涉外环境侵权行为的法律适用--优秀毕业论文.pdf

分类号 学校代码 1 0 5 4 2 密级 学号 2 0 0 9 2 0 12 4 0 0 9 涉外环境侵权行为的法律适用 t h ea p pl ic a tio no fl a wt oin tern a tio n a i e n vir o n m e n t alt o r t 研究生姓名望璺 导师姓名 职称丛叠壅塾撞 学科专业 溘生塑 研究方向旦堕塑造 一 湖南师范大学学位评定委员会办公室 二 一一年四月 中文摘要 随着地球环境的污染和破坏问题日趋严重 涉外环境侵权成为国 内外关注的热点 然而 涉外环境侵权必然涉及到各个国家之间的利 益 在先前大多是由国际公法进行调整 近年来由于经济全球化的影 响 各国之间的交流和影响日益繁多 涉外环境侵权的调整也更加趋 向于私法化 主要由国际私法的冲突规则进行调整 第一章主要叙述的是涉外环境侵权行为的法律冲突 从概念的界 定入手 先对涉外环境侵权行为进行界定 然后探明涉外环境侵权行 为的实质 最后对涉外环境侵权行为法律冲突的方面进行分析 第二章主要叙述的是涉外环境侵权行为的法律适用现状及发展 趋势 首先对影响涉外环境侵权行为法律适用的因素进行归纳 其次 针对涉外环境侵权行为法律适用的多层次现状 提出冲突规则将在涉 外环境侵权的调整中发挥主导作用 以及有利于被害人为主的特殊冲 突规则是涉外环境侵权冲突规则的发展方向 第三章根据我国涉外环境侵权行为法律适用的现状 思考了我国 涉外环境侵权行为的法律适用规则的完善 主要提出了两点建议 一 是积极缔约或参加相关条约 二是在涉外民事法律关系立法中完善相 关冲突规则 关键词 涉外环境侵权 有利于被害人 侵权结果地 侵权行为地 a b s t r a c t a st h ei s s u ea b o u tp o ll u t i o na n dd a m a g eo fe n v i r o n m e n to n t h ee a r t hb e c o m em o r ea n dm o r es e r i o u s i n t e r n a ti o n a l e n v i r o n m e n t a lt o r tc a nb eab i gi s s u ew h i c ha l lo fw o r l di s c o n c e r n e d h o w e v e r i n t e r n a ti o n a le n v i r o n m e n t a lt o r tm u s tb e c o n n e c t e dt ot h eb e n e f i t so fc o u n t r i e s p r e v i o u s l yi ti sm o s t l y r e g u l a t e db yi n t e r n a ti o n a lp u b li c l a w r e c e n ty e a r sa st h e i n f l u e n c eo fe c o n o m i c g t o b a li z a ti o n t h e a f f e c ti o na n d c o m m u n i c a t i o na m o n gc o u n t r i e si si n c r e a s i n g t h er e g u l a t i o no f i n t e r n a t i o n a le n v i r o n m e n t a lt o r tt e n d st ob ea c t e da sp r i v a t e l a w s a n dm o s t l yr e g u l a t e db yc o n f l i c tr u l e so fi n t e r n a t i o n a l p r i v a t el a w f i r s tc h a p t e rm o s t l y d e p i c t t h ec o n f l i c to fl a wi n i n t e r n a t i o n a le n v i r o n m e n t a lt o r t s t a r tw i t ht h ed e f i n i t i o no f c o n c e p t s i n t e r n a ti o n a le n v i r o n m e n t a lt o r ti sd e f i n e d a n d v e r i f yt h ee s s e n c eo fi n t e r n a t i o n a le n v i r o n m e n t a lt o r t l a s t l y a n a l y z et h ec o n f l i c to fi n t e r n a t i o n a le n v i r o n m e n t a lt o r t s e c o n d c h a p t e r i sa b o u tt h es i t u a t i o na n dt r e n di n