民事诉讼法学概述习题.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。第一章 民事诉讼法学概述 = 信息中心 =第一章 民事诉讼法学概述 【重点难点解析】 1民事诉讼 （1）民事诉讼是国家解决民事冲突的一种手段； （2）民事诉讼的目的是排难解纷； （3）民事诉讼是一种活动； （4）该活动的主体有法院、当事人、诉讼参加人和其他诉讼参与人； （5）主体必须依法活动； （6）民事诉讼与人民调解、仲裁、单位处理以及当事人自我平息冲突有诸多不同点。 2民事诉讼法 （1）民事诉讼法是国家立法机关依法制定的； （2）民事诉讼法是国家的基本法； （3）民事诉讼法是程序法； （4）民事诉讼法是法院、当事人以及所有诉讼参与人必须遵循的法律规范； （5）一般所谓民事诉讼法是指广义的民事诉讼法。 3民事诉讼法的任务 （1）保证法院审理民事案件； （2）便于当事人行使诉权； （3）宣传法制。 【答疑解惑专栏】 疑问1：解决民事冲突的方式有五种，请问，民事诉讼居于何种地位？ 解答：民事诉讼是解决民事冲突的重要方式。表现在：（1）它是国家权力作用的结果。其他四种解决民事冲突的方式都是民间的解决方式。（2）它是解决民事冲突的最后一道防线。也就是说，当其他方式不能解决民事冲突时，最后还可以寻求民事诉讼的解决方式。（3）它是解决民事冲突中的最权威方式。因为它具有特殊的法律强制性。这一点在其他四种解决民事冲突的方式中几乎是不存在的。 疑问2：民事诉讼与民事诉讼法有何区别？ 解答：民事诉讼是一种活动，民事诉讼法是一种法律规范；民事诉讼是多个主体共同作用所形成的一个过程，民事诉讼法则是立法机关行使权力后的产物。民事诉讼是一种动态，民事诉讼法则是一种静态。民事诉讼离不开民事诉讼法的调整，民事诉讼实践反过来又会丰富民事诉讼法。 疑问3：民事诉讼法与民事诉讼法学有何不同？ 解答：民事诉讼法是国家制定的一种法律规范，民事诉讼法学则是学者们们从事的一种理论研究科学；民事诉讼法是民事诉讼法学研究的对象，民事诉讼法学研究的目的是为了进一步完善民事诉讼法。民事诉讼法规定的内容人民法院必须实行，当事人和其他诉讼参与人必须遵守，它具有特殊的强制性，而民事诉讼法学的内容则只能起到一种指导的作用，它并不能也不要求法院、当事人一一照办。民事诉讼法学虽然不能直接付诸实践，但它的理论研究成果却对民事诉讼法的完善有着十分重要的作用。 疑问4：法院调解与人民调解有何区别？ 解答：第一，主体不同。法院调解的主体是人民法院，人民调解的主体是人民调解委员会（组）；第二，依据不同。法院调解依据的是民事诉讼法和实体法，人民调解依据的则是人民调解条例和相关的实体法，有时还要依据民间的习俗；第三，法律效力不同。法院调解成功形成的调解协议或调解书具有法律的权威和特殊的强制力，与判决无异。人民调解成功所形成的调解协议只能依靠当事人自觉履行，它并无特殊的强制力，当事人翻悔的，还可向法院起诉。 【同步测试与参考答案】 同步测试： 1名词解释 （1）民事诉讼 （2）民事冲突 （3）民事诉讼法 （4）仲裁 （5）人民调解 （6）民事诉讼法的效力 2选择题 （1）人民调解协议（）成为执行根据。 能不能在一定条件下有给付内容时 （2）中华人民共和国民事诉讼法是（）形式意义上的民事诉讼法。 不是是有时是部份是 （3）仲裁属（）性质。 司法民间行政诉讼 （4）民事诉讼法的效力主要指（）。 对人的效力对地域的效力 对法院的效力对事的效力 （5）中华人民共和国民事诉讼法一共有（）条。 270条205条 300条370条 （6）解决民事冲突的方式有（）。 当事人和解行政诉讼 人民调解仲裁 3简答题 （1）民事诉讼法有哪些任务？ （2）民事冲突形成的原因有哪些？ （3）民事诉讼与刑事诉讼有些什么区别？ （4）民事诉讼法学研究的对象是什么？ 4论述题 试述民事诉讼的外部关系。 参考答案： 1名词解释 （1）教材第4页。 （2）教材第1页。 （3）教材第6页。 （4）教材第4页。 （5）教材第3、4页。 （6）教材第二节四。 2选择题 （1） （2） （3） （4） （5） （6） 3简答题 （1）参见教材第二节三。 （2）参见教材第一节一。 （3）参见教材第页。 （4）参见教材第三节一。 4论述题 民事诉讼的外部关系主要指它与当事人自我平息冲突、单位处理纠纷、人民调解、仲裁的区别与联系。参见教材第一节第三部份。第二章 民事诉讼法律关系 = 信息中心 =【答疑解惑专栏】 疑问：民事诉讼法律关系与民事法律关系是不是一回事？ 解答：不是。法律分为程序法和实体法两大类，民事诉讼法律关系属于程序法研究的范畴，民事法律关系属于实体法研究的范畴。就空间而论，民事诉讼法律关系只即于民事诉讼空间，而民事法律关系却经常发生在民事交往领域。在民事诉讼法律关系中，法院是一个难以离开的主体，而在民事法律关系中，法院却不是离不开的主体，除非法院以民事主体的身份参加民事活动。