某单位不服某工商局行政复议案.doc

每周一法200924总第32期天津经济技术开发区文化教育卫生局行政执法培训联合主办6月30日内 部 刊 物朱熹语：法者天下之大公。 天津开发区文化教育卫生局办公室天津赫德律师事务所 以案说法某单位不服某工商局行政复议案【基本案情】甲单位认为乙单位在同一种商品上，使用了与其注册商标近似的商标遂向县工商局要求处理乙单位。县工商局责令乙单位立即停止侵权行为，并赔偿甲单位的损失10万元。乙单位向上级工商行政管理机关申请复议，复议机关改变县工商局的决定，决定让乙单位赔偿甲单位8万元。乙单位仍不服向人民法院提起诉讼。人民法院受理后，经过审理，认为工商行政管理机关的决定赔偿额过多，于是判决变更，判令乙单位赔偿甲单位6万元。【问题提出】乙单位可向何地人民法院起诉？应以谁作为被告？【案例研讨】法律依据 中华人民共和国行政诉讼法第十七条 行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。中华人民共和国行政诉讼法第二十五 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。【本案分析】原告可向县工商局所在地的人民法院和复议机关(上一级工商局)所在地的人民法院起诉。但被告都是复议机关。中华人民共和国行政诉讼法第十七条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。也就是说，此时可以向作出原具体行政的行政机关所在地人民法院起诉，也可以向复议机关，即上一级工商局，所在地的人民法院起诉。中华人民共和国行政诉讼法第二十五条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。这里一定要清楚的是，尽管管辖法院可以有两个，但被告只能是复议机关，而不是可以选择的。此外，本案人民法院的判决是错误的，错就错在违法地对工商局的行政处理决定作了变更。中华人民共和国行政诉讼法第五条规定，人民法院审理行政案件，对具体行政行为是否合法进行审查。这就是著名的合法性审查原则，即行政诉讼只对具体行政进行合法审查，而不进行合理性审查。合理性审查是涉及行政机关的自由裁量权的审查，只能由行政机关自己或其上级行政机关完成，如行政复议中上一级行政机关的变更决定就属于这种审查的内容，而这是法律、法规有所规定的。根据合法性审查的原则，人民法院在行政诉讼中的判决结果是受限制的，即要么撤销、要么维护，不能走间道路，即不能变更。人民法院的合法性审查仅有例外是行政处罚，因此，中华人民共和国行政诉讼法第五十四条规定，人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，判决维持。具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：行政处罚显失公正的，可以判决变更。可见，只有当行政处罚显失公正时，人民法院可以对其合理性进行判断，并对明显不合理的，即显失公正的行政处罚予以变更。而除行政处罚显失公正，人民法院不能代替行政机关作出具体行政行为，也就是不能判决变更。由于在上述案例中，工商局责令乙单位给甲单位赔偿不属于行政处罚，因此，对此具体行政行为的司法审查就只能局限于合法性审查的范围，人民法院只能判决撤销或者维护，而不能判决变更。人民法院的错误就在于此。 法理探幽浅论行政复议中的释明权一、释明权概述行政复议中的释明权是指行政复议申请人在申请事项、申请对象、以及证据提供等方面存在瑕疵，不符合行政复议法规定，以及申请人提出一些与行政复议机构职权相矛盾的要求时，行政复议人员做出必要的解释的权利。行政复议机关既要完成对行政机关行政行为的监督职能，还要维护公民的合法权益，在实践中应正确行使复议权。二、中华人民共和国行政复议法中有关释明权的规定释明权的内容主要是复议机关人员在复议过程中就受理条件、复议被申请人、复议请求等方面对申请人所做的引导和提示，这些引导和提示是以申请人对这些方面的认识不足或者错误引起的，是实体方面的内容，我们以为对于复议程序的提醒，例如，通知申请人到复议机关参加听证，受理申请之后，对申请人所进行的程序上的说明，不在释明权之列，因为程序上面的规定是不以申请人的行为存在瑕疵为前提的。按照这个标准我国中华人民共和国行政复议法以及中华人民共和国行政复议法实施条例中对释明权的规定有以下几项：中华人民共和国行政复议法第十七条规定：“对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”中华人民共和国行政复议法实施条例第二十二条规定：“申请人提出行政复议申请时错列被申请人的，行政复议机构应当告知申请人变更被申请人。”