a p p li c a ti o no fl a wo ni n t e r n a ti o n a le n v i r o n m e n t a lt o r t f i r s t c o n c l u d et h ef a c t o r sa f f e c t i n gt h ea p p l i c a t i o no fl a wi n e n v i r o n m e n t a lt o r t t h et h i r dc h a p t e ri sa c c o r d i n gt ot h ec u r r e n ts i t u a t i o no f t h ea p p li c a ti o no nt h ei n t e r n a ti o n a le n v i r o n m e n t a lt o r ti no u r c o u n t r y t h i n kd e e p l y t h e r u l eo f a p p li c a t i o n o nt h e i n t e r n a t i o n a le n v i r o n m e n t a lt o r t p u tf o r w a r dt w op o i n t s t h e o n ei st oa c t i v e l ys i g na n dj o i ns o m et r e a t i e s a n o t h e ro n ei s t oa d ds o m er e l e v a n tc o n f li c tr u l e si nt h el e g i s l a t i o no f 妒 i n t e r n a ti o n a lci v il l e g a lr el a ti o n s h i p k e yw o r d s i n t e r n a t i o n a le n v i r o n m e n t a lt o r t i nf a v o ro fv i c ti m t h ep l a c ew h e r et h ei n f r i n g e m e n to c c u r r e d p l a c ew h e r et h e r e s u l to fat o r to c c u r r e d i l l 目录 中文摘要 i a b s t r a c t ii 引言 1 第一章涉外环境侵权行为的法律冲突 3 第一节涉外环境侵权行为的界定 3 一 国际私法中涉外环境侵权行为的界定 3 二 涉外环境侵权行为的实质 6 第二节涉外环境侵权的法律冲突 8 一 涉外环境侵权责任形式上的法律冲突 8 二 涉外环境侵权构成要件上的法律冲突 9 第二章涉外环境侵权行为的法律适用现状及发展趋势 第一节影响涉外环境侵权行为法律适用的因素 1 1 第二节涉外环境侵权行为的法律适用 1 2 一 国际统一实体法公约对涉外环境侵权行为的规制 1 3 二 各国国内法上适用于涉外环境侵权行为的冲突规则 1 5 三 适用于涉外环境侵权行为的法律适用冲突规则的特点 1 9 第三节涉外环境侵权行为法律适用的发展趋势 2 0 一 冲突规则的主导作用日趋明显 2 0 二 涉外环境侵权行为法律适用规则的新发展 有利于受害 人 z z 第三章完善我国涉外环境侵权行为法律适用规则的思考 2 4 第一节我国涉外环境侵权行为法律适用的现状 2 4 一 国内立法 2 4 二 国际条约 2 5 第二节对完善我国涉外环境侵权行为法律适用规则的建议 2 6 一 积极缔约或参加相关条约 厶 2 6 二 完善涉外民事法律关系立法中的相关冲突规则 2 6 结语 2 8 参考文献 2 9 后记 3 1 涉外环境侵权行为的法律适用 引言 一 选题的意义 日益严重的环境问题 迫使人类不得不重新审视并反省自己 如 何解决涉外环境侵权的问题也在这个背景下提上日程 2 01 0 年4 月 发生在墨西哥湾的原油泄漏事件成为全球的焦点 这次事件成为全美 最严重的环境灾难 墨西哥湾沿岸地区深受此涉外环境侵权行为的影 响 诸如此类大量涉外环境侵权问题都依赖国际私法加以调整 这就 涉及到涉外环境侵权行为的法律适用问题 由于缺乏统一的国际私法 规范 千差万别的国内制度给涉外侵权行为法律适用问题的解决增加 了许多困难和不确定因素 因此对这一问题的研究具有相当的紧迫 性 二 国内外研究现状 从总体上看 国外对涉外环境侵权行为的法律适用这一问题的研 究是较为深入和全面的 尤以印度博帕尔毒气泄漏案最为典型 从具 体的涉外环境侵权诉讼案入手探讨相关的法律适用问题 相比之下 当前国内学界对该问题的研究要滞后许多 我国2 0 1 0 年 涉外民事 关系法律适用法 对该问题也没有单独规定其法律适用 现实情况是 随着我国涉外贸易和投资的不断发展 我国经济和世界经济进一步融 合 涉外环境侵权行为由此带来的问题离我们并不遥远 这关系到我 国与其他跨国经济实体间的关系及我国的国家利益 因而加强对这一 硕士学位论文 问题的研究显得尤为必要和紧迫 我国目前的关于涉外环境侵权的规 定甚为单一和不完善 本文将对此进行较为深入的分析和论证 三 本文研究思路和研究方法 