民事诉讼法律关系是一种多面的既统一又分离的有序的关系束，民事法律关系往往是单面的关系。虽然二者都是一种社会关系，但他们所受调整的法律却完全不同，一个接受民法的调整，一个接受民事诉讼法的调整。 疑问：研究民事诉讼法律关系有什么意义？ 解答：民事诉讼是一个动态的过程，动态的外观与过程的长短与法院、当事人和其他诉讼参与人的行为有密切的关系。而主体的行为就本质上说是行使诉讼权利或履行诉讼义务。但诉讼权利和诉讼义务却是民事诉讼法律关系的内容，可见，研究民事诉讼法律关系有利于民事诉讼；正确认识和深刻理解民事诉讼法律关系的概念和特征，是我们研究民事诉讼法学的重要环节；研究民事诉讼法律关系还有助于民事诉讼实践。人民法院在诉讼中，一方面要行使职权，另一方面要以法律关系主体的身份正确行使权利和履行诉讼义务。对当事人和其他诉讼参与人而言，也存在一个正确行使诉讼权利和及时履行诉讼义务的问题，一句话，诉讼要顺利向前进行，所有主体均需按自己在法律关系中所处的地位行事，不得超越其上或游于其外。 【同步测试与参考答案】 同步测试： 1名词解释 （1）民事诉讼法律关系 （2）民事诉讼法律关系的主体 （3）民事诉讼法律关系的内容 （4）民事诉讼法律关系的客体 （5）民事诉讼行为 2选择题 （1）率先提出民事诉讼法律关系的学者是（）。 克列曼松冈义正 瓦希比洛夫 （2）（）都是民事诉讼法律关系的主体。 人民法院当事人 支持起诉人翻译人员 （3）民事诉讼法律关系的学说先后有（）几种。 一面关系说法律状态说 多面系列关系说二面关系说 （4）民事诉讼法律关系发生的条件是（）。 民事诉讼行为民事诉讼权利 民事诉讼法事件 3简答题 （1）民事诉讼法律关系的特点是什么？ （2）民事诉讼法律关系的内容有哪些？ （3）民事诉讼法律关系是如何发生的？ 4论述题 评民事诉讼法律关系的几种学说 参考答案： 1名词解释 （1）参见教材第20页 （2）参见教材第23页 （3）参见教材第24页 （4）参见教材第25页 （5）参见教材第22页 2选择题 （1） （2） （3） （4） 3简答题 （1）第一，当事人是民事诉讼法律关系的当然主体； 第二，人民法院在民事诉讼法律关系中居于重要的地位； 第三，民事诉讼法律关系是一种系列的关系，又是一种既分立又统一的关系。 针对以上三点展开适当的分析。 （2）参见教材第24页。 （3）此即民事诉讼法律关系发生的条件。即首先有民事诉讼法律规范，其次有一定的民事诉讼行为发生或者有一定的事件发生。例如，有当事人的起诉行为，就可能引起民事诉讼法律关系的发生；又如，在诉讼进行中，遇当地发生强烈地震，会引起民事诉讼法律关系暂时中止。 4论述题（答题要点） （1）民事诉讼法律关系的定义； （2）民事诉讼法律关系的出现； （3）民事诉讼法学界存在的几种学说。 （4）指出各种学说的不足。 （5）民事诉讼法律关系是一种多面的系列关系。第三章 基本原则和基本制度 = 信息中心 =【答疑解惑专栏】 疑问1：民事诉讼法规定诉讼权利平等原则，是否意味着当事人在诉讼中的权利完全相同？ 解答：民事诉讼中规定诉讼权利平等原则，并不意味着当事人在诉讼中所享有的诉讼权利完全相同。诉讼权利平等原则是给予当事人平等的诉讼地位，享有平等的权利，承担平等的诉讼义务，这种平等是一种对等关系。当事人双方在诉讼中的权利是相同的，比如双方都有申请调解的权利，都有委托诉讼代理人的权利，都有进行辩论的权利；而有些权权利则是对等的，比如原告行使起诉权以后，被即享有对其提出反诉的权利。 原告与被告在诉讼中所享有的权利对比如下： 原被告双方共同享有的诉讼权利 申请调解、和解、进行辩论、委托诉讼代理人、申请回避、查阅、复制笔录、上诉等权利 原告单独享有的诉讼权利 增加、变更、放弃诉讼请求，撤诉的权利 被告单独享有的诉讼权利 反驳、承认原告诉讼请求，提出反诉的权利 疑问2：民事诉讼法规定了调解原则，是否可以理解为调解是法院解决民事纠纷的必经程序？ 解答：民事诉讼法虽然将法院调解规定为民事诉讼的基本原则，这不意味着法院在解决民事纠纷时必须调解以后，才能作出判决。根据法律的规定，我国的法院调解首先应当遵循自愿的原则，当事人不同意调解的，人民法院应当尊重当事人的意愿，不能强制调解。但在审理离婚案件时，人民法院应当进行调解，调解不成的及时作出判决。 疑问3：调解中的合法性原则，是否是要求法院在调解中严格按照程序法以及实体的规定进行调解？ 解答：民事诉讼中的调解与判决存在一定的区别：判决是在法院查明案件事实的基础上，严格依法作出的，具有职权性和严格的规范性的特点。而调解则突出了当事人处分权的作用，在程序规范方面，法院必须严格依照民事诉讼法规定的调解程序主持调解活动；在实体方面则应当充分尊重当事人处分权的行使。由于是否能够达成实体协议，以及形成怎样的协议，与当事人的主观判断有密切关系。所以，调解实体方面的合法性，主要是当事人处分权行使的合法性。比如，原告诉被告返还500元借款，在借款事实成立的前提下，当事人双方可以互作让步。 