证券法讲义.doc

证券的基本分类n 金券：标明一定金额并为特殊目的而使用的证券（如：邮票、印花等）n 资格证券：证明持有人具有行使一定权利的资格的证券n 有价证券：记载和表明一定财产权利的证券，由于证券上所表明的财产权具有一定的价值和价格，因此可以自由转让有价证券的基本类型n 商品证券（如：提单）与价值证券（货币证券和资本证券）n 设权证券与证权证券n 记名证券与不记名证券n 政府证券、金融证券与公司证券n 要式证券与不要式证券n 上市证券与非上市证券关注：证券的无纸化n 公司制度的优越性之一：有限责任保护（降低风险）n 公司制度的优越性之二：资本的证券化（便于集资、便于权利的行使、便于分散风险、便于变现）n 实际上，资本的证券化是公司资本制度的一个重要组成部分，而且是提高公司经营效率的重要环节以及公司行为涉他性的重要原因，从这个角度来说，有关公司证券的规制，是公司法的应有内容证券与公司法n 公司法中关于公司资本制度的规制中存在着有关证券的规定n 鉴于资本的证券化在公司制度当中的重要地位，以及证券在发行、交易过程中的复杂性，尤其是涉及到大量的监管问题，需要在公司法之外有专门的立法对公司证券加以规制证券与证券法n 证券法以公司证券为主要规制对象，还包括其他一些主要的资本证券n 证券法的调整对象：证券法发行、证券交易、证券服务、证券监管n 证券法主要关注那些面向不特定多数人发行的证券n 证券法是行为法、强制法、程序法与实体法相结合公司法与证券法n 在涉及到公司证券这个领域，证券法可以看做公司法的特别法n 证券法侧重保护投资者利益，公司法侧重规范公司的组织和一般行为证券法的宗旨和作用n 规范证券发行和交易n 保护投资者合法权益n 促进市场经济的发展证券法的基本原则n 公开、公正、公平n （证券活动依法进行原则）n （分业经营、分业管理原则）n （国家统一监管和证券业自律管理、审计监督相结合的原则）05年证券法修订的主要内容n 放松了市场管制，扩大了证券交易的方式和范围，为证券市场的创新和发展留下了制度空间n 进一步完善了证券发行（发行门槛降低）和收购兼并制度n 强化了对投资者权益的保护n 强化了证券监管机构的权力，并严格设定了监管程序第二章 证券的发行制度第一节 证券发行概述证券发行的概念n 证券的发行人为筹集资金和调整股权结构，依法向投资人以同一条件招募和出售证券的一系列行为n 包含了证券募集、证券分派、缴纳资金、交付证券等一系列行为n 特别提示：发起设立股份公司的股票发行由于不涉及发起人之外的其他主体，因此，不包含在证券法意义上的证券发行之内证券募集的概念、性质、表现形式n 证券发行人在发行证券之前，向特定（私募）或不特定多数人公开招募其购买所发行的证券的行为n 是募集人（发行人）单方面的意思表示，构成要约邀请n 表现为制作招股说明书等募集文件，并为投资者提供认购书证券发行的种类n 股票发行、债券发行、基金券发行n 公司发行、金融机构发行、政府发行n 公募发行、私募发行n 设立发行、增资发行n 初次发行、再次发行n 平价发行、溢价发行、折价发行公募发行n 发行人通过中介机构向不特定的社会公众公开募集发行证券的方式n 向特定对象发行证券累计超过两百人n 优越性：筹集资金的潜力大，避免证券被少数人操纵、可以申请上市n 缺点：须核准、程序复杂、发行成本高私募发行n 向特定对象募集，即发行人或证券承销商通过自行安排，将股票、债券等证券产品销售给他所熟悉的或联系较多的合格投资者，从而避免经过证券监管部门审批或备案的一种证券发行方式n 主要针对机构投资者或者特定的个人投资者（如公司内部的高级管理人员）私募发行的优点n 注册豁免，可免受冗长繁琐的申请、查核，操作便捷、时效性强n 直接针对特定对象销售，节省大量公开成效费用及发行成本私募发行的缺点n 受到转售方面的法律限制，流通性较差n 为了弥补投资者不易变现的风险和损失，发行人多数必须给予额外的流动性溢价，其发行利率与资金成本相应提高n 对私募证券的投资者而言，须投入额外的信息收集、查证和研究成本，同时遭受欺诈的风险也有所增加第二节 股票发行的条件n 公开发行股票但不上市的条件n 首次公开发行股票且上市的条件n 上市公司公开发行证券的一般条件n 上市公司公开发行新股及向原股东配股的条件n 上市公司非公开发行新股的条件公开发行股票但不上市的条件n 公司法规定的基本发行条件n 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件（符合国家产业政策，同股同权、同股同利，职工认购不多于10%等）公司法规定的基本发行条件n 设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。n 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。n 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。