本文一共分为三章 第一章主要叙述的是涉外环境侵权行为的法 律冲突 第二章主要叙述的是涉外环境侵权行为的法律适用现状及发 展趋势 第三章根据我国涉外环境侵权法律适用方面的现状 进行完 善我国涉外环境侵权行为的法律适用规则的思考 本文在写作过程中主要采用以下几种研究方法 i 价值分析的方法 从涉外环境侵权法律适用本身论证研究该 制度的意义与价值 2 比较分析的方法 借鉴国外的经验 探索涉外环境侵权法律 适用的立法规定 并从中进行借鉴 3 理论联系实际的方法 关注我国的司法实践 提出存在的问 题和相关解决方案 以完善国内涉外环境侵权法律适用的规定 涉外环境侵权行为的法律适用 第一章涉外环境侵权行为的法律冲突 在环境问题日益严重的现代社会 随着全球化的深入发展和科技 的进步 使得和人类息息相关的环境问题早已超越国界 这些由于环 境污染或者破坏的一系列行为所带来的影响 也自然而然地不仅仅限 于在一国范围内进行讨论 正因为此种侵权行为的特殊性质决定了其 不能只由一国的法律进行调整 也就有了法律冲突 本章要从两个层 面出发探讨几个概念 在明确了这些概念的前提下再进行深入讨论 第一节涉外环境侵权行为的界定 首先 在进行涉外环境侵权行为的界定之前 先把上位概念涉外 侵权行为进行解释 涉外侵权行为是指在涉外经济交往和民事往来 中 行为人不法侵害他人人身权利 财产权利或者利益的行为 涉外 侵权行为可以理解为具有涉外因素的 侵权关系的主体 客体 内容 三者之一具有涉外因素 方才成为涉外侵权行为 然而 环境侵权问 题不同于其他侵权问题 有着自身的 些特点 而涉外环境侵权问题 就显得更为复杂 因为其牵扯到不同国家之间的关系 涉及到各国的 主权问题 更有着讨论的必要 一 国际私法中涉外环境侵权行为的界定 在国际私法中 由于判断某一个民事关系是否具有涉外性并不是 严格按照地域进行划分的 所以涉外环境侵权中的 涉外 尤其自身 硕士学位论文 的独特性 不同于国际环境法 首先正如上文所讲 侵权关系的主体只要具有涉外性 整个侵权 关系就具有涉外性 比如只要环境侵权行为的实施主体与受害人具有 不同的国籍或其住所位于不同的国家 该环境侵权行为即具有涉外 性 即使环境侵权行为发生时或者损害结果出现时同时在一个国家的 管辖以内 其次 也就是国际环境法的认定标准 只要环境侵权行为的实施 地位于一个国家的管辖或者控制范围内 而损害结果发生地处于该国 的管辖或者控制范围以外的其他区域 此种环境侵权行为可认定为具 有涉外性 尽管该侵权行为的实施者和受害人有相同的国籍或在同一 个国家有住所 最后 对于不属于任何一个国家主权范围的环境造成的损害 比 如南极 也具有涉外性 这些人类的公共环境属于全人类共同所有的 资源理应受到法律的保护 尽管相对于其他有国家主权控制的环境区 域而言 人类的公共环境相对缺乏法律的调整和规制 但是随着国际 社会对环境问题的日益重视和全球化的迅速普及 相关的法律配套也 会日益发展和完善 比如 在1 9 7 3 年签订的 国际防止船舶造成污 染公约 就对包括公海在内的船舶海洋污染的法律适用相关问题进行 了规定 这是对涉外环境侵权行为中 涉外 一词的理解 包括了以上三 个方面 因而国际私法领域对于 涉外 的理解应该比国际环境法更 林灿铃等著 国际环境法的产生与发展 m 北京 人民法院出版社 2 0 0 6 2 1 2 4 涉外环境侵杈行为的法律适用 为宽松和广泛 涵盖了各种 j z 日 匕p 出现的涉外问题 远在上古时期 我们的祖先就提出了天人合一的相关理念 因而 人类对于环境的认识早在很久之前就已经开始 我国的 环境保护法 规定 本法所称环境 指的是影响人类生存和发展的各种天然的和 经过人工改造的自然因素的整体 包括大气 水 土地 海洋 矿藏 森林 草原 野生生物 自然遗迹 人文遗迹 自然保护区 风景名 胜区 城市和乡村等 人类是需要依靠于环境才能生存的 我们生 存所需要的一切都来源于环境 环境为我们提供了衣食住行 然后 人类在充分享受环境赋予我们一切的过程中 由最开始的仅仅是简单 的利用环境到了后期不断发展科学技术以至于可以改变环境 在人类 有能力改变环境的背景下 环境污染和环境破坏问题就成了日益严重 的问题 然而环境污染和环境破坏就是环境侵权的两个方面 环境污 染主要指产品生产商 销售商 科研单位在产品生产和科研探索过程 中过量排放有毒气体 液体及其他有害物质给他人人身 财产和生活 环境所造成的损害 环境破坏主要指不合理地开发资源造成的生态上 的破坏 因而给他人人身 财产和生活环境所造成的损害 这两种都 在法律对于环境侵权的调整范围内 综合起来下 个定义环境侵权行 为是指行为人不法侵害他人人身权 财产权及环境权依法应该承担民 事责任的行为 把 涉外 和 环境侵权 两个关键词解释清楚了 国际私法中 关于涉外环境侵权行为比较合理和完善的界定就呈现出来了 以便下 蔡守秋主编 环境资源法学 m 北京 人民法院出版社 2 0 0 3 5 李劲著 环境侵权论 m 武汉 长江出版社 2 0 0 6 3 硕士学位论文 文进一步挖掘 二 涉外环境侵权行为的实质 环境侵权本身与一般侵权相比 具有其自身的一些特点 而涉外 环境侵权使这种特点更加复杂化 附加了各国之间不同的文化 价值 和立法目的等一些方面上的冲突 关于冲突下文再做讨论 这里注重 讨论下环境侵权的实质 