(1) 知识产权的专有性：第一，独占性，即知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的知识产品。第二，排他性，即对同一项知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。(2) 知识产权的地域性：知识产权作为一种专有权在空间上的效力并不是无限的，而要受到地域的限制，即具有严格的领土性，其效力只限于本国境内。(3) 知识产权的时间性：知识产权仅在法律规定的期限内受到保护，一旦超过法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，相关知识产品即成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。(4) 知识产权的无形性：知识产权保护对象的最重要的特征。是指智力成果和工商业标识与作为有形财产对象的动产、不动产不同，它不占据空间、而且无论以何种形式表现出来，其本身都是无形的。(5) 知识产权的法定性：观点认为：有形财产依据法律事实而发生，无需国家的认定、核准。而知识产权的发生必须依照专门的法律确认或授予才能产生。(6) 知识产权的双重性：(7) 约定高于法定：1、我国目前有参加的关于知识产权的国际公约。答：中国目前加入且生效的多边知识产权国际条约有：(一)建立世界知识产权组织公约;(二)与贸易有关的知识产权协议;(三)保护工业产权巴黎公约;(四)保护文学和艺术作品伯尔尼公约;(五)世界版权公约;(六)世界知识产权组织版权条约;(七)世界知识产权组织表演和录音制品条约;(八)保护录音制品制作者防止未经许可复制其录音制品公约;(九)商标国际注册马德里协定;(十)商标国际注册马德里协定有关议定书;(十一)保护奥林匹克会徽内罗毕条约;(十二)专利合作条约;(十三)国际专利分类斯特拉斯堡协定;(十四)国际承认用于专利程序的微生物保存布达佩斯条约;(十五)工业品外观设计国际分类洛迦诺协定;(十六)集成电路知识产权条约;(十七)保护植物新品种国际公约;(十八)保护非物质文化遗产公约;(十九)商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定2、职务发明创造与非职务发明创造的区别？我国专利法第六条规定，职务发明创造是指执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，职务发明创造申请专利的权利属于该单位。申请被批准后，该单位为专利权人;非职务发明创造是指排除上述情况下完成的发明创造，非职务发明创造申请专利的权利属于发明人或者设计人。申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人;利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属做出约定的，从其约定。3、商标侵权的表现形式？答：1）即未经商标注册人许可，在同一种商品或者类似商品上使用与他人的注册商标相同或者近似的商标。2）销售侵权产品。3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。4）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。5）给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。（1）销售明知或应知是侵权他人注册商标专用权商品的。（2）在同一种或类似商品上，将与他人注册商标相同或相近似的文字、图形作为商品名称或商品装潢使用，并足以造成误认的。（3）故意为侵犯的注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。