疑问4：我国的辩论原则与西方国家的辩论原则的含义是否一致？ 解答：我国民事诉讼法规定辩论原则与西方国家民事诉讼的辩论原则（辩论主义）存在重大区别。我国民事诉讼的辩论原则的实质，是当事人在诉讼中享有辩论的权利。而在西方国家民事诉讼法所规定的辩论原则，则反映了诉讼结构的问题。按照西方国家民事诉讼法辩论原则的要求，法院要受当事人辩论的约束，即：事实主张由当事人提出；当事人不争的事实法院必须照此认定；法院只能针对当事人主张的证据进行调查。法院不能在当事人主张之外认定事实和收集、调查证据。 疑问5：当事人处分其程序权利，是否一定会处分到实体权利？ 解答：当事人在民事诉讼中处分权行使的范围包括对程序权利的处置，也包括对实体权利的处置。在通过情况下，当事人要实现对其实体权利的处置，首先应当处置其诉讼权利。比如，当事人一方若要与对方达成调解协议，首先应当行使申请调解的权利。但是，当事人对程序权利的处置，却不一定会涉及到实体权利的处分。比如，原告行使撤诉的权利，就不会处置其实体权利。 疑问6：在执行程序中，为什么当事人可以和解，而法院不能进行调解？ 解答：在执行程序中，是涉及到当事人自身利益的实现，根据意思自治的原则，当事人当然可以依法对自己的利益进行处置。当事人和解的行为是其所享有的处分权在执行程序中的体现。但是，当事人在执行程序中达成和解协议，其目的是为了结束执程序。当事人形成的和解协议并不意味着改变了生效法律文书的内容，在一方当事人拒不履行和解协议的内容时，另一方当事人仍可以要求法院按照原生效法律文书的内容予以执行。与此不同，法院在执行程序中却不能主持当事人进行调解，有以下几点理由：1、执行组织行使的是审判权中的强制执行权力，其基本的功能是强制实现生效法律文书的内容，而不具有审理、解决纠纷的功能；而对民事案件的调解权是属于法院审理、判决权的内容；2、调解是法院解决纠纷的一种方式，只有在存在民事争议的前提下，调解才具有意义。在执行程序中，执行的依据是存在已生效的法律文书，当事人之间已不存在民事权利争议，所以无调解的利用可言；3、法院若用调解方式促使当事人在执行程序中达成调解协议，实际上也就改变了生效法律文书的内容，而根据法律的规定，法院若要改变生效法律文书的内容，不但要求生效文必须存在错误，同时必须按照法律规定的审判程序依法再审后才能重新作出调解或判决。综上所述，在执行程序中当事人是可以进行和解的，而法院是不能进行调解的。 疑问7：公开审判的案件，是否意味着案件审理的一切内容都公开？ 解答：公开审判制度的核心内容，是案件的审理过程向社会公开，但并不意味着案件审理的一切内容都向社会公开。其中，合议庭的评议活动不向社会公开，这是为了确保合议庭的每一位成员充分、如实地发表对案件的处理意见所必须的。除此之外，根据我国民事诉讼法的程序结构安排，案件开庭审理前的准备程序内容也无法公开。 疑问8：不公开审理的案件，是否开庭审理，判决是否公开宣告？ 解答：公开审判与开庭审理是两个内涵不同的概念。公开是指审理的过程向社会公开，公众可以进行法庭旁听；而开庭指的是法院审理民事案件的具体形式，是在法庭的主持下，当事人和其他诉讼参与人的参加下对案件进行审理。公开审判的案件，法院一定开庭审理；而不公开审理的案件，法院也要开庭，只不过庭审的过程不向社会开放，公众不能进入法庭旁听。此外，根据民事诉讼法的规定，无论法院是否公开审理案件，判决结果一律应当公开宣告。 疑问9：合议庭在审理民事案件时，如果无法形成多数意见，审判长是否有权决定案件的处理结果？ 解答：根据我国法院组织法以及民事诉讼法的相关规定，我国法院依法独立审判民事案件，是指法院作为一个整体独立，而非合议庭独立或审判员独立。如果合议庭无法形成多数意见，审判长无权决定案件的处理结果，而只能报本院审判委员会讨论决定。 疑问10：合议庭若是由审判员与陪审员共同组成的，那么陪审员的职权如何？ 解答：根据我国法律的规定，陪审员参与民案件的审理，与审判员享有同等的权力，即可以对案件的事实审理和法律适用发表意见。但有一点应当注意，陪审员在合议庭中不能担任审判长。 【同步测试与参考答案】 同步测试： 1.名词解释 (1)民事诉讼基本原则 (2)民事诉讼的特有原则 (3)诉讼权利平等原则 (4)法院调解原则 (5)处分原则 (6)辩论原则 (7)直接原则 (8)言词原则 (9)公开审判制度 (10)合议制度 (11)回避制度 (12)两审终审制度 2.单项选择题 (1)诉讼权利平原则是指当事人在民事诉讼中（ ）。 A.享有相同的诉讼权利 B.享有同等的诉讼权利 C.享有对等的诉讼权利 D.以上说法都不正确 (2)人民法院对案件依法独立进行审判，不受（ ）。 A.立法机关的干涉 B.检察机关的干涉 C.行政机关的干涉 D.任何机关的干涉 (3)在民事诉讼中，当事人行使处分权的范围（ ）。 A.仅限于实体权利 B.仅限于程序权利 C.既可以处分实体权利也可以处分程序权利 D.