环境侵权作为一种特殊的侵权形态 其实质主要体现在以下几个 方面 1 间接性 人身侵权和财产侵权都是直接针对入的生命与健 康以及财产所进行的损害 然而环境侵权的最终损害对象和客体虽然也是他人的生命 健康 和财产安全 但是其体现了一个间接的过程 首先 环境侵权的侵权 行为是直接作用于环境的 通过对环境的改变而影响到人身和财产的 安全 环境在整个过程起到了一个中介的作用 这也是由于人类和环 境的息息相关决定的 近年来 人类反复倡导的环保意识就是考虑到 了环境这种间接性的特点对人类的影响 例如 工业排污所产生的环 境侵权首先是工业生产所排放的污水先作用于河流 这些工业污染物 在排放的时候并不会直接造成人身和财产的损害 而是作用于河流 后 河流的中水的流动把污染物中有毒的部分带到了人们的饮用水和 农田灌溉中 从而给人身和财产造成了损害 2 潜伏期相对比较长 在我国的民法通则中 关于环境侵权 王小曼 跨国环境侵权的法律适用 d 1 北京 中国政法大学 2 0 0 8 8 6 涉外环境侵权行为的法律适用 的诉讼时效比一般侵权要长 可见环境侵权的损害结果一般都不是立 即能够发现 因为大自然本身就具有自身的净化作用 环境的改变也 是一个日积月累的过程 有时候环境侵权行为作用于环境后 损害结 果的发生需要较长的一段时间才能显现出来 例如 常见的人体常见 的一些病变都是由于喝了受过污染的水所产生的 但是这个病变的过 程是带有很长的潜伏期的 也就是需要经过很长的一段时间症状才会 慢慢凸显出来 3 主体的不平等和受害者的广泛性 在环境侵权中 侵权行 为实施人往往是具有一定经济实力的企业 而受害人只是毫无专业知 识和抵抗能力的普通公民 并且这样的环境侵权对于一般公众所造成 的损害往往是相当大面积的 加上现在的跨国公司越来越来多 全球 化的加剧和环境无国界的相互影响 环境侵权行为更多可能对各国管 辖或主权范围之外的域外环境造成损害 这也是涉外环境侵权行为越 来越多的原因所在 4 损害结果发生原因的复杂性 由于环境无所不在的相互作 用和相互影响 某种损害的发生往往不是某个单个的环境侵权行为引 起的 环境共同侵权也屡有发生 比如 或许单个排污企业各自排放 的排污量都是符合国家标准的 但是由于是流于同一条河流 因而他 们共同排放物中有害物质的总和却是超标的 并且不同的污染结果在 一起 不排除有化学反应 有可能造成更加严重的污染和损害 o 金瑞林 环境侵权 9 民事救济 j 载王曦主编 国际环境法与比较环境法评论 m 北京 法 律出版社 2 0 0 2 3 7 4 齐湘泉著 涉外民事关系法律适用法 m 北京 法律出版社 2 0 0 6 2 3 2 7 硕七学位论文 环境侵权的实质就通过这四个方面体现出来 这也是环境侵权不 同于一般侵权的特征 对环境侵权实质和特征的把握对于下文关于涉 外环境侵权行为的法律冲突和适用问题有非常重要的意义 第二节涉外环境侵权的法律冲突 环境问题是全球各个国家共同面对和努力解决的一个议题 这么 多年以来 国际间的环保组织在环境保护方面做出的努力是有目共睹 的 环境保护涉及到全人类的一个共同生活的环境和共同利益 各国 都在自己的主权范围内加大环境保护的力度 但是涉外环境侵权是基 于一种侵权关系 是侵权实施人对受害人的损害 其必然关系到两个 方面的矛盾和冲突 又因为世界各国在历史文化上的差异 各国在调 整环境侵权问题上的法律也不尽相同 主要表现在责任形式上的法律 冲突和构成要件上的法律冲突 一 涉外环境侵权责任形式上的法律冲突 环境侵权责任形式与一般民事侵权责任形式不同 一般民事侵权 行为 侵权行为人承担的责任主要是民事责任 环境侵权行为 侵权 一 行为人应承担的责任不仅仅是民事责任 更有可能承担的是刑事责任 或者行政责任 甚至还有的要承担国家责任 但是国家责任的承担都 是由于各国参加的公约中所规定的 1 9 7 2 年 空间实体造成损害的 国际责任公约 是迄今为止唯一的一个规定国家责任的公约 其中规 定发射空间物体的国家要承担绝对责任 因为空间物体的发射都是在 齐湘泉著 涉外民事关系法律适用法 m 北京 法律出版社 2 0 0 6 2 4 5 8 涉外环境侵权行为的法律适用 国家的绝对控制下进行的 所以国家理应承担绝对责任 然而 国家 责任是国际公法上讨论的问题 在涉外环境侵权责任私法化的前提 下 私人责任都占主体地位 法律冲突便是国际私法的一个概念 大 多数国家都规定了环境侵权实施人的多重处罚机制 由刑事处罚 经 济处罚和行政处罚并举 但是不同的国家对于环境侵权责任形式大体 规定虽然相同 可在具体细节上如刑期长短 罚金数额 有关行政处 理上的规定有很大不同 形式也各异 二 涉外环境侵权构成要件上的法律冲突 环境侵权构成要件受环境侵权归责原则制约 不同的环境侵权归 责原则要求环境侵权具有不同的构成要件 然而涉外环境侵权的归责 原则非常复杂 由于涉外环境侵权涉及范围广泛 领域众多 专业要 求高 难以通过一个归责原则解决环境侵权的归责问题 各国对于环 境侵权归责原则的规定都不尽相同 主要包括过错归责原则 推定过 错归责原则 无过错归责原则 我国最新修订的侵权法关于环境侵权 就是实行的无过错归责原则 侵权行为实施者就法律规定的不承担责 任或者减轻责任情形 及其行为和损害之间不存在因果关系 承担举 证责任 我国的这个规定采取无过错归责原则是为了加大环境侵权的 