非上市增资发行的条件n 具备健全且运行良好的组织机构； n 具有持续盈利能力，财务状况良好； n 最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； n 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 首次公开发行股票且上市的主要条件n 发行人的主体资格条件：发行人是依法成立的股份有限公司（或依法变更为股份有限公司），持续经营3年以上，注册资本已足额缴纳，生产经营合法、符合章程，符合国家产业政策，最近3年内主营业务、董事、高管无重大变化，实际控制人没有发生变更，股权清晰n 发行人的独立性条件：发行人业务独立、人员独立、财务独立、机构独立n 发行人的规范运行条件：股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度完整健全，相关人员了解上市法律和上市后的义务与责任，董事、见识、高管符合任职资格，3年内无重大违法行为，章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，有严格的资金管理制度n 发行人的财务会计条件：财务状况良好，近3年持续盈利，依法纳税，无影响持续盈利能力的情形上市公司公开发行证券的一般条件n 组织机构健全、运行良好n 盈利能力具有可持续性n 财务状况良好n 最近36个月内财务会计文件无虚假记载n 募集资金的数额和使用符合国家规定n 发行文件没有违反信息披露的要求，最近12个月内未受证券交易所的公开谴责，控股股东或实际控制人最近12个月内没有违背对投资者的公开承诺，上市公司及其董事、高管未涉嫌犯罪等上市公司公开发行新股的条件n 符合公开发行证券的一般条件n 最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%n 除金融类企业外，最近一期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形n 发行价格不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价上市公司向原股东配股的条件n 配股：向原股东按照其持股比例配售新股的发行方式n 送股：上市公司将公积金或盈余转股并将其无偿送给原股东n 配股条件：除符合上市公司证券发行的一般性规定外，拟配售股份数量不得超过本次配售股份前股本总额的30%，控股股东应在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量，须采取代销方式发行上市公司非公开发行新股的对象n 特定对象符合股东大会决议规定的条件。发行对象属于下列情形之一的，具体发行对象及其认购价格或者定价原则应当由上市公司董事会的非公开发行股票决议确定，并经股东大会批准，认购的股份自发行结束之日起36个月之内不得转让：1、上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人；2、通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者；3、董事会拟引入的境内外战略投资者n 发行对象不超过10名（含法人、自然人、其他合法机构投资者；证券投资基金管理公司以其管理的2只以上基金认购的，视为一个发行对象；信托公司作为发行对象，只能以自有资金认购）n 发行对象为境外战略投资者的，应经国务院相关部门事先批准上市公司非公开发行新股的条件n 发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%n 本次发行的股份结束之日起，12个月内不得转让，控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份36个月之内不得转让n 资金使用符合规定n 本次发行导致上市公司控制权发生变化的，还应符合中国证监会的其他规定注：没有关于盈利能力的要求第三节 股票发行的程序n 公开募集设立发行股票的程序与报送的文件n 公司公开发行新股的程序与报送的文件公开募集设立发行股票的程序n 股票发行前的准备工作（编制招股说明书、寻找保荐人等）n 发起人认购不少于35%的股票n 发行申请（提交证监会）n 预先披露n 发行审核n 公告招股说明书并制作认股书n 正式发行股票n 缴纳股款n 召开创立大会并申请设立登记n 交付股票设立股份公司公开发行股票，应当向证监会报送的文件n 公司章程； n 发起人协议； n 发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明； n 招股说明书； n 代收股款银行的名称及地址； n 承销机构名称及有关的协议。依法聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 n 法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件公开发行新股的程序n 依照公司章程的规定由股东大会或董事会作出决议n 准备发行文件n 股票发行申请n 预先披露n 发行审核n 公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书n 正式发行股票n 缴纳股款n 交付股票n 向公司登记机关办理变更登记并公告公开发行新股，应当向证监会报送的文件n 公司营业执照； n 公司章程； n 股东大会决议； n 招股说明书； n 财务会计报告； n 代收股款银行的名称及地址； n 承销机构名称及有关的协议。