第二十九条规定：“行政复议申请材料不齐全或者表述不清楚的，行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和合理的补正期限。”三、实践中需要行使释明权的几种情形在实践中，法人、其他组织作为申请人的，往往委托代理人代为办理，对复议的流程要求比较清楚，材料的提交较为齐全、准确，需要复议机构做出释明的地方并不多。而公民作为申请人的，则存在很多问题，以下几点六种情形，这些情形的一个共同特点是大多以口头陈述事实为主，以一定数量的书面材料为辅的申请模式。1、所口头陈述的事项以及提交的材料，该事项要么不在复议范围，要么超过复议期限。例如申请人就村委会的行为提出复议，显然不在复议范围。2、所口头陈述的事项以及提交的材料，杂乱无章，含糊不清，不能理出事项的条理。 3、所口头陈述的事项以及提交的材料，判定属于具体行政行为，但是没有被申请人以及复议请求。 4、所口头陈述的事实基本清楚，复议请求正确，但是错列被申请人或者少列被申请人。 5、所口头陈述的事实基本清楚，复议请求正确，被申请人正确，没有足够的证据予以证明。 6、所口头陈述的事实基本清楚，证据比较充分，被申请人以及复议请求正确，但是没有形成书面文字。 四、复议释明权的行使行政复议作为一种行政机关内部纠错机制和对公民权利保护机制相结合的产物，一要完成对行政机关行政行为的监督职能，二要维护公民的合法权益，两者应该平衡发展，要保证在合法的范围内，公民的权利得以实现，行政机关的职能也得以实现。在这种职能认知和角色定位的前提下，要正确行使释明权，不能因为申请人的复议行为存在微小瑕疵就将其拒之门外，也不能越俎代庖充当了申请人的代理人，针对以上所述的几种实践情况，复议机关在行使释明权中，应该做好角色定位，正确行使释明权。在行政复议过程中，要做好角色定位，行政复议人员的角色就是监督权力与维护权利，两方面不可偏废，要像法官一样中立。行使必要的释明权，正确行使释明权。 1、对于在口头陈述中发现，行政复议申请不在复议范围的，要明确告知不予受理，并解释理由，做到有依据，使申请人明白不予受理的原因。 2、在口头陈述中，初步断定所述事项属于受案范围的，但是申请人未提出具体的被申请人以及复议请求的，应该提醒其提出被申请人和复议申请。申请人如果不能提出，但是要求服役人员帮其提出的，复议人员应该予以拒绝，这种情况下复议人员如果代为提出，那么就与代理人的角色毫无二致，背离了角色定位，违背了法律，这种情况下，复议人员需要告知申请人委托代理人代为提出申请。 3、在口头陈述中（或者书面），申请人错列被申请人的，行政复议机构应当告知申请人变更被申请人，这种情况下，复议机构也不宜明确告知正确的被申请人。仅告知其变更。 申请人的复议请求存在问题的，行政复议机构应该以没有明确的复议请求为由，不予受理。申请人错列被申请人与申请人复议请求瑕疵是两种不同的情形，个人作为自己利益的最大维护者，能最真切地感受到自己利益受损，也最能提出符合自己利益诉求的复议请求，别人不得干涉之，即使其提出存在错误。而对于错列被申请人的情形，要求复议机构行使告知权，则是复议机构行使监督权应有之义。行政复议机关作为行政复议程序的重要推动者，释明权的行使在其中起到了不可或缺的作用。如果机械地照搬法律条文，而不考虑法律运行的环境，行使必要的复议释明权，那么这个程序就难以运作下去，而如果滥用释明权，就会丧失行政复议的权威性，使复议机构成为法律服务机构，改变了机构的性质，也是不可取的。所以，在准确定位的基础上，结合法治现状，充分有效地行使释明权，是做好行政复议的监督与救济职能结合所必需的。时政要闻 温家宝：中国反对贸易保护主义 绝不歧视外国企业和产品。国务院总理温家宝25日应约与德国总理默克尔通电话，就双边关系和共同关心的重大问题交换了意见。温家宝指出，中国政府始终奉行互利共赢的开放战略，坚持维护公平竞争的市场环境，绝不会采取歧视外国企业和产品的做法。中德同为世界主要经济体和贸易大国，要携手反对贸易和投资保护主义。 国内3大航空巨头鼎立滨海航空航天业。空客A320系列飞机项目落户新区之后，国内航空航天产业的“三巨头”中国航空工业集团、中国航天科技集团、中国航空科工集团已相继落户滨海新区，力鼎新区航空航天产业崛起。 开发区建设联合会成立大会暨第一次理事会召开。6月26日，开发区建设联合会成立大会暨第一届理事会在开发区投资服务中心召开。会议通过了开发区建设联合会章程，选取产生会长、副会长及理事单位，并对联合会09年工作进行了部署。 现实与思考家长偷看孩子短信可能违法日前，湖北省实施中华人民共和国未成年人保护法办法（草案）被提交审议，禁止家长偷看小孩短信就是其中的重要内容。根据该草案规定，任何组织和个人不得披露未成年人隐私。对未成年人的信件、日记、手机短信、