论述一下我国知识产权立法的现状与不足。（也可就单一的商标法、专利法、著作法进行论述，要求字数在1000 字以上）答：浅析中国知识产权立法的现状与不足人类已经步入新的世纪。现代科学技术的飞速发展,使人类社会生活发生着空前巨大的变化。在各种法律领域中受其影响最深、冲击最大的首推知识产权法。党的“十八大” 报告提出要建立创新驱动型经济，加强知识产权保护，建设创新型国家。这就要求在技术创新和知识产权战略实施方面继续稳步推进。20世纪80年代，在改革开放的初期，中国就开始了知识产权保护的法制建设。为了适应经济发展和科技进步的要求，根据中国国民经济发展的客观需要，通过借鉴国际公约、条约规定和其他国家在知识产权保护立法方面的先进经验，中国不断建立健全了知识产权保护的立法体系。中国现有的知识产权保护法律体系主要由法律、行政法规和部门规章三个部分组成。其中，专门法律主要包括商标法、专利法、著作权法等；专门行政法规包括商标法实施条例、专利法实施细则、著作权法实施条例、知识产权海关保护条例、计算机软件保护条例、集成电路布图设计保护条例、植物新品种保护条例等；专门部门规章包括驰名商标认定和保护规定、集体商标、证明商标注册和管理办法、专利实施强制许可办法等。此外，中国的民法、刑法、对外贸易法以及最高人民法院和最高人民检察院发布的有关司法解释中也包括了知识产权保护的专门规定。在不断建立健全知识产权法律体系的同时，中国也根据实际需要对相关法律法规进行了修改。特别是在加入世界贸易组织的过程中，为履行入世承诺，中国政府严格遵循世界贸易组织与贸易有关的知识产权协定（TRIPS）的有关规定对国内知识产权立法进行了修改和完善。此外，中国还在不断积极研究制定有关知识产权保护的新法律、新法规。总的来讲，中国用了不到20年的时间，完成了西方发达国家一两百年才能够完成的知识产权立法过程。尽管如此，但立法环节仍然存在一定问题，主要体现在：（1）法律框架相对完善但缺乏相应配套法律。以韩国以“端午祭”申请世界文化遗产一案为例。虽然我国有相关知识产权立法，却无配套的保护传统节日立法，而相关法律日本和韩国早已相对完善。这使得我国在国际诉讼中处于劣势。（2）法律体系不具完备性。我国知识产权法律体系的编织不够科学，专利法、版权法、商标法、反不正当竞争法等各单独法律的内容、手段等不够统一、协调，缺乏法典化的统一安排和规范。从结构上来说，结构优化原则没有得到有效的贯彻。我国缺乏处于基本法地位的知识产权法典，最基本的法典缺失使我国知识产权法律体系失去了其应有的完备性。（3）分散立法导致责任制度不统一。目前，我国各知识产权单行法由不同的部门分别起草，这种分散立法的状况不可避免地产生知识产权单行法之间在法律责任制度上的不协调问题。这就不可避免地带来了共性的内容重复规定以及在权利范围、保护标准、举证责任等方面的规定中存在交叉和冲突等问题。（4）法律本土化程度不足。这是造成当下知识产权立法“水土不服”的直接原因。中国的知识产权立法缺乏如西方长时间的文化积累，是“逼我所用”和“为我所用”的产物。在从国外法律向本土法律转化的过程中，法律本土化是一个重要的过程。虽然中国用近30年的时间完成了知识产权法律体系的建立，但如何将移植的法律本土化则是一个长时间的过程。（5）法律文化缺失，知识产权信仰不足。这是造成当下知识产权法制问题的根本原因。任何一种制度的建立都必然需要与其相配套的文化支撑，否则不可能长久的维持下去，而在中国，尚缺乏知识产权保护的文化土壤。（6）知识产权法律资源有限，执法、司法难度大。考虑到中国现实国情，当前中国的法律资源有限，很难做到像西方发达国家一样开展长时间、覆盖面广的管理活动。加之中国民众普遍对知识产权的意识不足，使其成为了侵权者而不自知。根据中国知识产权蓝皮书调查显示，在盗版消费群体中，有12%是因为不知道是盗版而误买，有41%是由于上当受骗而误买假冒侵权商品。对于知识产权法制建设是一个外来法律本土化和传统文化再改造的双向过程。