依法聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 司考真题（2008年，卷一，67题）n 某上市公司招股说明书中列明的募集资金用途是环保新技术研发。现公司董事会决议将募集资金用于购置办公大楼。对此，下列哪些选项是正确的？a未经股东大会决议批准，公司董事会不得实施此项购置计划 b如果股东大会决议不批准，公司董事会坚持此项购置计划，证券监督管理机构有权责令该公司改正 c证券监督管理机构有权对擅自改变募集资金用途的该公司责任人员处以罚款 d在未经股东大会批准而实施了此项购置计划的情况下，该公司可以通过发行新股来解决环保新技术研发的资金需求 第四节 公司债券的发行条件与程序n 普通公司债券的发行条件与程序n 上市公司可转换公司债券的发行条件与程序n 公司债券的信用评级普通公司（首次）发行债券的条件n 股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元； n 累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十； n 最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息； n 筹集的资金投向符合国家产业政策； n 债券的利率不超过国务院限定的利率水平； n 国务院规定的其他条件。 n 公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合第一款规定的条件外，还应当符合本法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。 再次公开发行债券的禁止性条件n 前一次公开发行的公司债券尚未募足； n 对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态； n 违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。 公开发行公司债券应当向证监会报送的文件n 公司营业执照； n 公司章程； n 公司债券募集办法； n 资产评估报告和验资报告； n 国务院授权的部门或者国务院证券监督管理机构规定的其他文件。 n 依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。 可转换公司债券的概念n 可转换公司债券：发行公司依法发行，在一定期间内依据约定的条件可以转换为股份的公司债券n 上市公司发行可转换公司债券，既要符合公开发行债券的条件，又要符合公开发行股票的条件上市公司可转换公司债券的发行条件n 债券发行的一般条件n 期限1-6年n 面值100元，利率由发行公司与主承销商协商确定，但须符合国家的有关规定n 委托具有资格的资信评级机构进行信用评级n 约定保护债券持有人权利的办法，以及债券持有人会议的权利、程序和决议生效条件n 应提供担保，但最近一期未经审计的净资产不低于15亿元的公司除外上市公司可转换公司债券的发行程序n 上市公司董事会就发行可转换公司债券作出决议n 上市公司股东大会就可转换公司债券作出决议n 准备发行文件n 发行申请n 发行审核n 公告公开发行募集文件n 正式发行可转换公司债券公司债券的信用评级制度概述n 债券信用评级：由专门的信用评级机构根据发行人提供的信息材料，并通过调查、预测等手段，运用科学的分析方法，对拟发行的债券资金使用的合理性和按期偿还本息的能力及其风险程度所做的综合级别评定n 债券一旦获得评级，评级机构将进行复审和跟踪评级。评级机构的独立性和中立性极为重要。信用评级对投资者、监管当局都具有重要意义。n 评级高的为投资级债券，评级低的为投机级债券n 我国尚未形成完善的信用评级机制司考真题（2005年，卷三，27题）n 某公司两年前申请发行5千万元债券，因承销人原因剩余500万元尚未发行完，该公司现将已发行债券的本息付清，且公司净资产已增加一倍，欲申请再发行5千万元债券。公司公司的申请可否批准？a. 可以批准b. 若本次5千万元中包括上次余额500万元即可批准c. 不应批准d. 若该公司变更债券承销人，可以批准第五节 证券发行审核制度n 证券发行审核制度n 我国证券发行审核制度n 中国证监会证券发行审核规则证券发行审核制度n 注册制：又称形式审查制，是指发行人充分、客观地把发行人及发行证券的信息资料向证券主管机关提示并申请发行，经证券主管机关实施形式要件审查并合格后予以注册，即可公开发行n 核准制：又称实质审查制，是指证券的发行不仅应充分公开证券和发行公司的真实状况，而且主管机关还应于事实公开前，对预定发行证券的性质、价值加以判断，以确定该证券是否可以发行注册制的优点、缺点、实施条件n 优点：简化审核程序，减轻主管机关的负担；节省募集资金时间；促使投资者提高投资判断力n 缺点：对投资者而言风险较大n 实施条件：市场体系发达，有完善的法律法规，发行人、承销商和其他中介机构具有较强的行业自律能力，投资者具备良好的投资理念，证券监管机构的市场化监管手段较完善核准制的优点、缺点n 优点：保障证券投资价值；防止不良证券进入市场n 缺点：主管机关负荷过重；容易造成投资者对监管机构形成依赖心理，不利于培育成熟的投资人群；具有潜力和风险较高的公司可能被排斥在发行市场之外我国的证券发行审核制度n 证券法第10条规定：公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准或者审批；未经依法核准或者审批，任何单位和个人不得向社会公开发行证券。