以上说法都不正确 (4)在民事诉讼中，辩论原则适用的阶段是（ ）。 A.诉讼的全过程 B.审判程序 C.执程序程序 D.庭审阶段 (5)根据民事诉讼法的规定，检察机关有权对（ ）。 A.诉讼活动进行监督 B.人民法院审判活动进行监督 C.当事人的诉讼活动进行监督 D.其他诉讼参与的诉讼活动进行监督 (6)人民法院审判独立是指（ ）。 A.合议庭独立 B.审判员独立 C.审判委员会独立 D.法院作为一个整体独立 (7)以下不可以提出上诉的判决有（ ）。 A.基层人民法院作出的一审判决 B.中级人民法院作出的一审判决 C.高级人民作出的一审判决 D.最高人民法院作出的一审判决 (8)调解是人民法院解决民事纠纷的重要形式，关于生效调解书的说法正确的是（ ）。 A.调解书的效力高于法院的判决书 B.调解书的效力低于法院判决书 C.调解书与判决书具有同等的效力 D.以上说法均不正确 3.多项选择题 (1)以下关于辩论原则的说法，正确的有（ ）。 A.是民事诉讼的特有原则 B.既可以对程序问题进行辩论也可以对实体进行辩论 C.当事人可以相互辩论也可以与审判员辩论 D.只适用于审判程序 (2)以下属于民事诉讼特有原则的有（ ）。 A.适用法律平等原则 B.处分原则 C.检察监督原则 D.法院调解原则 (3)以下案件不公开审理的有（ ）。 A.离婚案件 B.合同案件 C.个人隐私案件 D.涉及国家机密案件 (4)人民检察院可以对人民法院作出的以下裁判提出抗诉（ ）。 A.一审生效判决 B.二审判决 C.驳回起诉的生效裁定 D.不予受理的生效裁定 (5)以下关于陪审员的说法正确的有（ ）。 A.有权认定案件事实 B.有权适用法律 C.可以被要求回避 D.可以担任审判长 (6)在民事诉讼中，不能对当事人利益进行处分的有（ ）。 A.审判员 B.证人 C.经当事人特别授权的诉讼代理人 D.法定诉讼代理人 (7)必须适用合议制审理民事案件的法院有（ ）。 A.基层人民法院 B.中级人民法院 C.高级人民法院 D.最高人民法院 (8)根据民事诉讼法的规定，以下人员可以担任合议庭的审判长（ ）。 A.院长 B.审判员 C.陪审员 D.庭长 (9)鉴定人的回避不应当由（ ）决定。 A.院长 B.庭长 C.审判长 D.审判委员 (10)外国当事人在我国人民法院进行民事诉讼（ ）。 A.与我国当事人享有同等的权利 B.采取同等对等原则 C.不能委托律师代理诉讼 D.只能委托中国律师代理诉讼 (11)当事人双方都享有的诉讼权利包括（ ）。 A.申请调解的权利 B.撤诉的权利 C.反诉的权利 D.和解的权利 (12)回避的对象不包括（ ）。 A.审判员 B.当事人的近亲属 C.翻译 D.证人 4.简答题 (1)简答辩论原则的内容。 (2)简答公开审判制度的内容。 (3)简答处分原则的内容。 5.论述题 试述法院调解 参考答案： 1.名词解释 (1)参见教材第26页。 (2)参见教材第29页。 (3)参见教材第29页。 (4)参见教材第33页。 (5)参见教材第42页。 (6)参见教材第39页。 (7)参见教材第47页。 (8)参见教材第49页。 (9)参见教材第51页。 (10)参见教材第54页。 (11)参见教材第55页。 (12)参见教材第57页。 2.单项选择题 (1)B (2)C (3)C (4)B (5)B (6)D (7)D (8)C 3.多项选择题 (1)ABD (2)ABD (3)CD (4)ABCD (5)ABC (6)AB (7)BCD (8)ABD (9)ABD (10)ABD (11)AD (12)BD 4.简答题（答题要点） (1)辩论原则的内容包括： 当事人享有辩论的权利； 当事人可以对程序问题和实体问题进行辩论； 辩论的形式包括书面形式和口头形式两种； 辩论原则适用于审判程序； 未经当事人辩论法院不得作出裁判。 (2)公开审判制度包括以下内容： 开庭3日前公告当事人的姓名、案由和开庭的时间、地点； 庭审过程向社会公开； 判决应当公开宣告； 违反公开审判制度的后果的，若当事人提起上诉的，二审法院应当裁定撤销原判、发回重审；当事人申请再审的，人民法院应当再审。 (3)处分原则的内容包括： 当事人享有处分权； 处分的范围包括实体权利和程序权利； 当事人应当依法行使处分权，不损害公共利益和他人的合法权益； 处分原则贯彻民事诉讼的全过程，包括审判程序和执行程序。 5.论述题（答题要点） (1)法院调解原则的概念。法院调解原则，是指在民事诉讼中，在法院主持下当事人通过互相协商达成解决纠纷的协议的原则。 (2)法院调解的特点：第一，是人法院的一项诉讼活动；第二，以当事人的处分权为基础；第三，是人民法院审理民事案件的结案方式，生效的调解书与生效的判决书具有同等的法律效力。 （3）调解原则的基本内容：第一，法院在解决民事诉讼时，应当尽量运用调解的方式解决纠纷；第二，法院调解应当遵循自愿原则，包括程序的自愿和实体上自愿；第三，法院在调解时，应当在查清事实分清是非的基础上，依法进行调解，包括程序上的合法和实体上的合法；（4）调解原则仅在审判程序中适用。 （4）调解与判决的关系。调解与判决同是法院解决民事纠纷的方式，具有同等的重要性，不能偏重一方而轻视另一方。此外，调解不是法院解决民事纠纷的必经程序，即使当事人同意适用调解的方式，法院也不同久调不决，当事人不愿调解或调解无法达成协议的，人民法院应当及时进行判决。第四章 民事诉讼中的人民法院 = 信息中心 =【答疑解惑专栏】 疑问1：如何理解人民法院与其他国家机关、社会组织主管民事纠纷的关系？ 解答：在我国，除民事诉讼外，解决民事权益纠纷的途径还包括当事人自决、有关机构或组织的居间调解、仲裁机构仲裁裁决等其他多种途径。民事纠纷发生前或发生后，当事人“意思自治”自由选择解决纠纷的具体途径，各个机构不得主动介入。因此，属于人民法院主管的民事纠纷，有许多未被当事人诉诸法院，而是通过其他途径解决的，或者是先通过其他途径未获满意的解决才诉诸法院的。 处理人民法院主管民事纠纷与其他机构、社会组织主管民事纠纷的关系，主要采取下列方式：（1）人民调解委员会、社会团体、企事业单位、行政机关调解民事纠纷不是提起民事诉讼的必经程序。（2）民商事仲裁和民事诉讼相互排斥。根据我国仲裁法和民事诉讼法的规定，对于属于民商事仲裁范围的合同纠纷和其他财产权益纠纷，当事人依法选择了仲裁委员会仲裁的方式解决纠纷的，就不得再向人民法院提起诉讼；当事人选择了民事诉讼方式解决纠纷的，就不得向仲裁委员会申请仲裁。（3）劳动争议仲裁是民事诉讼的前置程序。根据我国劳动法、民事诉讼法规定，劳动争议发生后，双方当事人应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；当事人对劳动争议仲裁裁决不服的，自受到裁决书之日起15日内，可以向人民法院提起劳动争议民事诉讼。 疑问2：如何理解“司法最终裁判原则”？ 解答：司法最终解决原则的内涵是，其他机构对其主管的民事纠纷不能彻底解决时，均由法院通过审判的方式最终解决纠纷，法院的裁判具有最高的权威性和法律效力，对机关、团体和个人都具有约束力。 疑问3：实现人民法院在民事诉讼中的地位和职权主要应当解决哪些问题？ 解答：主要应当解决：（1）切实落实人民法院依法独立审判民事案件基本原则；（2）正确掌握当事人处分权与人民法院民事审判权的相互关系；（3）完善对人民法院的监督制约机制。具体阐述详见教材第62页63页。 疑问4：审判实践中常常出现陪审制形同虚设的现象，陪审制是否应当废除？ 解答：民事诉讼陪审制度具有以下积极意义：（1）有助于增大审判程序的透明度；（2）作为人民行使国家权力的一种直接方式，陪审制可以增强民众的国家主人的使命感，陪审员将社会各个阶层的正义理念注入审判过程中，有助于缩短审判与社会、与民众的距离，提高民众对审判的信赖；（3）作为保障司法公正的重要手段，陪审制度可以起到程序内社会监督的积极作用。可见，陪审制应当完善，而不应废除。 【同步测试与参考答案】 同步测试： 1名词解释： （1） 民事案件的主管 （2） 法官 （3） 审判组织 （4） 合议制 （5） 独任制 （6） 陪审员 2 不定项选择题： （1）村民甲与乙因返还借款问题发生纠纷，后经村人民调解委员会调解，双方达成协议：乙于调解协议达成后一个月内返还甲借款1500元。人民调解委员会就返还制作了调解书，并将调解书送交给甲与乙。一个月之后，乙未按该调解书履行义务。在此种情况下，甲（ ）。 A可以直接到法院申请强制执行 B应当通过村人民调解委员会向人民法院申请强制执行 C可以直接到人民法院就乙借款问题提起诉讼 D应由村调解委员会开出借款问题经调解委员调解的证明方可到人民法院起诉 （2）甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议，约定一旦合同履行发生纠纷，由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行发生争议，甲公司交乙公司告上法庭。对此乙公司没有向受诉法院提出异议。开庭审理中，甲公司举出充分证据，乙公司败诉几成定局，于是乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议。法院审查后认为该仲裁协议无效，此时（ ）。 A继续审理 B判决该仲裁协议无效 C如甲公司对仲裁协议效力没有异议，则裁定驳回起诉 D将仲裁协议的效力问题移交有关仲裁委员会审理。 （3）合议庭在评议案件，如有意见分歧时，应当（ ）。 A由审判长决定 B少数服从多数 C报审判委员会决定 D报法院院长决定 （4）陪审员可以与审判员组成合议庭审理案件的情形包括（ ）。 A适用第一审普通程序审理案件 B重审案件 C适用一审程序再审的案件 D二审案件 （5）下述情况下，必须适用合议制审理的是() A 二审案件B再审案件C重审案件 D。