处罚力度 更好的保护偏弱势一方的受害人 从发展的趋势来看 环 境侵权采用无过错归责原则有成为主流观点的趋势 采用过错归责原则 推定过错归责原则归责 要求侵权行为具备 行为违法 损害事实 因果关系和过错四个要件 采用无过错归责原 o e r r it b e tl e m s c o p ea n dd o f e n c e st h e2 0 0 4e n v i r o n m e n t a ll i a b i1 it y f j e r a f o r u m v o l u m e 6 n u m b e r 3 2 0 0 5 9 2 3 9 硕士学位论文 则归责 要求侵权行为具备加害行为 损害事实 因果关系三个要件 4 涉外环境侵权构成要件即 由这几个方面构成 需要特别解释的足因果 关系 由于环境侵权的特殊性 在加害行为和损害事实之间有一定的 联系但无法确定二者之间存在必然因果关系的情况下 推定加害行为 和损害事实之间存在因果关系 各个国家在涉外环境侵权构成要件上的法律冲突不是很明显 但 是由于环境侵权具有其特殊性 不同国家都必须加以考虑 导致了不 同的环境侵权问题在构成要件上以及归责原则上的不同 1 0 涉外环境侵权行为的法律适用 第二章涉外环境侵权行为的法律适用现状及发展趋势 涉外环境侵权行为的法律适用在当今学界可分为两种形式 统一 实体规范的适用和法律适用规范的适用 涉外环境侵权行为一开始是 由国家承担责任 因为在较早的以前涉外环境侵权行为比较稀少 由 国家承担责任可以得到更加完美的解决 然而随着涉外环境侵权行为 的增多国家责任在现实中的可行性受到挑战 涉外环境侵权也不可避 免的呈现出了私法化的倾向 在这个过程中国际私法为涉外环境侵权 的调整提供了广阔的空间 涉外环境侵权行为的法律适用也呈现出多 层次和崭新的发展趋势 第一节影响涉外环境侵权行为法律适用的因素 正如上文所涉及到的 涉外环境侵权在较早之前是设定在国家责 任的框架内进行探讨 自1 9 7 8 年起 联合国国际法律委员会一直以 国际法不加禁止的行为引起的国家责任为主题进行国际法编纂 在此 期间多人提出报告 有着多个报告方案 但成果不甚理想 到了2 0 世纪末 该问题一直无法得到解决 需有一种新的方式和理念来应对 环境责任和涉外环境侵权损害赔偿的现状 在国际法委员会第5 4 届 会议上 特别报告员比姆哈吉 斯雷尼瓦萨 拉奥先生提出新的报告 提出对于涉外环境侵权的赔偿应该注重解决损失的合理分担问题 他 主张 赔偿责任 应改为 损失分担 从而绕开了国家责任这一困 硕 学位论文 扰多年的难题 2 0 0 3 年3 月拉奥先生在报告中提剑 以前把焦点放 在国家责任是一个错误的强调 在国际层面上的国家责任以及严格责 任没有得到广泛的支持 他同时指出 国际法律委员会今后的工作应 该关注私法责任而不是国家责任 就是通过追究一般侵权民事责任来 解决涉外环境侵权问题 在这样一个过程中 涉外环境侵权损害责任的私法化被提上了议 程 它对涉外环境侵权行为法律适用的影响和有利刺激是一步 步完 善的 在环境损害责任的国际实践中 在发生了涉外环境侵权损害的 情况下 主要是借助外交谈判或者民事诉讼的方式解决赔偿问题 很 少有进入正式的争端解决程序 1 9 3 5 年到1 9 4 3 年加拿大与美国之间 发生的 特雷尔冶炼厂仲裁案 是迄今为止唯一的涉外空气侵权案件 中追究国家责任的案件 仲裁委员会判决侵权行为人所在国加拿大对 美国华盛顿州进行了赔偿 然而 这只是唯一的案例 没有任何一个 现代国家愿意为其境内的私人行为承担国家责任 第二节涉外环境侵权行为的法律适用 在涉外环境侵权损害责任的私法化为了各个国家达成共识的前 提下 涉外环境侵权行为的法律适用的冲突规则也随之显现出来 涉 外环境侵权的法律适用可分为两种形式 1 统一实体规范的适用 统一实体规范的适用是指适用统一的 实体性的国际条约或者国际惯 例确定当事人之间的权利和义务 2 法律适用规范的适用 法律适 那力 张场 国际环境损害责任的两个重大变化 j 当代法学 2 0 0 4 7 4 6 1 2 涉外环境侵权行为的法律适用 用规范的适用是指适用统一法律适用规范或各国的法律适用规范援 引准据法 通过准据法确定当事人之间的权利和义务 而冲突规则主 要体现在第二种形式上 因而从国际角度看对于涉外环境侵权目前呈 现出统一实体法公约 统一法律适用规范 各国的专门针对涉外环境 侵权的法律适用规范和一般侵权的法律适用规范依次调整的局面 一 国际统一实体法公约对涉外环境侵权行为的规制 调整涉外环境侵权行为的民事性的统一实体规范有国际性的统 一实体规范 区域性的统一实体规范和双边统一实体规范三种类型 国际性的统一实体性质的公约其实并不多 主要有1 9 6 3 年 核能损 害民事责任维也纳公约 1 9 6 9 年 国际油污损害民事责任公约 1 9 7 1 年 设立国际油污损害赔偿基金的国际公约 1 9 7 1 年 海运核 子原料方面民事责任公约 1 9 7 7 年 因勘探和开发海床矿物资源造 成石油污染损害民事责任公约 这些国际性的统一实体公约都是围 绕具体一个问题而签订的 并且这些具体出现的问题都是严重危及环 境和人类且出现次数比较频繁的一些环境侵权问题 因为其严重性需 要各国签订一个国际统一实体法公约来进行规制 涉外环境侵权 油 