n 我国证券发行审核制度总体上属于核准制我国的股票发行审核n 第二十二条国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。 发行审核委员会由国务院证券监督管理机构的专业人员和所聘请的该机构外的有关专家组成，以投票方式对股票发行申请进行表决，提出审核意见。发行审核委员会的具体组成办法、组成人员任期、工作程序，由国务院证券监督管理机构规定。n 证监会设主板市场发审委、创业板市场发审委、上市公司并购重组审核委员会 第三章 证券承销和保荐制度第一节 证券承销概述n 证券承销的概念和适用n 证券承销的方式n 承销团承销n 证券承销协议证券承销的概念和适用n 证券经营机构根据其与发行人签订的证券承销协议，向证券投资者销售、促成销售或代为销售拟发行证券，并因此收取一定比例的承销费用的行为n 承销商由投资银行（证券公司）担任n 在我国，公开发行股票、可转换债券须采取承销方式。承销方式分为包销和代销代销n 证券承销商并不保证证券的全部发行，而只是利用自己的经验、网点、专业力量尽力推销，在承销期限届满后将筹集资金和未能售出的剩余证券还给发行人n 股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量百分之七十的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人n 在我国，证券代销主要用于公司债券的发行包销n 全额包销，又称确定包销，指证券承销商首先以较低的价格将发行人拟发行的证券一次性全部购买，然后以较高的价格将证券在市场上销售给投资者n 余额包销，指证券承销商按照与发行人约定的发行条件和发行总额向社会公众推销证券，但如果在承销协议规定的承销期届满时，证券未能全部售完，则未售出的部分由承销商按发行价格全部买进（我国股票发行最常用的承销方式）承销团承销及其证券法规定n 在一次发行证券承销活动中，多家证券公司联合起来共同组织承销活动，共同担任承销人，共同承担风险的团体组织n 证券法第三十二条向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。 证券承销协议n 证券承销商必须具备承销资格（经中国证监会核准）n 证券承销协议的法律性质依承销类型而不同：全额包销协议具有买卖合同性质；代销协议具有委托代理性质；余额包销协议兼具两种性质n 内容法定承销协议的内容n (一)当事人的名称、住所及法定代表人姓名； n (二)代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格； n (三)代销、包销的期限及起止日期； n (四)代销、包销的付款方式及日期； n (五)代销、包销的费用和结算办法； n (六)违约责任； n (七)国务院证券监督管理机构规定的其他事项。 证券分销协议n 证券分销：在采取承销团承销时，承销团成员接受主承销商的委托，向投资者发售证券n 证券分销协议：承销团成员根据承销团协议所达成的，在承销团成员内部分配待发行证券及相应权利义务的书面协议（分销协议以承销团协议生效为要件）第二节 证券承销商权利、义务的特殊规则n 超额配售选择权（绿鞋机制）n 发行文件核查义务n 禁止为本公司预留承销的证券超额配售选择权（绿鞋）n 发行人授予主承销商的一项选择权，获此授权的主承销商可以根据市场认购情况，在股票发行上市后的一个月内，按同一发行价格超额发售一定比例的股份(通常在15%以内)，即主承销商按不超过包销额115%的股份向投资者发售，发行人取得按包销额发售股份所募集的资金。新股上市后的一个月内，如果市价跌破发行价，主承销商用超额发售股份取得的资金从二级市场购回股票，分配给提出申购的投资者；如果市价高于发行价，主承销商可以要求发行人增发这部分股份，分配给提出申购的投资者，发行人取得增发这部分股份所募集的资金。这样，主承销商在未动用自有资金的情况下，通过行使超额配售选择权，以平衡市场对某只股票的供求，起到稳定市价的作用。 发行文件核查义务n 证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查；发现有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动；已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施。 禁止为本公司预留承销的证券n 证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券第三节 证券发行方式与发行价格n 发行方式n 发行价格的确定原则n 发行价格的确定方法证券发行方式n 网上发行：通过沪、深证券交易所交易系统采用资金申购方式上网定价公开发行n 网下发行：首次公开发行股票数量在4亿股以上的，可以向战略投资者配售股票证券发行价格的确定原则n 市场定价原则：发行人、承销商、投资者共同参与确定证券发行价格n 依法定价原则1、禁止股票折价发行2、同次发行、同股同价发行价格的确定方法n 协商定价法（发行人和承销商协商确定）n 市盈率法n 市场询价法（首次公开发行股票，应当通过向特定机构投资者询价的方式确定股票发行价格。