依特别程序审理的案件 （6）独任制适用于（ ）及其派出人民法庭。 A 基层人民法院 B中级人民法院 C高级人民法院 D最高人民法院 （7）在民事诉讼中，人民法院的（ ）活动属于民事诉讼活动。 A受理案件 B合议庭向审判委员会汇报案情 C作出判决 D审查核实证据 （8）技术人员张强与华阳机械公司签订技术转让合同，在合同履行中发生了纠纷。依合同约定的仲裁条款，张强向B市仲裁委员会申请仲裁。裁决作出后，华阳机械公司以仲裁违反法定程序为由，申请法院撤销裁决，B市人民法院经审查，裁决撤销B市仲裁委员会的裁决。在此情况下，张强可以采取（ ）办法。 A可以要求B市仲裁委员会裁决此案的原仲裁庭纠正此案程序上的错误并再次对此案作出裁决 B可以根据原合同的仲裁条款再次申请仲裁 C可以与华阳机械公司重新达成仲裁协议申请仲裁 D可以就合同纠纷向人民法院起诉 （9）人民法院审理民事案件的审判组织形式为（ ）。 A独任制 B审判委员会 C合议制 D陪审制 （10）（ ），必须由审判员组成合议庭进行审理。 A重审案件 B再审案件 C选民资格案件 D二审案件 （11）合议庭的审判长可以由（ ）担任。 A法院院长 B民事审判庭的庭长 C法院院长或庭长指定陪审员一人 D法院院长或庭长指定审判员一人 （12）适用独任制审理的案件包括（ ）。 A适用督促程序的案件 B适用简易程序的案件 C选民资格案件 D企业法人破产还债案件 3简答题： （1）简述人民法院在民事诉讼中的地位 （2）简述法官任职回避的规定内容 （3）简述法院对民事案件主管的意义 4论述题： 论民事诉讼中的审判组织 5案例分析： （1）长江汽车大修厂承修友谊宾馆轿车两辆。双方在汽车修理合同中约定：如发生一切争议，均由A市仲裁委员会仲裁解决。汽车修理完毕，试车后，友谊宾馆以修理后轿车的性能不符合约定为由，拒绝支付修理费用。长江汽车大修厂隐瞒了仲裁协议的事实，向友谊宾馆所在地的基层人民法院提起诉讼。友谊宾馆收到起诉书副本后，提出双方当事人约定仲裁在先的意见。 问：一审法院如何处理友谊宾馆的意见？简述理由。 （2）李某通过招聘考试，1998年7月11日被正式聘任为甲有限责任公司总经理，聘期3年，从1998年7月11日至2001年7月10日止（其中含试用期3个月）。李某于1999年12月25日被该有限公司解聘，李某认为公司解聘他是违背合同的非法行为，为此，双方形成纠纷。 问：李某与甲有限责任公司的解聘纠纷应当通过何种法律途径予以解决？ （3）1999年11月1日下午，周甲在市区红星路口乘坐由赵乙驾驶的10路小公共汽车（车号为：10-99号）至本区红旗剧场。当车行使至青年路附近，赵乙、该车售票员陈丁同周甲就周甲下车问题发生争吵，陈丁先与周甲发生抓扯，赵乙将车停下后，朝周甲嘴部击一拳。后被他人劝解纠纷才平息。经医院诊断：周甲牙齿冠折，牙齿根折；法医鉴定其损伤程度为轻伤。 问：在该纠纷不能协商解决的情况下，周甲可以向法院提起什么性质的诉讼？简述理由。 （4）2000年2月19日，刘林（男，32岁，商店售货员）到市中区人民法院诉称：孙刚（男，27岁，工人）于2000年2月11日下午3点多钟，伙同其同事4人来商店买香烟时，与其发生了争执，进而双方发生殴斗。期间，孙刚不顾商店负责人极力劝阻，用随身携带的一把钳子将3个柜台玻璃全部打碎，并当众辱骂和打伤刘林本人。事后，孙刚不但不承认错误，反而在临走时又打了刘林两耳光，扬言此事没有完。为此，刘林要求人民法院依法判决孙刚赔偿一定经济损失，并向其道歉。 人民法院经审查后认为，孙刚的行为属违反我国治安管理处罚条例的规定，本案应当由公安机关负责处理，于是裁定不予受理。 问：人民法院不予受理的裁定是否正确，简述理由。 参考答案： 1 名词解释： （1）参见教材第64页 （2）参见教材第67页 （3）参见教材第70页 （4）参见教材第71页 （5）参见教材第72页 （6）参见教材第72页 2 不定项选择题： （1）C （2）A （3）B （4）ABC （5）ABC （6）ABCD （7）ACD （8）CD （9）AC （10）ABCD （11）ABD （12）AB 3简答题： （1）人民法院在民事诉讼中依法行使审判权，负责组织、指挥和保证民事诉讼活动的顺利进行，在民事诉讼中处于主导的地位。这种主导地位主要表现在以下几个方面：法院最终决定着民事诉讼的开始与结束；法院指挥民事诉讼程序推进的全部过程；法院决定民事诉讼案件结果的形式与内容。 （2）参考答案：我国法官法第16条和第17条对法官任职回避作了明确的规定，具体内容详见教材第70页。 （3）意义主要在于：对当事人正确行使起诉权有着积极意义；保证法院与其他国家机关、社会团体在解决民事纠纷方面各司其职、各尽其能；及时解决民事纠纷，切实维护当事人的合法权益。 4论述题： 参考答案：答案要点应包括：审判组织的含义；合议制与独任制的含义和意义；合议制在一审、二审、重审、再审中的具体组成；独任制的适用案件及程序。具体阐述内容详见教材第70页72页。 