污损害危害最大 因而引起了国际社会的极大关注 自从1 9 6 7 年起 三次严重的原油泄漏事件引起了三轮油污损害赔偿责任立法 促进了 油污损害赔偿责任制度的建立和完善 1 9 6 7 年3 月 托利 堪庸 轮原油泄漏是人类社会空前的海洋环境污染事件 事件发生后 国际 社会做出积极反应 政府间海事协商组织于1 9 6 9 年在布鲁塞尔海上 污染损害法律会议上通过了 国际油污损害民事责任公约 又于1 9 9 2 硕 学位论文 年1 1 月国际海事组织在伦敦召开的国际会议上通过了 1 9 6 9 年国际 油污损害民事责任公约的1 9 9 2 年议定书 目前有9 6 个国家加入了 该公约 该 公约 对油污损害民事责任规定的比较完备 在世界范 围内有较大影响 首先各国通过参加国际统一实体法公约 按照国际法的规则 除 非当事国加入条约声明保留或对条约表示不同意思 其行为责任就直 接由条约中的实体规范进行调整 运用统一实体法公约调整涉外环境 侵权责任 能够直接决定行为人该负的责任额度 方式 统一实体法 公约提供了明确和具体的权利和义务 还有行为人的责任和对受害人 的救济手段都这有着详尽的规定 其次采用国际统一实体法公约 能 够充分发挥法律的预测性和指引性作用 让相关行为人能够明确预测 到涉外环境侵权的成本 使之采取必要的预防措施 防范于未然 有 效的降低诉讼的成本 从而避免了冲突法的运用 然而有着统一实体法公约调整的涉外环境侵权行为毕竟是少数 也体现出了采用国际统一实体法公约的弊端 国际法上的公约都是各 国基于自己的主权以完全自愿的原则进行缔结 因为条约是统一和规 定的 所以必然不能满足每一个国家的要求 不同的国家有着自身不 同的情况以及文化和法律需求 需要从各国实际出发 因而适用冲突 法规则还是一种主流的方向 然而现有的条约大都主要适用于某一特 定和关注度较高的环境领域 要在当前的国际大背景下建立一整套统 一的 适用所有对环境有害活动国际民事统一实体法是不现实的 多 吕忠梅著 环境法新视野 m 北京 中国政法大学出版社 2 0 0 7 1 4 5 1 4 涉外环境侵权行为的法律适用 年的实践已经证明建立国际民事统一实体法的艰难性 比如谈判的具 体操作 谈判结果实施的可能性和具体方式都有待发展和完善 尽管 建立国际民事统一实体法是未来发展的趋势 有多方面的好处 但是 由于上文提及的关于涉外环境侵权各方面的法律冲突 这种模式还需 孕育的过程 涉外环境损害的民事责任体系的发展还任重而道远 二 各国国内法上适用于涉外环境侵权行为的冲突规则 一 制定专门适用于涉外环境侵权行为的冲突规则 先介绍一下典型几个国家专门适用于涉外环境侵权的冲突规则 1 适用被害人选择的法律 1 9 8 7 年的 瑞士联邦国际私法法规 是2 0 世纪后期国内冲突法 改革的典范 它对涉外环境侵权的法律适用做了特别的规定 这是较 之先前的一个重大进步 瑞士联邦国际私法法规 规定了对于涉外 环境侵权适用被害人选择的法律 其中第1 3 8 条是这样规定的 由不 动产排放有害物质引起的请求 根据受害人的选择 适用不动产所在 地法或损害结果发生地法 此处的 不动产排放的有害物质 是指 工业设施排放的烟 气体 边界附近的机场发出的噪音 河流污染以 及大气污染等 可见 瑞士国际私法意识到环境侵权纠纷中侵权行为地与结果发 生地往往是不同的 并且受害人以及环境利益需要特别保护的特点 授予受害人在侵权行为所在地法和侵权结果发生地法之间进行选择 这是立法理念上的一个显著进步 不过该法没有规定受害人未作选择 李双元 欧福永熊之才编 国际私法教学参考资料选编 上册 m 北京 北京大学出版社 2 0 0 2 4 2 4 硕 仁学位论文 时的法律适用问题 是其美中不足的地方 而2 0 0 4 年比利时的 比利时国际私法典 与瑞士国际私法不同 比利时的立法仅仅选择侵权结果发生地一个连接点 这是考虑了对涉 外环境侵权而言 侵权结果发生地通常也是受害人的住所或者惯常居 所 与侵权纠纷有着密切联系 并且适用侵权结果地的法律也为受害 人熟知 有利于保障其利益的实现 2 以当事人意思自治为主并辅以最密切联系地法及损害结果发 生地法 这种法律适用规则最典型的是2 0 0 4 年的 比利时国际私法典 其第9 9 条第2 款第 3 项规定 环境污染造成的财产或人身损害适 用损害结果发生地或损害可能发生地所在国的法律 第1 0 0 条规定 恰好与第9 9 条相反 一项侵权之债如果与双方当事人之间现存的法 律关系有最密切联系 适用该现存法律关系的准据法 而第1 0 1 条又 对当事人选择法律做了规定 双方当事人可以在争议发生后合意选择 适用于侵权之债的准据法 当事人的选择必须是明示的 且不得损害 第三方的权利 3 单独适用损害结果发生地法 这在日本关于侵权的法律适用规则的草案中有所体现 1 9 9 0 年 日本对合同以及侵权的法律适用规则进行修订 修订后的条约草案包 含了一条适用于环境污染的特殊规则 即由于环境污染导致的损害责 任应当适用损害结果发生地法 同时有一段简要的说明附随于该条款 齐湘泉著 涉外民事关系法律适用法 m 北京 法律出版社 2 0 0 6 2 3 2 1 6 涉外环境侵权行为的法律适用 后面 强调说明为了保护受害人的权益适用损害结果发生地法是必要 且充分的 无论损害结果地法对于受害人提供的保护是否比侵权行为 