询价对象是指符合本办法规定条件的证券投资基金管理公司、证券公司、信托投资公司、财务公司、保险机构投资者、合格境外机构投资者、主承销商自主推荐的具有较高定价能力和长期投资取向的机构投资者，以及经中国证监会认可的其他机构投资者。）第四节 证券发行上市保荐制度n 证券发行上市保荐制度概述n 保荐机构和保荐代表人的资格管理制度n 保荐机构的职责保荐人制度n 由具有保荐资格的保荐人负责公开发行和上市证券的推荐和辅导，并对所推荐的发行人披露的信息质量和所做承诺依法进行审慎核查并承担信用担保责任，以督导发行人规范运作的制度n 在国外最早源于创业板市场，后逐渐引入主板市场我国的保荐人制度n 发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。 n 保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤勉尽责，对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查，督导发行人规范运作。 n 保荐人的资格及其管理办法由国务院证券监督管理机构规定。 保荐与承销n 保荐与承销可以由不同证券公司分别担任n 一般，保荐人兼任主承销商发行保荐与上市保荐n 发行保荐与上市保荐规则基本相同n 同此发行的证券，其发行保荐和上市保荐应由同一保荐机构担任保荐机构的申请资格n 证券公司申请保荐机构资格，应当具备下列条件：（一）注册资本不低于人民币1亿元，净资本不低于人民币5000万元；（二）具有完善的公司治理和内部控制制度，风险控制指标符合相关规定；（三）保荐业务部门具有健全的业务规程、内部风险评估和控制系统，内部机构设置合理，具备相应的研究能力、销售能力等后台支持；（四）具有良好的保荐业务团队且专业结构合理，从业人员不少于35人，其中最近3年从事保荐相关业务的人员不少于20人；（五）符合保荐代表人资格条件的从业人员不少于4人；（六）最近3年内未因重大违法违规行为受到行政处罚；保荐代表人资格申请条件n 个人申请保荐代表人资格，应当具备下列条件：（一）具备3年以上保荐相关业务经历；（二）最近3年内在境内证券发行项目中担任过项目协办人；（三）参加中国证监会认可的保荐代表人胜任能力考试且成绩合格有效；（四）诚实守信，品行良好，无不良诚信记录，最近3年未受到中国证监会的行政处罚；（五）未负有数额较大到期未清偿的债务；（六）中国证监会规定的其他条件。保荐机构的职责n 尽职推荐发行人证券发行上市的职责n 独立、审慎地核查和判断职责n 按规定提交相关业务文件的职责n 承诺和担保义务n 配合核查义务n 持续督导发行人履行法定义务第四章 证券交易制度第一节 证券交易制度概述n 证券交易的内涵n 证券交易的基本类型证券交易的内涵n 当事人之间在法定交易场所，按照特定交易规则，对依法发行并交付的证券进行买卖的行为n 交易标的合法：证券交易当事人依法买卖的证券，必须是依法发行并交付的证券。非依法发行的证券，不得买卖。 （证券法第37条）n 交易场所合法：依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。（证券法第39条）n 交易规则合法：主体、期限、交易方式（证券法第38条 47条） 证券交易的基本类型n 现货交易：证券交易的双方当事人根据商定的付款方式，在较短时间内进行交割，从而实现证券所有权的转让n 期货交易：买卖双方成交后，按契约中规定的价格延期交割的交易方式。n 期权交易：当事人为获得证券市场价格波动带来的利益，约定在一定时间内，得以特定价格买进或卖出指定证券的交易（期权买方获得的是一种选择权）n 证券信用交易：狭义上指融资融券交易现货交易的特点n 成交和交割基本上同时进行（t+0或t+1）n 实物交易（卖方必须向买方转移证券）n 交割时，买方必须支付现款n 交易技术简单，易于操作，便于管理我国证券公司申请开展融资融券业务须具备的条件（1）n 最近6个月净资本均在50亿元以上。n 最近一次证券公司分类评价为a类。n 具备开展融资融券业务所需的自有资金和自有证券，自有资金占净资本的比例相对较高。n 已开发完成融资融券业务交易结算系统，并通过了证券交易所、证券登记结算公司组织的全网测试。n 融资融券业务试点实施方案通过了中国证券业协会组织的专业评价。我国证券公司申请开展融资融券业务须具备的条件（2）n 客户交易结算资金第三方存管有效实施，账户开立、管理规范，客户资料完整真实，建立了以“了解自己的客户”和“适当性服务”为核心的客户分类管理和服务体系。未出现客户资产被挪用等侵害客户权益的情形，未因公司原因出现群体性事件、恶性个案或导致客户频繁上访、群访，以及频繁发生信息安全事故或发生信息安全重大事故。n 证监会规定的其他条件。