应以法制建设为基础，同时改造中国传统文化中根本上不适应知识产权文化的精神内核。1张某与李某两人就相同主题的发明分别于1999 年4 月5 日和2000 年2 月1 日向中国国家知识产权局申请专利。试分析李某能获得该发明专利权的法律依据和条件。答：李某获得该发明专利权的法律依据是我国专利法及其实施细则的有关规定。具体条件是：（1）在我国，在张某的申请日前，没有任何人就相同主题的发明或者实用新型在先提出专利申请，且有效存在；也没有人就相同主题的发明取得过专利权；或者虽然有人在张某的申请日前就相同主题的发明提出过专利申请，但是其专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃；（2）张某的专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃；（3）在张某的申请日后李某的申请日前，没有其他人就相同主题的发明或者实用新型提出专利申请；或者虽然有人在此间就相同主题的发明或者实用新型提出过专利申请，但是其专利申请未被受理，或者受理后专利申请公开前被驳回、被撤回、被视为撤回、被放弃；（4）该发明本身符合专利法规定的取得专利权的实质条件；（3）李某提出的专利申请符合专利法的规定；（4）李某按照法律的规定办理了各项相应的手续，并交纳了规定的费用；（5）李某自始至终未放弃专利申请权，也没有转让其专利申请权。2某作品原件上只有刘一守一人的署名。试分析刘一守不是该作品作者的可能性。答：我国著作权法第11 条第4 款规定：“如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。”该项规定表明，在没有相反证明的情况下，在作品原件或者复制件上以作者方式署名的公民、法人或者其他组织，被推定为该作品的作者。因此，根据该实例所提供的条件，可以初步推定刘一守是该作品的作者。但是，在有相反证明的情况下，在作品原件或者复制件上以作者方式署名的公民、法人或者其他组织，可能不是作者，而没有署名的人，可能是作者。因此，刘一守不是该作品作者的可能情况有：（1）真正的作者因疏忽大意，误将自己的姓名写成了“刘一守”，而且刘一守也不是其笔名、假名等；（2）真正的作者未曾在作品原件上署名，而刘一守是该作品原件的所有权人，于是擅自在该原件上以作者身份署上了自己的姓名；（3）此例所说的原件并不是该作品的真正原件，而是刘一守剽窃他人作品的原件，而后以作者身份在其剽窃件上署上了自己的姓名；（4）刘一守是该作品的实际创作者，但该作品是一件法人或者其他组织作品，其作者应当是该法人或者其他组织，但刘一守却以作者身份在该作品原件上署上了自己的姓名；（5）刘一守是某领导人的秘书，该作品的确是其为领导撰写的报告，但却错误地在该作品原件上署上了自己的姓名；六、案例分析（10 分）邯郸某食品厂是“乐华”注册商标的商标权人，该商标使用在罐头商品上，沧州某厂在罐头上使用未注册商标“月华”牌，且包装是用与“乐华”商标相似装潢。北京某仓储公司帮助沧州某厂运输、存储“月华”罐头并在北京某商场销售。请回答问题：1、“月华”与“乐华”是否构成商标近似？为什么？2、沧州某厂的商标是否侵犯了“乐华”的商标权？为什么？3、北京某仓储公司是否应承担责任？4、北京某商场是否应承担责任？答：1、构成商标近似。因为“月华”与“乐花”同音且容易造成混淆。主要从、形、音、义三个方面综合分析。2、侵犯了“月华”的商标权。应考虑两个因素：（1）两个商标相同或近似；（2）行为人使用该商品的商标相同或近似。3、北京某仓储公司的责任分两种情况：一是在其不知的情况无责任，在其明知的情况下要承担责任。4、北京某商场要承担侵权责任。商标法第52 条第二项规定：销售侵犯注册商标专用权的商品的。43天外天公司将“天外天”作为商标向国家商标局提出商标注册申请，使用在第11类的取暖器上。但未获核准注册。试分析“天外天”公司未获核准注册的理由。