地法所提供的保护更为广泛 适用损害结果发生地法都是合理的 原 因在于这并没有违背受害人对法律保护的合理期待 而环境侵权中的 侵权行为实施地对于受害人来说往往具有较大的偶然性 适用其法律 不具有正当性 同时损害结果发生地法的适用不以侵权行为人能够预 见损害结果将会在该地发生为前提 但是 日本国会于2 0 0 6 年通过 并于2 0 0 7 年1 月1 日起实施的新的国际私法 法律适用通则法 删 除了对涉外环境侵权制定的专门法律适用规则 因而日本的涉外环境 侵权仍应适用一般侵权的法律适用规则 即原则上适用损害结果发生一 地法律 在加害人不能预见时适用侵权行为地法律 可见 日本的国际私法立法就介乎于一般侵权的法律适用规则和 特殊侵权法律适用规则之间 需要更加明确化 下边也就接着探讨一 般侵权适用于涉外环境侵权的冲突规则 一 二 对涉外环境侵权行为适用一般侵权行为的冲突规则 目前针对涉外环境侵权所制定的特殊冲突规则并不多 因而大多 数国家对涉外环境侵权仍然适用一般侵权的冲突规则 这些冲突规则 主要包括当事人意思自治 有利于受害人的法律 侵权行为地法 损 害结果发生地法 最密切联系地法等 首先就当事人意思自治而言 由当事人自己协商选择所适用的法 律 尤其是当事人合意选择法院所在地的法律可以避免法官去查明外 鞠凤琴 浅析新日本国际私法一 法律适用通则法 j 中日民商法研究 2 0 0 6 8 5 1 7 硕士学位论文 国法的负担 有利于争端的解决 然而这种表面的自由公平却忽略了 环境侵权的特殊性 当事人意思自治原则一般适用于合同领域 合同 的双方当事人一般在低位和实力方面是均等的 但是在涉外环境侵权 中侵权行为人一般是经济实力比较强大的企业 而受害者往往只是毫 无抵抗能力的公众 因而两者之间实力和地位上悬殊 决定了侵权行 为人会利用其强大的经济实力和受害者在专业上的缺陷迫使受害人 接受不利于自己的法律 不仅如此 在实践中怎么去操作使得当事人 双方对法律构成合意选择 是否允许默示选择等问题还需要得到具体 的规定 概括的来说 当事人意思自治在涉外环境侵权上的法律适用 是有待商榷的 其次适用侵权行为地法的冲突规则具有一定的合理性 因为涉外 环境侵权中涉及的受害人往往人数众多 更有可能处于不同的国家或 者不同国家的住所 因此在这种情况下适用侵权行为实施地法可以保一 证在同一起涉外侵权案件中不同国家的受害人受到同等的保护 但是 在涉外环境侵权中侵权行为地对于受害人而言具有较强的偶然性 适 用侵权行为地法会超过受害人对其利益保护的合理期待 同样侵权行 为人的侵害行为往往是经过行政授权且可能是依据侵权行为地法从 事的行为 在这种情况下如果适用了侵权行为地法 那么侵权行为人 会依据侵权行为地法中对其有利的规定来限制或免除自身的责任 最后从适用最密切联系地来看 因为最密切联系原则是个模糊的 定位 什么是最密切联系没有法律明确的规定 所以适用最密切联系 地法具有很大的弹性 使得法官具有很大的自由裁量权 从一个方面 涉外环境侵权行为的法律适用 说 最密切联系地法的适用可以大大提高审判的效率 可以更加灵活 地是适应各种不同的情况 但从另外一个方面说又可能走向另外一个 极端 导致法官权力的滥用 成为其不按规则行事的借口 任何一 种现代的法律选择方法都倾向于主要适用法院地法 这种倾向并不奇 怪 它可以提高审判效率 因为律师和法官都对他们所在地的法律了 如指掌 而如果适用其他地方的法律就必须耗费大量的时间和资源了 解该法律 因而在法律实践中 所谓的最密切联系地原则都成为了法 官借以适用法院地法的理由 三 适用于涉外环境侵权行为的法律适用冲突规则的特点 在涉外环境侵权行为的法律适用中 由于环境侵权是一种特殊的 侵权形态 使得适用于涉外环境侵权行为的法律适用冲突规则无法只 用一个连接点 而需对其合理性和现实性进行分析进行各方利益的平 衡 在立法中设计需要灵活从各方面出发考虑 但是由于环境侵权着 重保护的是环境问题且环境作为中介因素对受害者的损害 所以要更 加注重对环境侵权纠纷中受害人利益的保护 国际私法层面上的弱者 是指在涉外民商事关系中处于弱势地位或者不利地位的当事人 这种 弱势地位或者不利地位体现在当事人的知识 专业 经济 技能和信 息方面 在国际私法领域中弱者的出现使得加强了对公平平等的追 求 这点也更是体现在了涉外环境侵权行为的法律适用中 环境侵权 的一方往往是具有较强大经济实力的企业 在涉外侵权中更加如此 更有可能是具备垄断地位的大型跨国企业 相对于侵权人来说 有的 oh a n n e s r e s c a m p s l i a b i it yf o re n v ir o n m e n t ald a m a g e j e r a f o r u m 2 0 0 5 9 2 5 1 9 硕士学位论文 时候虽然受害人人数众多 但是受害人却都是一般的公众 因而有利 于受害人的原则是适用于涉外环境侵权法律适用冲突规则的特点口 第三节涉外环境侵权行为法律适用的发展趋势 第二章的第一点中已经提到 国家责任已经慢慢退出了舞台 统 一的实体性公约也有其无法完善的弊端 涉外环境侵权的法律适用将 会由冲突规则日益发挥主导作用 并且国际社会的立法与司法实践也 反映了针对涉外环境侵权行为制定特殊的法律适用冲突规则的倾向 其次由于适用于涉外环境侵权行为的法律适用冲突规范的特点 