第二节 证券交易方式n 集中竞价n 大宗交易n 做市商制度n 回购交易集中竞价n 按价格优先、时间优先的原则撮合成交n 价格优先：较高价格买入申报优于较低价格买入申报；较低价格卖出申报优于较高价格卖出申报n 时间优先：买卖方向、价格相同的，先申报优于后申报者协议转让n 投资者不借助证券集中竞价交易系统，而通过私下协商的方式，达成证券交易的方式n 有下列情况之一，可以通过协议方式转让：1、与上市公司收购及股东权益变动相关的股份转让2、转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控制的3、外国投资者战略投资上市公司所涉及的股份转让4、证监会认定的其他情形n 证券交易所对协议转让申请的合规性进行审查确认，登记结算公司负责过户登记n 协议转让中相关当事人履行信息披露义务大宗交易n 证券单笔买卖申报达到交易所规定的数额规模时，交易所采用的与通常交易方式不同的交易方式，不采用价格优先、时间优先的集中竞价方式，而是采取协商一致的方法n 大宗交易不纳入证券交易所即时行情和指数的计算，但计入成交量做市商制度n 证券市场上，由具备一定实力和信誉的证券经营法人作为特许交易商，不断向投资者报出特定证券的买卖价格，双向报价并在该价位上接受投资者的买卖要求，以其自由资金和证券与投资者进行证券交易，而投资者的买卖请求并不直接配对成交。n 我国有债券大宗交易的做市商制度，外汇交易、记账式国债交易也实行做市商制度回购制度n 证券买卖双方在成交同时，约定于未来某一时间以某一价格双方再行反向成交的交易方式。是一种证券现实的购买或出售及其后一笔相反交易的组合，其实质是以证券作为质物进行的资金融通业务n 我国开展了国债买断式回购业务第三节 证券持有、交易的限制规则n 限定期内禁止买卖n 特定人员禁止持有和买卖股票n 特定证券服务机构和人员买卖股票的限制n 保护客户账户秘密n 合理收费规则公司法对特定主体持有的证券限制其转让期限n 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 n 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。 （公司法第142条）特定主体的持股和交易禁止n 证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员，在任期或者法定限期内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。任何人在成为前款所列人员时，其原已持有的股票，必须依法转让。（证券法第43条） 证券法对特定主体持有的证券限制其转让期限n 为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后六个月内，不得买卖该种股票。n 除前款规定外，为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后五日内，不得买卖该种股票。 （证券法第45条）其他规则n 保守客户账户秘密n 合理收费：股票交易印花税（2008年9月以来，仅对出让方征税，税率千分之一）、佣金（不得高于证券交易金额的3，也不得低于代收的证券交易监管费和证券交易所手续费 ）、过户费（目前我国上海证交所收取0.1%的过户费，深证证交所不收取过户费。 ）第四节 短线交易归入权制度n 短线交易的内涵n 归入权的概念与性质n 归入权的行使方式短线交易规则n 上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份百分之五以上的股东，将其持有的该公司的股票在买入后六个月内卖出，或者在卖出后六个月内又买入，由此所得收益归该公司所有，公司董事会应当收回其所得收益。但是，证券公司因包销购入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的，卖出该股票不受六个月时间限制。 n 公司董事会不按照前款规定执行的，股东有权要求董事会在三十日内执行。公司董事会未在上述期限内执行的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 n 公司董事会不按照第一款的规定执行的，负有责任的董事依法承担连带责任。 归入权n 上市公司将公司内部人从事短线交易所获短线收益收归公司所有的权利n 归入权是一种私权，但也构成国家实现证券监管目标的辅助手段n 归入权制度旨在防止内部人滥用信息优势通过短线交易非法获利，借以维护一般投资者对证券市场的公平性、公正性的依赖n 归入权制度是借助私人的执行来实现监管的目的，以私利为诱因来追求公益的实现n 归入权不同于一般私权，对公司而言既是权利也是义务，不得以公司章程加以放弃第五章 证券投资基金法律制度第一节 证券投资基金概述n 证券投资基金法的适用范围n 证券投资基金当事人间的法律关系n 证券投资基金的类型n 基金财产的权属n 基金从业人员的义务证券投资基金法的适用范围n 在中华人民共和国境内，通过公开发售基金份额募集证券投资基金（以下简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动，适用本法；本法未规定的，适用中华人民共和国信托法、中华人民共和国证券法和其他有关法律、行政法规的规定。 证券投资基金当事人间的法律关系n 基金管理人、基金托管人和基金份额持有人的权利、义务，依照本法在基金合同中约定。 