企业即时解除劳动合同法律风险防范.doc

企业单方解除劳动合同法律风险防范赵刚、刘强劳动合同法实施后，对企业和劳动者之间的法律关系调整提出了很多新的要求，给企业单方解除劳动合同带来不少的法律风险，如何即能保证企业在根据自身发展的同时又能根据工作岗位的需要随时调整劳动用工成为企业必须面对新问题。作者在对劳动合同法作了详细的研究后，结合劳动法等相关法律规定及作者多年的实务经验，提出如下建议，以供参考。企业单方解除劳动合同是指劳动者在企业工作期间有下列情形之一的在试用期间被证明不符合录用条件的严重违反用人单位的规章制度的严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的因劳动者采用欺诈等方式致使劳动合同无效或者部分无效的被依法追究刑事责任的情况下，企业可以解除劳动合同。虽然劳动合同法对企业单方解除劳动合同有明文规定，但再实务操作过程中，由于多种原因致使企业在单方解除劳动合同时，存在诸多法律风险。1、对劳动者在试用期内不符合录用条件，企业单方解除劳动关系时应注意的事项根据劳动合同法第三十九条第一款规定，劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除合同。作者建议企业在招聘劳动者时，应该明确企业录用条件。企业在采用此条款辞退员工时，应当进行认真审查，如其被录用的工作岗位对劳动者的基本要求、劳动者的履历、证书、资格证等文件是否存在虚假等。2、对劳动者违反规章制度，企业单方解除劳动关系时应注意的事项根据劳动合同法第三十九条第二款规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度，用人单位可以解除劳动合同。企业用此条款单方解除劳动合同先决条件是，企业规章制度的内容及制定过程是否合法合理。首先，单位的规章制度必须是依照法定程序产生的，按照劳动合同法第四条“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。作者认为，只有符合法律法规的企业规章制度，才是合法有效的规章制度。其次，用人单位凭此条款解除劳动合同，必须对什么样的情况下视为严重违反公司规章制度进行定性定量，并且规定在此情况下可以解除劳动合同。如果企业规章制度对此没有，则用人单位仍不得单方解除，若贸然解除，势必会承担不利后果。3、对劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的情况下，企业单方解除劳动合同时应注意的事项劳动合同法第三十九条第三款规定，严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的。企业在利用此条款单方解除劳动合同时，特别是对其中的“重大损害”如何理解，是企业能否单方解除劳动合同的关键，对此，用人单位的规章制度中事先予以明确规定，特别是造成多大损失或者累计造成多大损失，才能单方解除劳动合同。否则，即使劳动者因严重失职、徇私舞弊给企业造成损失，但在企业规章制度中没有相应的规定，企业也不能依据此条款解除劳动合同。4、对劳动者与其他用人单位建立劳动关系，企业单方解除劳动关系时应注意的事项劳动合同法第三十九条第四款规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正，用人单位可以解除劳动合同。企业在利用此条款单方解除时，特别注意该规定包含两层意思，一是劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成工作任务造成严重影响，企业可以单方解除劳动合同；二是经用人单位提出，拒不改正，用人单位可以解除劳动合同，企业也可以单方解除劳动合同。对此，作者认为用人单位的规章制度中事先予以明确规定，制定具体的量化标准，什么样的情况下可视为严重影响工作任务，什么样的情况下视为拒不改正，对此企业规章制度应该定性定量，才能做到有章可循，有据可依。通常可以通过列举法再加上兜底条款来规定。5、对劳动者采用欺诈等方式订立劳动合同，企业单方解除劳动时应注意的事项劳动合同法第三十九条第五款及第二十六条第一款规定属于无效或者部分无效的劳动合同。在实务操作中，由于就业压力越来越大，在订立劳动合同过程中，劳动者难免会采用欺诈的手段，比如提供虚假的学历、编造工作履历、隐瞒事实真相等，企业可以从以下几个方面把关，认真核实劳动者的资料，比如学历证明、资格证明、从业经历等证明文件，并在劳动合同中让劳动者申明，本人承诺并保证若本人学历、资历等资料虚假，企业可以随时解除劳动合同；招聘劳动者时，要求其提供与前单位终止或解除劳动合同的证明；在企业规章制度中可以明确规定，若发现员工提供信息虚假，采用欺诈、隐瞒的方式订立劳动合同，企业可以随时解除劳动合同。6、对劳动者被依法追究刑事责任，企业单方解除劳动合同时应注意的事项劳动合同法第三十九条第六款规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见（以下简称劳动意见）第二十九条则进一步明确了“被依法追究刑事责任”特指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处刑罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。当然，如果用人单位认为劳动合同可以继续履行，也可以不解除劳动合同，法律对此也不禁止性规定。7、企业单方解除劳动合同时，还应履行工会程序劳动合同法第四十三条“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会.”在实务操作过程中，企业单方解除劳动合同往往败诉，并不是因为不具备劳动合同法第三十九条等法律规定，而是因为单方解除劳动合同程序不到位，致使仲裁机构认