5案例分析： （1）一审法院应裁定驳回起诉，告知当事人向A市仲裁委员会仲裁解决。理由是，在仲裁协议合法存在的情况下，当事人只能申请仲裁解决，不能向法院起诉。 （2） 李某与甲有限公司解聘一事解决的具体途径为：向甲有限公司所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。如果对劳动争议仲裁委员会对本案的仲裁裁决不服，李某可以提起民事诉讼。 （3）本案是一起人身伤害刑事自诉案件，周甲可以向法院提起刑事附带民事诉讼。理由是，被告人实施了故意伤害自诉人的实际行为；被告人的行为造成了自诉人人身健康权受到伤害的结果，自诉人的伤情经法定鉴定部门的法医鉴定，自诉人的伤情为轻伤；被告人有刑事责任能力；依照刑法和刑事诉讼法的规定，被告人应受到刑罚。本案中的关键证据是自诉人轻伤的法医鉴定结论，这一证据既是自诉人可以提起自诉的依据，又是自诉人向被告人要求赔偿经济损失的重要证据。 （4）法院应当受理刘林的起诉，而不应当裁定不予受理。因为，根据中华人民共和国治安管理处罚条例规定，对因民间纠纷引起的打架斗殴和损害他人财物等治安案件造成权利人的财物损失和人身损害需要赔偿和负担医药费用的，由公安机关裁决或者调解不是当事人向人民法院提起诉讼的必经程序。刘林请求人民法院依法判决孙刚赔偿一定经济损失，并向其道歉，符合民事诉讼法第108条规定的民事起诉的条件，市中区人民法院应当受理刘林的起诉。第五章 管 辖 = 信息中心 =【答疑解惑专栏】 疑问1：就一个具体的民事案件而言，确定案件管辖法院应当遵循怎样的逻辑思路？ 解答：这是在学习民事诉讼管辖的具体规定时，必须解决的一个重要问题。因为，民事诉讼法管辖规定的条文很多，我们必须明确，就一个具体的民事诉讼案件而言，究竟应当适用什么条文的规定以正确确定该案的管辖法院。以下图表反映的是确定特定案件管辖法院应当遵循的逻辑思路： 共同管辖与选择管辖 纠民事法院级别专属协议特殊一般地 一般地 纷纠纷主管管辖管辖管辖地域域管辖 域管辖 管辖例外规定通常规定 移送管辖 -裁定管辖指定管辖 - 管辖权转移 关于上列图表的说明： （1）特定纠纷发生后，必须确定纠纷的性质。根据我国法律的规定，就其一般性质而言，纠纷分为民事纠纷、行政纠纷和刑事纠纷。刑事纠纷通常称为刑事案件，刑事案件具有社会危害性，除法律规定的可由受害人自诉的案件外，对刑事案件实行“国家追诉主义”，禁止当事人间“私了”。具有行政可诉性的行政纠纷由当事人自己决定选择行政复议与行政诉讼途径予以救济，民事纠纷完全实行当事人自由选择救济途径。 （2）当明确是民事纠纷后，则必须确定该纠纷是否具有民事案件的可诉性，即确定法院主管。 （3）属于法院主管的民事案件，需确定依法应由哪一个人民法院管辖。在确定案件管辖法院时，遵循以下步骤： 第一，首先确定该案应由哪一级法院管辖。确定案件的级别管辖时，只有该案属于最高人民法院管辖的案件时，即确定了本案的管辖法院。除此之外，级别管辖不能实现特定管辖法院。 第二，当案件的级别管辖确定后，若此案属于专属管辖的案件，则完成了本案管辖法院的确定。 第三，此案不属于专属管辖，但符合协议管辖的规定，则完成了本案管辖法院的确定。 第四，此案不属于专属管辖、协议管辖，但若符合特殊地域管辖的情况，则适用民事诉讼法特殊地域管辖的规定完成本案管辖法院的确定；若此案不属于专属管辖、协议管辖和特殊地域管辖的情形，则需判定该案是否适用一般地域管辖的例外规定，即适用“被告就原告”规则确定本案管辖；若此案不属于专属管辖、协议管辖、特殊地域管辖和一般地域管辖的例外情形，则适用 一般地域管辖的通常规则“原告就被告”以确定本案管辖法院。 第五，由于据以确定民事案件管辖法院因素的多样性，级别管辖、特殊地域管辖、一般地域管辖中皆可能出现两个以上的法院依法享有对特定案件的管辖权。此时必须适用民事诉讼法第35条规定的选择管辖的规则以实现管辖法院的法定性、唯一性。 第六，在审判实践中，由于各种主客观因素的作用，出现实际受理案件的法院无法定管辖的依据、法院之间因案件管辖权发生争议以及有管辖权的法院因特定原因不能（或不宜）审理此案，应当依据民事诉讼法关于裁定管辖的规定分别适用移送管辖、指定管辖或管辖权转移予以处理，以实现特定案件管辖法院的法定性。 第七，为确保管辖法院法定性，我国民事诉讼法确立了的管辖权异议制度；这一制度能够保证法定管辖规定在民事诉讼实践中予以具体落实，实现法定恒定原则的要求。 疑问2：如何理解提出管辖权异议的“当事人”的范围？ 解答：提出管辖权异议的当事人，通常是被告。原告在以下两种情况下也可以提出管辖权异议：（1）原告发现其误向无管辖权的法院起诉后；（2）诉讼开始后被追加的共同原告认为受诉法院无管辖权的。民事诉讼第三人无权提出管辖权异议。 疑问3：如何理解协议管辖中的协议形式 ？ 解答：民事诉讼中的协议管辖有明示协议管辖和默示协议管辖之分，明示协议管辖是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定诉讼的管辖法院。