n 基金管理人、基金托管人依照法律和基金合同的约定，履行受托职责。基金份额持有人按其所持基金份额享受收益和承担风险。 证券投资基金当事人之间法律关系的性质n 基金份额持有人购买基金管理人所发行的基金份额，从法律关系上可以认定为其作为委托人，将自己的资金委托给基金管理人，与基金管理人之间存在信托关系。n 基金管理人为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动，可以认定为信托关系中的受托人。n 基金托管人接受基金管理人的委托，保管基金财产。证券投资基金的类型n 封闭式基金：采用封闭式运作方式的基金，是指经核准的基金份额总额在基金合同期限内固定不变，基金份额可以在依法设立的证券交易场所交易，但基金份额持有人不得申请赎回的基金。 n 开放式基金：采用开放式运作方式的基金，是指基金份额总额不固定，基金份额可以在基金合同约定的时间和场所申购或者赎回的基金。n lof（上市型开放式基金 )基金财产的权属n 基金财产独立于基金管理人、基金托管人的固有财产。基金管理人、基金托管人不得将基金财产归入其固有财产 n 基金管理人、基金托管人因基金财产的管理、运用或者其他情形而取得的财产和收益，归入基金财产n 基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产等原因进行清算的，基金财产不属于其清算财产n 基金财产的债权，不得与基金管理人、基金托管人固有财产的债务相抵销；不同基金财产的债权债务，不得相互抵销n 非因基金财产本身承担的债务，不得对基金财产强制执行基金从业人员的义务n 基金管理人、基金托管人管理、运用基金财产，应当恪尽职守，履行诚实信用、谨慎勤勉的义务。 n 基金从业人员应当依法取得基金从业资格，遵守法律、行政法规，恪守职业道德和行为规范。 第二节 基金管理人n 基金管理人的资格n 基金公司的设立条件n 基金管理人从业人员的任职资格n 基金管理人的从业人员的执业禁止n 基金管理人职责终止基金管理人的资格n 基金管理人由依法设立的基金管理公司担任。 n 担任基金管理人，应当经国务院证券监督管理机构核准 基金公司的设立条件（1）设立基金管理公司，应当具备下列条件，并经国务院证券监督管理机构批准： n 有符合法律规定的章程； n 注册资本不低于一亿元人民币，且必须为实缴货币资本； n 主要股东具有从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理的较好的经营业绩和良好的社会信誉，最近三年没有违法记录，注册资本不低于三亿元人民币； 基金公司的设立条件（2）n 取得基金从业资格的人员达到法定人数； n 有符合要求的营业场所、安全防范设施和与基金管理业务有关的其他设施； n 有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度； n 法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 下列主体不得担任基金管理人的基金从业人员 （1）n 因犯有贪污贿赂、渎职、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚的 n 对所任职的公司、企业因经营不善破产清算或者因违法被吊销营业执照负有个人责任的董事、监事、厂长、经理及其他高级管理人员，自该公司、企业破产清算终结或者被吊销营业执照之日起未逾五年的 n 个人所负债务数额较大，到期未清偿的 下列主体不得担任基金管理人的基金从业人员 （2）n 因违法行为被开除的基金管理人、基金托管人、证券交易所、证券公司、证券登记结算机构、期货交易所、期货经纪公司及其他机构的从业人员和国家机关工作人员 n 因违法行为被吊销执业证书或者被取消资格的律师、注册会计师和资产评估机构、验证机构的从业人员、投资咨询从业人员基金管理人的经理和其他高级管理人员的任职资格n 基金管理人的经理和其他高级管理人员，应当熟悉证券投资方面的法律、行政法规，具有基金从业资格和三年以上与其所任职务相关的工作经历。 n 基金管理人的经理和其他高级管理人员的选任或者改任，应当报经国务院证券监督管理机构依照本法和其他有关法律、行政法规规定的任职条件进行审核。 基金管理人的从业人员的执业禁止n 基金管理人的董事、监事、经理和其他从业人员，不得担任基金托管人或者其他基金管理人的任何职务，不得从事损害基金财产和基金份额持有人利益的证券交易及其他活动。 基金管理人职责终止条件n 有下列情形之一的，基金管理人职责终止： n （一）被依法取消基金管理资格； n （二）被基金份额持有人大会解任； n （三）依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产； n （四）基金合同约定的其他情形。 基金管理人职责终止后的处理规则n 基金管理人职责终止的，基金份额持有人大会应当在六个月内选任新基金管理人；新基金管理人产生前，由国务院证券监督管理机构指定临时基金管理人。 n 基金管理人职责终止的，应当妥善保管基金管理业务资料，及时办理基金管理业务的移交手续，新基金管理人或者临时基金管理人应当及时接收。 