答：根据我国商标法及其实施细则的有关规定可知，天外天公司的“天外天”商标未获核准注册的理由可能有：（1）该商标可能与他人在同一种商品或者类似商品上的注册商标相同或者相近似；（2）可能是原注册商标所有人因违反商标法规定而被商标局撤销后尚未满一年而提出商标注册申请；（3）该商标可能与他人在同一种商品或者类似商品上在先申请且已经初步审定并公告的商标相同或者相近似；（4）该商标可能与他人在驰名商标相同或者相似，且造成消费者对商品来源的混淆；（5）该商标图案可能有违反商标法所规定之禁止使用的部分。五、案例分析题（本大题共3 小题，每小题10 分，共30 分）41甲乙两合作创作了一部著作，1993 年出版时，双方约定的署名顺序为甲、乙。1996年甲、乙在原作的基础上共同修订准备出第二版。在该书付印之际乙未经与甲协商，即通知出版社调整署名顺序，将乙署名为第一作者，甲署名为第二作者。图书出版后，甲见署名顺序被调换，便告乙侵犯其署名权。试问甲的主张是否成立？为什么？答：甲的主张不能成立。其理由如下：（1）署名权，是表明作者身份，在作品上署名的权利。决定作者署名顺序，并不是该项权利所包含的内容。（2）乙未经与甲协商，擅自调整署名顺序，并没有取消甲的署名，故不侵犯甲的署名权。（3）甲署名在先乙署名在后的署名顺序，是甲乙双方协商的结果。乙未经与甲协商，擅自调整署名顺序，是一种违约行为。根据有关法律规定，甲可以对乙主张违约责任，但不能主张侵犯署名权的责任。42公司甲与业余发明人乙订立了一份技术开发协议，约定由乙为甲开发完成一项电冰箱温控装置技术，由甲为乙提供技术开发资金、设备、资料等，并支付报酬。在约定的时间内乙完成了合同约定的任务，并按约定将全部技术资料和权利都交给了甲公司。此外，乙在完成开发任务的过程中，还开发出了一项附属技术T，并以自己的名义就技术T 申请专利。甲公司知道此事后，认为技术T 的专利申请权应归甲公司所有，因此，甲、乙双方就技术T 的专利申请权归属发生争议。请你根据本案所提供的材料，分析以下问题：（1）该技术T 的专利申请权应归谁所有？为什么？（2）该纠纷可通过哪些途径解决？答：（1）技术T 的专利申请权应当归乙所有。其理由是：技术T 不是甲乙所签订之技术开发协议约定的开发技术，故技术T 是一项非职务技术。根据专利法第6条规定，技术T 的专利申请权应当归完成该技术的发明人所有。（2）该纠纷可以通过四种途径解决：由甲乙双方协商解决；由甲乙双方签订仲裁协议，通过仲裁解决；请求专利管理机关处理；向人民法院起诉，通过诉讼解决。43甲厂自1984 年起在其生产的衬衫上使用“长城”商标；1986 年，乙服装厂也开始使用“长城”商标。1988 年3 月，乙厂的“长城”商标经国家商标局核准注册，其核定使用的商品为服装等。1989 年1 月，乙厂发现甲厂在衬衫上使用“长城”商标，很容易引起消费者的误认，因此甲、乙双方发生侵权纠纷。根据案情请分析：（1）甲、乙两个厂谁构成侵权？为什么？（2）侵权行为始于何时？请说明理由。（3）侵权方能否继续使用“长城”商标？请你提出可行性建议。答：（1）甲厂构成侵权，即侵犯了乙厂的注册商标专用权。其理由是：在我国只有注册商标享有专用权。甲厂的商标虽然使用在先，但并未注册；而乙厂的商标虽然使用在后，但获得了注册。（2）甲厂的侵权行为始于1988年3月乙厂的商标被核准注册后。其理由是：在乙厂的商标被核准注册前，乙厂对其使用的“长城”商标无专用权，且我国商标法规定注册商标专用权的效力始于核准注册公告之日。（3）侵权方甲不得擅自在其生产的衬衫上继续使用“长城”商标。如果要继续使用，必须依法取得对“长城”商标的使用权。可行性方法有：对乙的注册提出不当注册撤销请求，经商标评审委员会撤销后，可以继续使用；与乙厂协商，获得注册商标许可使用权；与乙厂协商，请乙厂向其转让注册商标。四、案例分析题（本大题共 3 小题，每小题 10 分，共 30 分）42作家王某写了一部反映“文革十年”的纪实报告文学交某出版社出版，该出版社 为该书配发了若干幅“文革”时期的照片作为插图。