默示协议管辖，是指被告应诉，对受诉法院行使管辖权不提出异议，就推定双方当事人均同意由受诉法院管辖，受诉法院便取得了对该案的管辖权。我国民事诉讼法对涉外民事诉讼既规定了明示协议管辖，又规定了默示协议管辖，而对国内民事诉讼，只规定了明示协议管辖。国内民事诉讼协议管辖必须采用书面形式，当事人可以在订立合同时约定协议管辖，将协议管辖作为合同的条款内容；也可以在合同订立后、诉讼发生前以书面形式约定协议管辖。 疑问4：对于一审法院因指定管辖而取得对本案的管辖权，当事人能否异议？ 解答：一般认为，指定管辖是法律赋予上级法院的权力，当事人不能提出异议。 疑问5：如何区分移送管辖与管辖权转移？ 解答：移送管辖与管辖权转移是裁定管辖制度中的不同规定，具体可以从（1）适用的前提，（2）性质；（3）作用；（4）程序等四个方面对移送管辖与管辖权转移进行区别。 【同步测试与参考答案】 同步测试： 1名词解释： （1）民事案件的管辖 （2）地域管辖 （3）专属管辖 （4）协议管辖 （5）共同管辖 （6）管辖权异议 （7）移送管辖 （8）指定管辖 （9）管辖权转移 2单项选择题： （1）M公司与N公司在甲县签定了一份购销合同，约定在双方住所地以外的乙市丙区履行该合同。合同尚未实际履行，双方即发生争议。为此，如果甲公司提起诉讼的话，该案的管辖法院应为（ ）人民法院。 A. M公司住所地 B. N公司住所地 C.甲县 D. 乙市丙区 （2）民事诉讼案件第一审案件主要由（ ）管辖。 A. 基层人民法院 B. 中级人民法院 C. 高级人民法院 D. 最高人民法院 （3）下列案件中，不属于专属管辖的案件是（ ） A. 因不动产提起的诉讼 B.因船舶相撞请求损害赔偿的案件 C. 因港口作业纠纷提起的诉讼 D.因继承遗产纠纷提起的诉讼 （4）裁定管辖不包括（ ） A. 移送管辖 B. 协议管辖 C. 指定管辖 D.管辖权转移 （5）因港口作业发生纠纷提起的诉讼，由（ ）人民法院管辖、 A. 原告住所地 B. 侵权行为地 C. 被告住所地 D. 港口所在地 （6）甲县人民法院将某案件移送乙县人民法院管辖，乙县人民法院认为该案应由丙县人民法院管辖乙县人民法院应当（ ）。 A. 将案件移送丙县人民住院 B. 提请它们的共同上级人民法院指定管辖 C. 将案件退回甲县人民法院 D. 对案件进行审理 （7）根据我国民事诉讼法的规定，（ ）对共同海损纠纷提起的诉讼无管辖权。 A. 被告住所地的人民法院 B. 船舶最先到达地的人民法院 D. 航程终止地的人民法院 D. 共同海损理算地的人民法院 （8）因房屋所有权发生的诉讼，属于（ ）。 A. 一般地域管辖 B. 特殊地域管辖 C. 专属管辖 D. 指定管辖 （9）人民法院在有管辖权的前提下，将本院已经受理的第一审案件，在有隶属管辖的上下级法院之间移送，属于（ ）。 A指定管辖 B选择管辖 C移送管辖 D管辖权转移 （10）对某一案件有管辖权的人民法院，可以一并管辖虽无管辖权但与该案有牵连的案件，这种管辖称为（ ）。 A共同管辖 B专属管辖 C合并管辖 D牵连管辖 3多项选择题： （1）（ ）案件由原告住所地人民法院管辖，原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。 A对下落不明或者宣告失踪的人提起有关身份关系的诉讼 B对被劳动教养的人或者被监禁的人提起的诉讼 C对不住在我国领域内居住的人提起有关身份关系的诉讼 D因侵权行为提起的诉讼。 （2）H市B区的居民郑海与王虹夫妇，在S市D区某商场购得由位于A省C区的大华煤气用具厂生产的卡式煤气炉。某次，他们带着该卡式气炉到位于Y省w区旅游，在用该煤气炉煮食品时，卡式炉发生爆炸，郑、王两人被炸伤。现郑、王欲向法院提出诉讼要求赔偿。（ ）对本案享有管辖权。 AH市B区人民法院 BS市D区人民法院 CA省C区人民法院 DY省w区人民法院 （3）根据我国民事诉讼法规定，（ ）有权管辖第一审民事诉讼案件。 A基层人民法院 B中级人民法院 C高级人民法院 D最高人民法院 （4）在不违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖规定的情况下，合同双方当事人可以在书面协议中选择（ ）中的一个人民法院为管辖法院。 A原告住所地和被告住所地 B合同签定地 C合同履行地 D标的物所在地 （5）根据民事诉讼法规定，中级人民法院管辖（ ）。 A重大涉外案件 B在本辖区有重大影响的案件 C最高人民法院确定的由中级人民法院管辖的案件 D港口作业纠纷提起的诉讼案件 （6）由侵权行为提起的诉讼，由（ ）人民法院管辖。 A原告住所地 B被告住所地 C侵权行为实施地 D侵权结果发生地 （7）因继承遗产纠纷提起的诉讼由（ ） 。 A.被继承人死亡时住所地法院管辖 B.被继承人死亡地法院