n 基金管理人职责终止的，应当按照规定聘请会计师事务所对基金财产进行审计，并将审计结果予以公告，同时报国务院证券监督管理机构备案。 第三节 基金托管人n 基金托管人的资格n 基金托管人的职责n 基金托管人职责终止基金托管人的资格（1）n 基金托管人由依法设立并取得基金托管资格的商业银行担任。 n 申请取得基金托管资格，应当具备下列条件，并经国务院证券监督管理机构和国务院银行业监督管理机构核准： n （一）净资产和资本充足率符合有关规定； n （二）设有专门的基金托管部门； n （三）取得基金从业资格的专职人员达到法定人数； n （四）有安全保管基金财产的条件； 基金托管人的资格（2）n （五）有安全高效的清算、交割系统； n （六）有符合要求的营业场所、安全防范设施和与基金托管业务有关的其他设施； n （七）有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度； n （八）法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构、国务院银行业监督管理机构规定的其他条件。n 基金托管人与基金管理人不得为同一人，不得相互出资或者持有股份。 基金托管人的职责（1）n （一）安全保管基金财产； n （二）按照规定开设基金财产的资金账户和证券账户； n （三）对所托管的不同基金财产分别设置账户，确保基金财产的完整与独立； n （四）保存基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料； n （五）按照基金合同的约定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割事宜； 基金托管人的职责（2）n （六）办理与基金托管业务活动有关的信息披露事项； n （七）对基金财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见； n （八）复核、审查基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价格； n （九）按照规定召集基金份额持有人大会； n （十）按照规定监督基金管理人的投资运作； n （十一）国务院证券监督管理机构规定的其他职责。 基金托管人的职责（3）n 基金托管人发现基金管理人的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同约定的，应当拒绝执行，立即通知基金管理人，并及时向国务院证券监督管理机构报告。 n 基金托管人发现基金管理人依据交易程序已经生效的投资指令违反法律、行政法规和其他有关规定，或者违反基金合同约定的，应当立即通知基金管理人，并及时向国务院证券监督管理机构报告。 基金托管人职责终止的情形n 有下列情形之一的，基金托管人职责终止： n （一）被依法取消基金托管资格； n （二）被基金份额持有人大会解任； n （三）依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产； n （四）基金合同约定的其他情形。 基金托管人职责终止后的处理规则n 基金托管人职责终止的，基金份额持有人大会应当在六个月内选任新基金托管人；新基金托管人产生前，由国务院证券监督管理机构指定临时基金托管人。 n 基金托管人职责终止的，应当妥善保管基金财产和基金托管业务资料，及时办理基金财产和基金托管业务的移交手续，新基金托管人或者临时基金托管人应当及时接收。 n 基金托管人职责终止的，应当按照规定聘请会计师事务所对基金财产进行审计，并将审计结果予以公告，同时报国务院证券监督管理机构备案。 第四节 基金的募集n 基金募集的申报n 基金合同的条款n 基金招募说明书的内容n 基金募集成功n 基金合同的成立与生效n 基金募集失败的法律后果基金募集的申报n 基金管理人依照本法发售基金份额，募集基金，应当向国务院证券监督管理机构提交下列文件，并经国务院证券监督管理机构核准： n （一）申请报告； n （二）基金合同草案； n （三）基金托管协议草案； n （四）招募说明书草案； n （五）基金管理人和基金托管人的资格证明文件； n （六）经会计师事务所审计的基金管理人和基金托管人最近三年或者成立以来的财务会计报告； n （七）律师事务所出具的法律意见书； n （八）国务院证券监督管理机构规定提交的其他文件。 基金合同的条款（1）n 募集基金的目的和基金名称； n 基金管理人、基金托管人的名称和住所； n 基金运作方式； n 封闭式基金的基金份额总额和基金合同期限，或者开放式基金的最低募集份额总额； n 确定基金份额发售日期、价格和费用的原则； n 基金份额持有人、基金管理人和基金托管人的权利、义务； n 基金份额持有人大会召集、议事及表决的程序和规则； n 基金份额发售、交易、申购、赎回的程序、时间、地点、费用计算方式，以及给付赎回款项的时间和方式； 基金合同的条款（2）n 基金收益分配原则、执行方式； n 作为基金管理人、基金托管人报酬的管理费、托管费的提取、支付方式与比例； n 与基金财产管理、运用有关的其他费用的提取、支付方式； n 基金财产的投资方向和投资限制； n 基金资产净值的计算方法和公告方式； n