也就是有利于受害人的原则决定了有利于被害人的冲突规范是历史 发展的方向 也是现存的国际法律文件和相关国家立法中也把这个以 特点体现的更加明显 一 冲突规则的主导作用日趋明显 冲突规则在国际私法上适用是用以弥补实体法公约上的不足 而 且在涉外环境侵权当中 因为其实一种特殊的侵权形态 不同的国家 有其不同的特点 因而为了适应各个方面的巨大差异和日新月异的社 会 在涉外环境侵权的法律调整呈现多层次局面的前提下 冲突规则 的主导作用日趋明显 然而在冲突规则自身也在不断地演化和完善 发展 一开始涉外环境侵权的案件非常少见 甚至在一些欠发达的国家 更是从未发生过 缺乏普遍性 大多国家都没有对与涉外环境侵权的 屈广清著 屈氏国际私法讲义 m 北京 法律出版社 2 0 0 3 3 0 8 2 0 涉外环境侵权行为的法律适用 特殊规定 一般郜放在一般侵权里面进行调整 其中不利和不完备的 地方当然存在 但是由于案件数量的稀少而忽略不计 随着近些年来 涉外环境侵权案件的不断上升趋势和环境问题的严重性 各国也加强 了对涉外环境侵权的重视 开始专门列出关于涉外环境侵权的条款 比如瑞士和比利时 另一个方面自2 0 世纪9 0 年代开始国际社会开始 致力于环境侵权冲突法的统一立法活动 首先是海牙国际私法会议的立法活动 1 9 9 2 年以来海牙国际私 法会议对涉外环境损害责任一直关注 有关涉外环境侵权的国际私法 问题成了海牙国际私法会议的关注对象 在1 9 9 4 年在德国举办的 关 于环境损害的国际私法公约 研讨会上 代表们认为未来的海牙公约 秽 弦 的谈判者应本着开放的态度 不仅将管辖权和冲突法 而且还能将 些程序性的问题以及公约与其他规定了通过赔偿基金和其他赔偿方 式的公约之间的关系问题也纳入了统一努力之中 与会代表达成了两 罗 方面共识 一是确认 损害结果发生地 连接点的重要地位 二是主 张在环境侵权的法律适用方面引入 有利于被害人原则 其次是美洲国家组织的环境侵权冲突法统一化的动议 乌拉圭代 表团提议的涉外环境污染的国际民事责任的国际私法问题为第六次 会议的第三项议题 该提议主张环境侵权适用侵权行为实施地法 如 果其与侵权结果发生地不一致 原告有权选择 如果实施者与受害者 有共同住所 惯常居住地或注册地 适用该地法律 与海牙国际私法 会议一样 美洲国家组织也在为涉外环境损害的冲突法的统一进行努 ornd i g o rw o i f r u m n e l em a t z c o n f l i c t si ni n t e r n a t i o n a lb n v i r o n m e n t a il a w m s p r i n g e r 2 0 0 3 1 5 6 2 1 硕七学位论文 力和尝试 但是由于该议题本身的复杂性和并不完全成熟的现实条 件 这份提案没有引起其他成员国的关注 因而要想在此议题上取得 实质性进步还有很长的路要走 但是美洲国家组织在此方面所进行的 努力和研究仍是值得肯定的 最后是欧洲联盟的涉外环境侵权冲突法的统一化活动 欧洲议 会 欧盟理事会通过的非合同之债法律适用条例 也就是罗马公约 i i 包含了一条对于非合同义务的基本法律适用规则 其内容为以损 害结果发生地法作为非合同义务的准据法 在专门规定涉外环境侵权 的第7 条中规定 因环境损害或由环境损害而导致的人身或财产损害 而产生的非合同之债 应当适用该条例中的非合同义务的基本法律适 用规则 除非损害赔偿请求人选择依据导致损害之事件发生地国法 来提出诉讼请求 委员会更倾向于采用最有利于受害人原则 它一方 面规定对于环境侵权引起的非合同义务适用损害发生或可能发生地 法 同时又赋予受害人选择适用侵权行为实施地法的权利 而允许受 害人选择准据法往往会导致有利于受害人的结果 进而起到间接保护 环境的目的 实际上 欧洲委员会采用有利于受害人的原则并不是基 于对任何一方当事人合法期待的保护 而是为了实现欧盟有关环境保 护的实体政策 二 涉外环境侵权行为法律适用规则的新发展 有利于受害人 总结目前各国关于涉外环境侵权的立法例和统一涉外环境侵权 法律适用规则的实践 在其内容方面的一个共同特点就是注重对环境 杨潇潇 国际环境侵权及其法律调整 d 重庆 西南政法大学 2 0 0 8 2 8 2 2 涉外环境侵权行为的法律适用 侵权纠纷中受害人利益的保护 这是国际私法保护弱者原则适用于环 境侵权法律选择过程的结果 也是未来立法的发展趋势 美国冲突法革命思潮中卡弗斯的结果选择说是有利于受害人原 则在在国际私法上的理论渊源 卡弗斯竭力反对传统的法律选择规则 仅仅关注一般意义上选法的恰当性 而忽略所选法律适用的内容和结 果是否公正 他提出法院在选择方面 不应是消极 被动的 而必须 去考察相互冲突的法律规则的具体内容 比较适用不同法律所导致的 结果 并衡量这种结果对当事人是否公正 这一思想渊源为今后的发 展奠定了基础 因而从目前国际上处理涉外环境侵权行为法律适用问 题的立法实践来看 有利于受害人原则主要以两种方式体现于冲突规 则之中 一是允许当事人在侵权行为实施地法和侵权结果发生地法之 间进行选择 或者允许法院从中选择有利于受害人的法律 二是以侵 权结果发生地法的适用为主 允许当事人选择侵害行为地法 这种类 型的法律适用的结果便是加重了侵权责任人的责任 同时加强对受害