在审定该书清样时，王某觉得照片 能使作品增色，便未提出异议。图书发行后，摄影家张某发现照片均是自己过去曾发表过的作品，而王某和出版社既未在事前征求过自己的意见，事后又未支付报酬，书中也没有将他署名为照片作者，故起诉王某和出版社侵犯了其著作权。出版社承认侵权事实，愿承担相应的责任。但王某称自己只是该书文字部分的作者，照片为出版社配发，与自己无关，故否认其侵权责任。试问五某的理由是否成立？为什么？答：（1）王某的理由不能成立，其行为构成了侵权。（2）理由如下：张某的照片作为摄影作品受到著作权法的保护；王某在自己出版的作品中使用了张某的摄影作品而未征得张某同意，未向他支付报酬，也未署其名，故侵犯了其著作权。王某见出版社配发的照片有利于自己的作品，却未审查照片来源，放任侵权事实的发生，故其主观上有过错。五、案例分析题（本大题共3 小题，每小题10 分，共30 分）41乙的作品与甲在先创作并已发表的作品基本相同。甲在某期刊上发现乙的作品后，便认为乙的作品是对其作品的抄袭，于是就此与乙交涉。请问：乙如何维护自己的权利？乙的作品与甲在先创作并已发表的作品基本相同。甲在某期刊上发现乙的作品后，便认为乙的作品是对其作品的抄袭，于是就此与乙交涉。请问：乙如何维护自己的权利？答：独创性是衡量作品能否依法产生著作权的实质条件，即只有具有独创性的作品才能依法产生著作权，受法律保护。因此乙维护自己权利的措施主要是举证证明作品是自己独立创作完成的：（1）举证证明自己的作品虽然在甲的作品之后发表，但却创作完成在先。这一主张若能成立，乙的权利就能得以最充分的维护。（2）虽然自己的作品创作在后且发表在后但若能举证证明自己从未见过甲的作品，乙的权利也能得到保障。（3）虽然自己的作品创作在后且发表在后，且乙的确见过甲的作品，但举证证明自己决没有抄袭、剽窃、复制甲的作品，而只是自己使用与甲在创作作品时所使用的相同创作源，或者相同的资料、相同的人物、相同的事件等，两作品的相同或者相似只是一种偶然或者巧合，如甲以某景点或者景物为背景拍摄了一幅摄影作品，乙认为该景点或者景物很好，就在相同的地点以相同景点或景物为背景拍摄了一幅基本相同的作品。如果这些方面均不能成立，那么，乙的权利难以受得保护。42甲于1990 年始在第20 类的家俱上使用“温馨”商标，但一直未申请注册。1994年9 月15 日，乙将其尚未使用的“温馨商标向商标局提出注册申请，使用的商品也是第20 类的家俱上。问题一：乙的商标能否被核准注册？为什么？问题二：若乙的商标被核准注册后，甲能否在家俱上继续使用其“温馨”商标？为什么？问题三：如何协调商标的注册与使用之间的关系，才能更好地发挥商标的作用？答：问题一：乙的商标能否被核准注册，应当分以下情形进行讨论：1若出现下列情形之一，乙的商标则不能被准注册：（a)他人在家俱及其类似商品上享有对“温馨”商标的专用权；（b）他人在家俱及其类似商品上的注册商标“温馨”因违反商标法第30 条第（一）、（二）和（三）项第31 条的规定而被依法撤销或者注册销尚未超过一年；（c）乙申请注册的“温馨”商标是盗用他人的姓名，即构成对他人姓名权的侵犯；（d）乙的申请人资格不符合商标法的规定，或者乙申请使用商标“温馨”的商品家俱超出了其被核准经营的范围。2只有在不出现上述（a）、（b）、（C）和（d）的情形下，乙的商标才可能被核准注册。问题二：乙的商标被核准注册后，甲不能继续在家俱上使用“温馨”商标，因为乙的注册商标专用权的对外效力使得甲不得在与乙之注册商标被核定使用的商品（家俱）同上种商品上使用与其注册商标相同的商标。但是，甲可以在与家俱不相同且不类似的其他商品或者服务上继续使用“温馨”商标，而且还可以将其申请注册。问题三：协调商标注册与使用之间的关系，应当遵循以下基本原则，才能更好地发挥商标的作用：1单纯就一个申请人而言，不论其申请注册的商标是否已经使用，